Đang tải... (xem toàn văn)
PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP
PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP QUY CHẾ PHÁP LÝ CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP 1.1 Khái niệm doanh nghiệp Theo khoản 1, điều Luật Doanh nghiệp 2005, “doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh” 1.2 Quy chế pháp lý thành lập doanh nghiệp 1.2.1 Các quy định điều kiện thành lập doanh nghiệp • Điều kiện tài sản: Pháp luật quy định muốn thành lập doanh nghiệp phải đạt mức tài sản định, thể qua quy định vốn: - Vốn pháp định: mức vốn tối thiểu phải có theo quy định pháp luật để thành lập doanh nghiệp Mức vốn tùy loại ngành nghề mà doanh nghiệp định kinh doanh - Vốn điều lệ: số vốn tất thành viên/cổ đơng góp cam kết góp thời hạn định ghi vào điều lệ doanh nghiệp - Tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác… • Điều kiện ngành nghề kinh doanh: Có thể chia làm 03 nhóm - Nhóm ngành nghề tự kinh doanh: Doanh nghiệp thành phần kinh tế có quyền kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật khơng cấm - Nhóm ngành nghề kinh doanh có điều kiện: ngành, nghề mà pháp luật quy định phải có điều kiện doanh nghiệp kinh doanh có đủ điều kiện theo quy định pháp luật Có nhiều loại điều kiện, là: Điều kiện chứng hành nghề, điều kiện vốn pháp định, điều kiện môi trường, vệ sinh thực phẩm, phòng cháy chữa cháy…, điều kiện yêu cầu người kinh doanh phải xin giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp - Nhóm ngành nghề cấm kinh doanh Trừ nhóm ngành nghề cấm kinh doanh, doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề thuộc nhóm cịn lại, nhiên muốn thành lập doanh nghiệp kinh doanh nhóm phải tuân thủ điều kiện nhóm • Điều kiện nhân thân người thành lập doanh nghiệp: Có điều kiện chung cho tất loại hình doanh nghiệp, vd: Cá nhân muốn thành lập doanh nghiệp phải người thành niên, có điều kiện áp dụng cho loại hình doanh nghiệp cụ thể, vd: Thành viên hợp danh công ty hợp danh phải cá nhân Theo quy định Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2005, tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp, trừ trường hợp sau: + Cơ quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vụ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; + Cán bộ, cơng chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; + Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; + Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; + Người chưa thành niên, người bị hạn chế lực hành vi dân sự; + Người phải chấp hành hình phạt tù bị Tòa án cấm hành nghề kinh doanh; + Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản; • Điều kiện trụ sở doanh nghiệp: Trụ sở doanh nghiệp địa điểm liên lạc, giao dịch doanh nhgiệp Doanh nghiệp phải có trụ sở lãnh thổ Việt Nam, có địa xác định gồm số nhà, tên phố tên xã, phường, thị trấn; huyện, quận, thị xã, thành phố, tỉnh; số điện thoại số fax thư điện tử (nếu có) • Điều kiện tên doanh nghiệp: Tên doanh nghiệp phải bảo đảm theo quy định điều 31 Luật Doanh nghiệp 2005: + Tên doanh nghiệp phải viết tiếng Việt, kèm theo chữ số ký hiệu, phải phát âm có hai thành tố sau: Loại hình doanh nghiệp tên riêng doanh nghiệp + Tên doanh nghiệp phải viết gắn trụ sở chính, chi nhánh, văn phịng đại diện doanh nghiệp Tên doanh nghiệp phải in viết giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu ấn phẩm doanh nghiệp phát hành + Các điều cấm đặt tên doanh nghiệp: Đặt tên trùng gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp khác đăng ký kinh doanh; Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức phong mỹ tục dân tộc; Sử dụng tên quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân, tên tổ chức trị, tổ chức trị – xã hội, tổ chức trị xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội để làm toàn phần tên riêng doanh nghiệp (trừ trường hợp có chấp thuận quan, tổ chức đó) 1.2.2 Các quy định đăng ký kinh doanh doanh nghiệp - Các doanh nghiệp đăng ký kinh doanh Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở Kế hoạch Đầu tư cấp tỉnh nơi doanh nghiệp dự định đặt trụ sở - Đối với doanh nghiệp 100% vốn nhà nước phải quan nhà nước có thẩm quyền đề nghị thành lập ký định thành lập Sau có định thành lập, doanh nghiệp nhà nước tiến hành đăng ký kinh doanh loại hình doanh nghiệp khác - Hợp tác xã đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh cấp huyện nơi hợp tác xã dự định đặt trụ sở chính, tùy theo điều kiện cụ thể hợp tác xã 1.3 Các quyền nghĩa vụ doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 1.3.1 Các quyền doanh nghiệp: Theo điều 8, - Tự chủ kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, đầu tư; chủ động mở rộng quy mô ngành, nghề kinh doanh; Nhà nước khuyến khích, ưu đãi tạo điều kiện thuận lợi tham gia sản xuất, cung ứng sản phẩm, dịch vụ cơng ích - Lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ sử dụng vốn - Chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng ký kết hợp đồng - Kinh doanh xuất khẩu, nhập - Tuyển dụng, thuê sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh - Chủ động ứng dụng khoa học công nghệ nâng cao hiệu kinh doanh khả cạnh tranh - Tự chủ định công việc kinh doanh quan hệ nội - Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản doanh nghiệp - Từ chối yêu cầu cung cấp nguồn lực không pháp luật quy định - Khiếu nại, tố cáo theo quy định pháp luật khiếu nại, tố cáo - Trực tiếp thông qua người đại diện theo uỷ quyền tham gia tố tụng theo quy định pháp luật - Các quyền khác theo quy định pháp luật 1.3.2Các nghĩa vụ doanh nghiệp: Theo điều 9, Luật Doanh nghiệp 2005 - Hoạt động kinh doanh theo ngành nghề đăng ký Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; bảo đảm điều kiện kinh doanh theo quy định pháp luật kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện - Tổ chức cơng tác kế tốn, lập nộp báo cáo tài trung thực, xác, hạn theo quy định pháp luật kế toán - Đăng ký mã số thuế, kê khai thuế, nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật - Bảo đảm quyền, lợi ích người lao động theo quy định pháp luật lao động; thực chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế bảo hiểm khác cho người lao động theo quy định pháp luật bảo hiểm - Bảo đảm chịu trách nhiệm chất lượng hàng hoá, dịch vụ theo tiêu chuẩn đăng ký công bố - Thực chế độ thống kê theo quy định pháp luật thống kê; định kỳ báo cáo đầy đủ thông tin doanh nghiệp, tình hình tài doanh nghiệp với quan nhà nước có thẩm quyền theo mẫu quy định; phát thông tin kê khai báo cáo thiếu xác, chưa đầy đủ phải kịp thời sửa đổi, bổ sung thơng tin - Tuân thủ quy định pháp luật quốc phịng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, bảo vệ tài ngun, mơi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hoá danh lam thắng cảnh - Các nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật 1.3.3 Quyền nghĩa vụ doanh nghiệp có sản xuất, cung ứng sản phẩm, dịch vụ cơng ích - Các quyền nghĩa vụ quy định Điều 8, Điều quy định khác có liên quan Luật DN 2005 - Được hạch toán bù đắp chi phí theo giá thực thầu thu phí sử dụng dịch vụ theo quy định quan nhà nước có thẩm quyền - Được bảo đảm thời hạn sản xuất, cung ứng sản phẩm, dịch vụ thích hợp để thu hồi vốn đầu tư có lãi hợp lý - Sản xuất, cung ứng sản phẩm, dịch vụ đủ số lượng, chất lượng thời hạn cam kết theo giá phí quan nhà nước có thẩm quyền quy định - Bảo đảm điều kiện công thuận lợi cho đối tượng khách hàng - Chịu trách nhiệm trước pháp luật khách hàng số lượng, chất lượng, điều kiện cung ứng giá, phí sản phẩm, dịch vụ cung ứng - Các quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM 2.1 Doanh nghiệp nhà nước 2.1.1 Định nghĩa Doanh nghiệp nhà nước tổ chức kinh tế Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ có cổ phần, vốn góp chi phối, tổ chức hình thức cơng ty nhà nước, cơng ty cổ phần, công ty TNHH - Công ty nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ, thành lập, tổ chức quản lý, đăng ký hoạt động theo quy định Luật Doanh nghiệp nhà nước Cơng ty nhà nước có hai hình thức tổ chức hoạt động công ty nhà nước độc lập tổng công ty nhà nước - Công ty cổ phần nhà nước công ty cổ phần mà tồn cổ đơng cơng ty nhà nước tổ chức Nhà nước ủy quyền góp vốn - Công ty TNHH nhà nước thành viên cơng ty TNHH Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ - Công ty TNHH nhà nước hai thành viên trở lên công ty TNHH mà tất thành viên cơng ty nhà nước hay có thành viên cơng ty nhà nước thành viên khác tổ chức Nhà nước ủy quyền góp vốn Cơng ty cổ phần nhà nước, công ty TNHH nhà nước thành viên, công ty TNHH nhà nước hai thành viên trở lên thành lập, tổ chức quản lý, đăng ký hoạt động theo quy định Luật Doanh nghiệp 2.1.2 Đặc điểm công ty nhà nước Công ty nhà nước thuộc sở hữu Nhà nước nên công ty nhà nước có số điểm đặc thù tổ chức hoạt động, chẳng hạn: + Việc định thành lập, sáp nhập, chia tách, giải thể, chuyển đổi hình thức sở hữu công ty nhà nước quan nhà nước có thẩm quyền định, + Nhà nước định mục tiêu, chiến lược phát triển định hướng kế hoạch phát triển doanh nghiệp + Vốn tài sản công ty nhà nước Nhà nước cấp, doanh nghiệp có quyền quản lý, sử dụng phải theo ngun tắc bảo tồn có hoàn trả + Doanh nghiệp huy động vốn cho hoạt động kinh doanh không làm thay đổi hình thức sở hữu nhà nước doanh nghiệp Là loại hình doanh nghiệp, cơng ty nhà nước bình đẳng với loại hình doanh nghiệp khác kinh tế, chủ sở hữu nhà nước chi phối doanh nghiệp sở quyền chủ sở hữu theo quy định pháp luật, không can thiệp vi mô vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Công ty nhà nước có tư cách pháp nhân, nhân danh tham gia vào quan hệ kinh doanh có quyền, nghĩa vụ phát sinh từ hoạt động Cơng ty nhà nước phận có vai trò quan trọng việc giữ vững vị trí chủ đạo kinh tế nhà nước 2.1.3 Tổ chức quản lý công ty nhà nước Công ty nhà nước tổ chức theo hai mơ hình: - Cơng ty nhà nước có Hội đồng quản trị: Aùp dụng với tổng công ty, công ty nhà nước độc lập có quy mơ lớn + Hội đồng quản trị quan đại diện trực tiếp chủ sở hữu nhà nước cơng ty, có quyền nhân danh công ty để định vấn đề liên quan đến việc xác định thực mục tiêu, nhiệm vụ, quyền hạn công ty HĐQT thực chức quản lý hoạt động doanh nghiệp, chịu trách nhiệm trước Chính phủ quan nhà nước Chính phủ ủy quyền phát triển doanh nghiệp theo mục tiêu Nhà nước giao Cơ cấu HĐQT gồm Chủ tịch HĐQT thành viên Chủ tịch HĐQT thành viên chuyên trách (không kiêm nhiệm thêm chức vụ khác) không kiêm Tổng Giám đốc (Giám đốc) Thành viên HĐQT chuyên trách kiêm trách HĐQT Người định thành lập công ty nhà nước định bổ nhiệm, miễn nhiệm, thay thế, khen thưởng, kỷ luật HĐQT có nhiệm kỳ 05 năm, bổ nhiệm lại Chế độ làm việc: HĐQT làm việc theo chế độ tập thể, họp lần/q Cuộc họp hợp lệ có 2/3 số thành viên tham dự thông qua định có 50% tổng số thành viên HĐQT tán thành + Tổng Giám đốc (Giám đốc) đại diện theo pháp luật công ty nhà nước, người điều hành hoạt động hàng ngày công ty, chịu trách nhiệm trước HĐQT trước pháp luật + Ban Kiểm soát: Được thành lập để giám sát hoạt động HĐQT Tổng Giám đốc (giám đốc) + Phó Tổng giám đốc (Phó Giám đốc) giúp Tổng Giám đốc điều hành doanh nghiệp theo phân công ủy quyền Tổng Giám đốc, chịu trách nhiệm trước Tổng Giám đốc + Kế toán trưởng giúp Tổng Giám đốc (Giám đốc) đạo, tổ chức thực cơng tác kế tốn, thống kê doanh nghiệp có nhiệm vụ, quyền hạn theo quy định pháp luật + Văn phòng phịng ban chun mơn, nghiệp vụ (hành chính, quản trị, tổ chức, lao động-tiền lương…) có chức tham mưu, giúp việc cho HĐQT Tổng Giám đốc (Giám đốc) quản lý, điều hành công việc - Công ty nhà nước khơng có HĐQT: + Giám đốc người định thành lập doanh nghiệp bổ nhiệm, miễn nhiệm, thuê, kỷ luật, khen thưởng, chịu trách nhiệm trước người bổ nhiệm/ người thuê trước pháp luật hoạt động công ty nhà nước Là người quản lý, điều hành doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật công ty + Các chức vụ Phó Giám đốc, Kế tốn trưởng, phịng ban nghiệp vụ… quy định công ty nhà nước có HĐQT 2.1 Các loại hình doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 2.2.1 Công ty tránh nhiệm hữu hạn 2.2.1.1 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên • Đặc điểm: Luật Doanh nghiệp không định nghĩa cụ thể mà nêu đặc điểm loại hình doanh nghiệp Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 (Điều 38), công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên loại hình doanh nghiệp có đặc điểm sau: - Công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp, đó: + Thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt năm mươi; + Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp; + Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định điều 43, 44 45 Luật DN 2005 - Cơng ty trách nhiệm hữu hạn có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Công ty trách nhiệm hữu hạn khơng quyền phát hành cổ phần • Tổ chức quản lý công ty TNHH từ hai thành viên trở lên Cơng ty TNHH có từ hai thành viên trở lên có cấu tổ chức quản lý gồm: Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Tổng Giám đốc (Giám đốc) - Hội đồng thành viên: gồm thành viên, quan định cao công ty Thành viên tổ chức định người đại diện theo uỷ quyền tham gia Hội đồng thành viên Điều lệ công ty quy định cụ thể định kỳ họp Hội đồng thành viên, năm phải họp lần Quyền nhiệm vụ Hội đồng thành viên: + Quyết định chiến lược phát triển kế hoạch kinh doanh năm công ty; + Quyết định tăng giảm vốn điều lệ, định thời điểm phương thức huy động thêm vốn; 10 Hồ giải hình thức giải tranh chấp tiếp theo, mà q trình thương lượng có tham gia bên thứ ba độc lập hai bên chấp nhận hay định làm vai trò trung gian để hỗ trợ cho bên nhằm tìm kiếm giải pháp thích hợp cho việc giải xung đột nhằm chấm dứt tranh chấp, bất hồ Ở nhiều quốc gia, hịa giải xem xét hình thức giải tranh chấp quan trọng điều giải thích cho việc đời trung tâm hoà giải (chẳng hạn trung tâm hoà giải Bắc Kinh để giải tranh chấp thương mại hàng hải quốc tế ); quy trình hồ giải mẫu (chẳng hạn quy trình hồ giải Folloberg-Taylor, "Quy trình hồ giải khơng bắt buộc" phịng Thương mại quốc tế London, quy trình hoà giải mẫu UNCITRAL năm 1980 ) 2.3 Trọng tài Giải tranh chấp thương mại trọng tài hình thức giải tranh chấp thơng qua hoạt động trọng tài viên, với tư cách bên thứ ba độc lập nhằm chấm dứt xung đột việc đưa phán buộc bên tranh chấp phải thực Qua việc khảo sát kinh nghiệm tổ chức hoạt động trọng tài thương mại số quốc gia có kinh tế thị trường phát triển, xin nêu số đặc điểm hình thức giải tranh chấp sau: Một là, trọng tài thương mại loại hình tổ chức phi phủ (phi phủ), hoạt động theo pháp luật quy chế trọng tài Hai là, chế giải tranh chấp trọng tài kết hợp hai yếu tố thỏa thuận tài phán Ba là, hình thức giải tranh chấp trọng tài đảm bảo quyền tự định đoạt đương cao so với định giải tranh chấp án Bốn là, phán xét trọng tài có giá trị chung thẩm kháng cáo trước quan, tổ chức 55 Năm là, quy tắc tố tụng trọng tài quốc gia khác nhìn tắc lựa chọn trọng tài viên thủ tục hầu hết trung tâm trọng tài giới dựa theo khuân mẫu Quy tắc trọng tài mẫu UNCITRAL Sáu là, nguyên tắc pháp luật quốc gia quy định hỗ trợ từ phía Tồ án việc đảm bảo việc thực thi định trọng tài Baỷ là, trọng tài thương mại nước giới chủ yếu tồn hai dạng bản: Trọng tài vụ việc (còn gọi Ad-hoc) trọng tài thường trực (còn quy chế) • Giải tranh chấp thông qua trọng tài thương mại Việt Nam Về nguyên tắc: - Trọng tài thương mại Việt Nam giải tranh chấp trước sau xảy tranh chấp bên có thỏa thuận trọng tài (là thỏa thuận văn bên cam kết giải trọng tài vụ tranh chấp phát sinh phát sinh hoạt động thương mại) - Khi giải tranh chấp, trọng tài viên độc lập, khách quan, vô tư, giải tranh chấp sở pháp luật tôn trọng thỏa thuận bên Về thẩm quyền: - Trọng tài thương mại Việt Nam giải vụ tranh chấp phát sinh hoạt động thương mại, nghĩa giải vụ tranh chấp phát sinh cá nhân, tổ chức kinh doanh hoạt động: a Mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ; b Phân phối; c Đại diện, đại lý thương mại; d Ký gửi; e Thuê, cho thuê; f Thuê mua; 56 g Xây dựng; h Tư vấn; i Kỹ thuật; j Li-xăng; k Đầu tư; l Tài chính, ngân hàng; m Bảo hiểm; n Thăm dị, khai thác; o Vận chuyển hàng hóa đường hàng không, đường sắt, đường biển, đường bộ; p Các hành vi thương mại khác theo qui định PL - Trọng tài thương mại Việt Nam giải vụ tranh chấp phát sinh hoạt động thương mại nước tranh chấp có yếu tố nước ngồi - Trong trường hợp vụ tranh chấp có thỏa thuận trọng tài, bên khởi kiện Tòa án Tịa án từ chối thụ lý vụ án, trừ trường hợp Tòa án xét thấy thỏa thuận trọng tài vô hiệu Thời hiệu khởi kiện: - Đối với vụ tranh chấp mà pháp luật có quy định thời hiệu khởi kiện áp dụng theo quy định pháp luật - Đối với vụ tranh chấp mà pháp luật không quy định thời hiệu khởi kiện thời hiệu khởi kiện vụ tranh chấp trọng tài năm, kể từ ngày xảy tranh chấp, trừ trường hợp bất khả kháng Thời gian khơng tính vào thời hiệu khởi kiện tính từ ngày xảy kiện không kiện bất khả kháng Sự lựa chọn trọng tài: Các bên có quyền lựa chọn Trung tâm trọng tài Hội đồng trọng tài bên thành lập để giải vụ tranh chấp 57 - Trường hợp bên lựa chọn Trung tâm trọng tài để giải vụ tranh chấp, nguyên đơn gởi đơn kiện lên Trung tâm trọng tài Trong thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày nhận đơn kiện, Trung tâm trọng tài gửi cho bị đơn đơn kiện, tên Trọng tài viên mà nguyên đơn chọn tài liệu kèm theo với danh sách Trọng tài viên Trung tâm trọng tài; bị đơn chọn Trọng tài viên danh sách Trọng tài viên Trung tâm trọng tài yêu cầu Chủ tịch Trung tâm trọng tài định Trọng tài viên cho thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận đơn kiện Nếu bị đơn không chọn không yêu cầu định Trọng tài viên, Chủ tịch Trung tâm trọng tài định Trọng tài viên có tên danh sách Trọng tài viên Trung tâm trọng tài cho bị đơn Trường hợp tranh chấp có nhiều bị đơn, bị đơn phải thống với chọn Trọng tài viên, thủ tục chọn Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày chọn, Trọng tài viên bên nguyên đơn Trọng tài viên bên bị đơn chọn Trọng tài viên thứ ba có tên danh sách Trọng tài viên Trung tâm trọng tài làm Chủ tịch Hội đồng trọng tài Nếu hai Trọng tài viên không thống chọn Trọng tài viên thứ ba, Chủ tịch Trung tâm trọng tài định Các bên tranh chấp thỏa thuận vụ tranh chấp Trọng tài viên giải chọn Trọng tài viên có tên danh sách Trọng tài viên Trung tâm trọng tài; bên yêu cầu Chủ tịch Trung tâm trọng tài chọn Trọng tài viên cho bên (trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận yêu cầu) - Trường hợp bên không chọn Trung tâm trọng tài, bên tranh chấp tự thành lập Hội đồng trọng tài + Nguyên đơn chọn cho Trọng tài viên, sau gởi đơn kiện tên Trọng tài viên cho phía bị đơn 58 + Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận đơn kiện, bị đơn phải chọn Trọng tài viên cho thông báo cho nguyên đơn biết + Hết thời hạn này, bên bị đơn khơng có thơng báo, ngun đơn có quyền u cầu Tịa án cấp tỉnh nơi bị đơn có trụ sở cư trú định Trọng tài viên cho bị đơn Trường hợp tranh chấp có nhiều bị đơn, bị đơn phải thống với chọn Trọng tài viên, thủ tục chọn + Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày chọn, Trọng tài viên bên nguyên đơn Trọng tài viên bên bị đơn chọn Trọng tài viên thứ ba làm Chủ tịch Hội đồng trọng tài Nếu hai Trọng tài viên không thống chọn Trọng tài viên thứ ba, bên tranh chấp có quyền u cầu Tịa án cấp tỉnh, nơi bị đơn có trụ sở cư trú định Trọng tài viên thứ ba Trọng tài viên bên chọn Tòa án định nằm ngồi danh sách Trọng tài viên Trung tâm trọng tài Việt Nam Các bên tranh chấp thỏa thuận vụ tranh chấp Trọng tài viên giải trường hợp không chọn Trọng tài viên, theo yêu cầu bên, Tịa án nơi bị đơn có trụ sở cư trú định Trọng tài viên cho bên thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận yêu cầu - Nghĩa vụ Trọng tài viên: a Tuân thủ quy định PL; b Vô tư, khách quan việc giải vụ tranh chấp; c Phải từ chối giải vụ tranh chấp trường hợp: Trọng tài viên người thân thích bên đại diện bên đó, Trọng tài viên có lợi ích vụ tranh chấp, có rõ ràng cho thấy Trọng tài viên không vô tư khách quan làm nhiệm vụ; d Giữ bí mật nội dung vụ tranh chấp mà giải quyết; 59 e Khơng nhận hối lộ có hành vi khác vi phạm đạo đức Trọng tài viên Phí trọng tài: - Phí trọng tài Trung tâm trọng tài/Hội đồng trọng tài ấn định - Tuỳ theo thỏa thuận Bản Thỏa thuận trọng tài, nguyên đơn nộp tạm ứng án phí bên thua kiện phải chịu phí trọng tài Thủ tục giải vụ tranh chấp trọng tài (tố tụng trọng tài): - Nguyên đơn làm đơn kiện gởi cho Trung tâm trọng tài gởi cho bị đơn trường hợp thỏa thuận giải vụ tranh chấp Hội đồng trọng tài bên thành lập Kèm theo đơn kiện tài liệu sau: Bản thỏa thuận trọng tài, tài liệu, chứng (bản phải chứng thực) Tố tụng trọng tài Trung tâm trọng tài/bị đơn nhận đơn kiện từ phía nguyên đơn Nội dung đơn kiện gồm: a Ngày tháng năm viết đơn; b Tên địa bên; c Tóm tắt nội dung vụ tranh chấp; d Các yêu cầu nguyên đơn; e Trị giá tài sán mà nguyên đơn yêu cầu; f Trọng tài viên mà nguyên đơn chọn Nguyên đơn sửa đổi, bổ sung, rút đơn kiện trước Hội đồng trọng tài định trọng tài - Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận đơn kiện nguyên đơn tài liệu kèm theo, bị đơn phải gửi cho Trung tâm trọng tài/ Hội đồng trọng tài tự bảo vệ Theo yêu cầu bị đơn, thời hạn bị đơn gửi tự bảo vệ dài 30 ngày phải trước ngày Hội đồng trọng tài mở phiên họp 60 Nội dung tự bảo vệ: a Ngày tháng năm viết tự bảo vệ; b Tên địa bị đơn; c Lý lẽ chứng để tự bảo vệ, bao gồm việc phản bác phần toàn nội dung đơn kiện nguyên đơn d Ngoài ra, bị đơn cho vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền giải trọng tài, thỏa thuận trọng tài thỏa thuận trọng tài vơ hiệu có quyền nêu tự bao vệ Ngoài việc gửi tự bảo vệ, bị đơn có quyền kiện lại nguyên đơn vấn đề có liên quan đến yêu cầu nguyên đơn Đơn kiện lại gửi cho nguyên đơn Hội đồng trọng tài trước ngày Hội đồng trọng tài mở phiên họp giải đơn kiện nguyên đơn nguyên đơn phải có trả lời đơn kiện lại gửi cho bị đơn Hội đồng trọng tài thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận đơn kiện lại - Các Trọng tài viên chọn định lập nên Hội đồng trọng tài nghiên cứu hồ sơ, xác minh việc Hội đồng trọng tài có quyền gặp bên để nghe bên trình bày ý kiến, tìm hiểu việc từ người thứ ba với co mặt bên hay sau thông báo cho bên Hội đồng trọng tài có quyền yêu cầu bên cung cấp chứng liên quan đến vụ tranh chấp tự thu thập chứng cứ, mời giám định theo yêu cầu bên bên… - Hịa giải: Trong q trình tố tụng trọng tài, bên tự hịa giải, tự hòa giải thành, theo yêu cầu bên, Hội đồng trọng tài đình tố tụng Các bên yêu cầu Hội đồng trọng tài hòa giải, hòa giải thành, theo yêu cầu bên, Hội đồng trọng tài lập biên hòa giải thành 61 định hòa giải thành Biên hòa giải thành phải bên Trọng tài viên ký; Quyết định cơng nhận hịa giải thành Hội đồng trọng tài chung thẩm thi hành - Phiên họp giải tranh chấp: Nếu bên khơng hịa giải, Hội đồng trọng tài mở phiên họp giải vụ tranh chấp + Thời gian mở phiên họp: Do bên tự thỏa thuận lựa chọn Chủ tịch Hội đồng trọng tài lựa chọn bên không tự chọn Giấy triệu tập bên tham dự phiên họp phải gửi cho bên chậm 30 ngày trước ngày mở phiên họp + Địa điểm tiến hành trọng tài: Do bên tự thỏa thuận, bên thỏa thuận, Chủ tịch Hội đồng trọng tài lựa chọn địa điểm cho thuận lợi cho tất bên + Thành phần tham dự phiên họp: Các bên trực tiếp ủy quyền cho người đại diện tham dự phiên họp Các bên có quyền mời nhân chứng, luật sư bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho Trường hợp ngun đơn vắng mặt khơng có lý đáng bỏ phiên họp mà không Hội đồng trọng tài đồng ý coi rút đơn kiện Hội đồng trọng tài tiếp tục giải vụ tranh chấp bị đơn có yêu cầu có đơn kiện lại Bị đơn vắng mặt khơng có lý đáng bỏ phiên họp mà khơng Hội đồng trọng tài đồng ý Hội đồng trọng tài giải vụ tranh chấp vào tài liệu chứng có Trường hợp bên có yêu cầu, Hội đồng trọng tài vào hồ sơ để giải tranh chấp mà khơng cần bên có mặt + Phiên họp giải vụ tranh chấp hỗn trường hợp: Các bên yêu cầu Hội đồng trọng tài hỗn có lý đáng/ Hội đồng trọng tài hoãn thấy chưa đủ sở để giải vụ tranh chấp 62 + Hội đồng trọng tài phải lập biên phiên họp giải vụ tranh chấp, có chữ ký Chủ tịch Hội đồng trọng tài, bên tranh chấp có quyền tìm hiểu nội dung biên bản, có quyền yêu cầu sửa chữa, bổ sung biên - Quyết định trọng tài: Kết phiên họp giải vụ tranh chấp Quyết định trọng tài + Quyết định trọng tài có nội dung: a Ngày, tháng, năm địa điểm định trọng tài (tên Trung tâm trọng tài việc giải vụ tranh chấp Trung tâm trọng tài tổ chức); b Tên, địa nguyên đơn bị đơn; c Họ tên Trọng tài viên; d Tóm tắt đơn kiện vấn đề tranh chấp; e Cơ sở để định trọng tài; f Quyết định vụ tranh chấp, định phí trọng tài chi phí khác; g Thời hạn thi hành định trọng tài; h Chữ ký Trọng tài viên Các bên có quyền yêu cầu Hội đồng trọng tài không đưa vấn đề tranh chấp, sở định vụ tranh chấp vào định trọng tài - Hủy định trọng tài: + Các bên có quyền làm đơn u cầu Tịa án nhân dân cấp tỉnh nơi Hội đồng trọng tài định trọng tài hủy định trọng tài + Tòa án hủy định trọng tài bên yêu cầu hủy định trọng tài chứng minh sau: a Khơng có thỏa thuận trọng tài; b Thỏa thuận trọng tài vô hiệu (tranh chấp phát sinh không thuộc thẩm quyền giải trọng tài; người ký thỏa thuận trọng tài 63 khơng có thẩm quyền ký kết/ khơng có lực hành vi dân đầy đủ; thỏa thuận trọng tài không quy định quy định không rõ đối tượng tranh chấp, tổ chức trọng tài có thẩm quyền giải mà sau bên khơng bổ sung; hình thức thỏa thuận trọng tài khơng bảo đảm; bên ký kết thỏa thuận trọng tài bị lừa đối, bị đe dọa); c Thành phần Hội đồng trọng tài, tố tụng trọng tài không phù hợp với thỏa thuận bên (thỏa thuận bên không trái quy định PL trọng tài thương mại); d Vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền Hội đồng trọng tài; e Có chứng chứng minh trình giải vụ tranh chấp có Trọng tài viên vi phạm nghĩa vụ Trọng tài viên ; f Quyết định trọng tài trái với lợi ích cơng cộng CHXHCN Việt Nam - Hiệu lực định trọng tài: Quyết định trọng tài có hiệu lực kể từ ngày công bố Quyết định trọng tài chung thẩm, bên phải thi hành, trừ trường hợp Tòa án xét hủy định trọng tài Sau thời hạn 30 ngày, kể từ ngày hết thời hạn thi hành định trọng tài, bên không tự nguyện thi hành khơng u cầu Tịa án hủy định trọng tài bên thi hành có quyền làm đơn yêu cầu quan thi hành án cấp tỉnh nơi có trụ sở, nơi cư trú nơi có tài sản bên phải thi hành thi hành định trọng tài Trình tự, thủ tục thời hạn thi hành định trọng tài theo quy định PL thi hành án dân 2.4 Giải tranh chấp án: Giải tranh chấp tồ án hình thức giải tranh chấp thông qua hoạt động quan tài phán nhà nước, nhân danh quyền lực nhà nước để đưa phán buộc bên có nghĩa vụ thi hành, kể sức mạnh cưỡng chế 64 * Giải tranh chấp đường Tòa án Việt Nam Ngày 28/12/1993, Toà kinh tế với tư cách chuyên trách hệ thống án nhân dân thành lập, có chức xét xử tranh chấp kinh tế bắt đầu vào hoạt động từ ngày 01/07/1994 Về cấu tổ chức: Theo quy định Luật tổ chức Tòa án nhân dân Quốc hội thông qua ngày 02/4/2002, hệ thống Tòa Kinh tế tổ chức sau: - Tòa kinh tế thuộc Tòa án nhân dân tối cao; - Tòa kinh tế thuộc Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương - Tòa án nhân dân cấp huyện khơng tổ chức Tịa kinh tế có thẩm phán chuyên trách giải tranh chấp kinh tế Về thẩm quyền: - Thẩm quyền theo vụ việc: + Những tranh chấp kinh doanh, thương mại (kinh tế) thuộc thẩm quyền giải Tồ án nhân dân bao gồm: • Tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận: 1) Mua bán hàng hóa; 2) Cung ứng dịch vụ 3) Phân phối 4) Đại diện, đại lý 5) Ký gửi; 6) Thuê, cho thuê, thuê mua; 7) Xây dựng; 8) Tư vấn, kỹ thuật; 9) Vận chuyển hàng hóa, hành khách đường sắt, đường bộ, đường thủy nội địa; 65 10) Vận chuyển hàng hóa, hành khách đường hàng không, đường biển; 11) Mua bán cổ phiếu, trái phiếu giấy tờ có giá khác; 12) Đầu tư, tài chính, ngân hàng; 13) Bảo hiểm; 14) Thăm dị, khai thác • Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ cá nhân, tổ chức với có mục đích lợi nhuận • Tranh chấp công ty với thành viên công ty, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức cơng ty • Các tranh chấp khác kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định + Ngồi ra, khơng phải tranh chấp yêu cầu kinh doanh, thương mại sau thuộc thẩm quyền giải Tòa án: • Yêu cầu công nhận cho thi hành Việt Nam án, định kinh doanh, thương mại Tịa án nước ngồi khơng cơng nhận án, định kinh doanh, thương mại Tòa án nước ngồi mà khơng có u cầu cho thi hành Việt Nam • Yêu cầu liên quan đến việc Trọng tài thương mại Việt Nam giải vụ tranh chấp theo qui định pháp luật Trọng tài thương mại • u cầu cơng nhận cho thi hành Việt Nam định kinh doanh, thương mại Trọng tài nước ngồi • Các u cầu khác kinh doanh, thương mại mà pháp luật có qui định + Tiến hành thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã - Thẩm quyền theo cấp: + Tòa án nhân dân cấp huyện (huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh) có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp: Mua bán hàng hóa; 66 Cung ứng dịch vụ; Phân phối; Đại diện, đại lý; Ký gửi; Thuê, cho thuê, thuê mua; Xây dựng; Tư vấn, kỹ thuật; Vận chuyển hàng hóa, hành khách đường sắt, đường bộ, đường thủy nội địa Những tranh chấp khơng có yếu tố nước Tiến hành thủ tục phá sản hợp tác xã đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp huyện + Tịa án nhân dân cấp tỉnh (tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương) có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm: • Những tranh chấp về: Vận chuyển hàng hóa, hành khách đường hàng khơng, đường biển; Mua bán cổ phiếu, trái phiếu giấy tờ có giá khác; Đầu tư, tài chính, ngân hàng; Bảo hiểm; Thăm dò, khai thác; Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao cơng nghệ cá nhân, tổ chức với có mục đích lợi nhuận; Tranh chấp công ty với thành viên công ty, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức công ty; Các tranh chấp khác kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định • u cầu cơng nhận cho thi hành Việt Nam án, định kinh doanh, thương mại Tịa án nước ngồi khơng cơng nhận án, định kinh doanh, thương mại Tòa án nước ngồi mà khơng có u cầu cho thi hành Việt Nam • Yêu cầu liên quan đến việc Trọng tài thương mại Việt Nam giải vụ tranh chấp theo qui định pháp luật Trọng tài thương mại • u cầu cơng nhận cho thi hành Việt Nam định kinh doanh, thương mại Trọng tài nước ngồi • Những tranh chấp kinh doanh, thương mại có yếu tố nước ngồi • Tiến hành thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam đặt trụ sở tỉnh 67 + Tòa án nhân dân cấp tỉnh xét xử phúc thẩm vụ án mà Tòa án nhân dân cấp huyện xét xử sơ thẩm chưa có hiệu lực PL bị kháng cáo, kháng nghị; giải khiếu nại, kháng nghị định Tòa án nhân dân cấp tỉnh tuyên bố phá sản + Tòa án nhân dân tối cao phúc thẩm vụ án mà án, định sơ thẩm chưa có hiệu lực Tòa án nhân dân cấp tỉnh bị kháng cáo, kháng nghị; giám đốc thẩm, tái thẩm vụ án mà án, định có hiệu lực pháp luật bị kháng nghị;giải khiếu nại, kháng nghị định Tòa án nhân dân cấp tỉnh tuyên bố phá sản - Thẩm quyền theo lãnh thổ: • Tịa án nơi bị đơn cư trú, làm việc (đối với cá nhân) nơi bị đơn có trụ sở (đối với quan, tổ chức) • Tòa án nơi cư trú, làm việc nguyên đơn; nơi có trụ sở nguyên đơn bên thỏa thuận • Tịa án nơi có bất động sản có thẩm quyền giải tranh chấp bất động sản • Tịa án nơi người phải thi hành án, định kinh doanh, thương mại Tịa án nước ngồi cư trú, làm việc, có trụ sở; Tịa án nơi có tài sản liên quan đến việc thi hành án, định Tịa án nước ngồi; • Tịa án nơi người gửi đơn cư trú, làm việc/ có trụ sở có thẩm quyền giải yêu cầu không công nhận án, định Tịa án nước ngồi khơng có u cầu thi hành Việt Nam; • Tịa án nơi người phải thi hành định Trọng tài nước ngồi cư trú, làm việc/có trụ sở/nơi có tài sản liên quan đến việc thi hành định Trọng tài nước ngồi giải u cầu cơng nhận cho thi hành Việt Nam định Trọng tài nước ngồi 68 + Thẩm quyền Tịa án theo lựa chọn nguyên đơn: Nguyên đơn có quyền lựa chọn Tòa án giải tranh chấp trường hợp: • Nếu khơng biết nơi cư trú, làm việc, trụ sở bị đơn yêu cầu Tòa án nơi bị đơn cư trú, làm việc, có trụ sở cuối nơi bị đơn có tài sản giải quyết; • Tranh chấp phát sinh từ hoạt động chi nhánh u cầu Tịa án nơi tổ chức có trụ sở nơi tổ chức có chi nhánh giải quyết; • Tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng nguyên đơn u cầu Tịa án nơi hợp đồng thực giải quyết; • Nếu bị đơn khơng cư trú, làm việc/có trụ sở Việt Nam ngun đơn có quyền u cầu Tịa án nơi cư trú, làm việc giải quyết; • Các bị đơn cư trú, làm việc, có trụ sở nhiều nơi khác ngun đơn u cầu Tịa án nơi bị đơn cư trú, làm việc, có trụ sở giải quyết; • Tranh chấp bất động sản mà bất động sản nhiều nơi khác ngun đơn u cầu Tịa án nơi có bất động sản giải 69 ... hai thành tố sau: Loại hình doanh nghiệp tên riêng doanh nghiệp + Tên doanh nghiệp phải viết gắn trụ sở chính, chi nhánh, văn phịng đại diện doanh nghiệp Tên doanh nghiệp phải in viết giấy tờ... tham gia tố tụng theo quy định pháp luật - Các quyền khác theo quy định pháp luật 1.3.2Các nghĩa vụ doanh nghiệp: Theo điều 9, Luật Doanh nghiệp 2005 - Hoạt động kinh doanh theo ngành nghề đăng ký... nước doanh nghiệp Là loại hình doanh nghiệp, cơng ty nhà nước bình đẳng với loại hình doanh nghiệp khác kinh tế, chủ sở hữu nhà nước chi phối doanh nghiệp sở quyền chủ sở hữu theo quy định pháp luật,