MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU I LÝ DO LỰA CHỌN ĐỀ TÀI Thi hành án dân hoạt động thực thi Bản án, Quyết định có hiệu lực Tòa án thi hành thực tế, đảm bảo pháp luật thi hành nghiêm chỉnh, nhằm bảo vệ lợi ích hợp pháp Nhà nước, tập thể, tổ chức xã hội công dân Bản án, Quyết định Tòa án nhân dân Nhà nước chấp hành nghiêm chỉnh có tác động trực tiếp đến lòng tin nhân dân pháp luật hoạt động thi hành án có ý nghĩa vơ quan trọng việc giữ gìn kỷ cương phép nước, củng cố pháp chế trật tự pháp luật xã hội chủ nghĩa, đảm bảo cho quyền lực tư pháp thực thi thực tế Mặc dù công tác thi hành án nhiều năm qua đạt kết đáng khích lệ, cơng tác thi hành án dân có tăng lên nhiên số lượng án dân tồn đọng lớn, chưa đáp ứng yêu cầu, nhiệm vụ quan tâm mong mỏi Đảng, Nhà nước nhân dân Hoạt động thi hành án chưa thực đảm bảo tính cơng nghiêm minh pháp luật Thực trạng án dân tồn đọng này, số nguyên nhân chủ yếu tồn đọng án kinh doanh thương mại lẽ án kinh doanh thương mại thường phức tạp, có số lượng tiền phải thi hành lớn, liên quan đến nhiều mặt vấn đề sống Bản án, định kinh doanh thương mại liên quan đến chủ thể đặc biệt quan hệ dân doanh nghiệp Sự phát triển doanh nghiệp vấn đề then chốt thúc đẩy phát triển đất nước Bên cạnh phát triển loại hình doanh nghiệp tồn việc tranh chấp liên quan đến vấn đề tài sản có liên quan đến hoạt động kinh doanh thương mại doanh nghiệp Hiện nay, hàng năm có lượng án lớn tranh chấp kinh doanh thương mại phát sinh lượng án tồn đọng từ nhiều năm trước việc thi hành án kinh doanh thương mại gặp nhiều khó khăn, vướng mắc Việc lựa chọn đề tài “Phân tích quy định pháp luật kinh doanh thương mại liên quan đến hoạt động thi hành án đưa hướng hoàn thiện” nhằm tiến hành làm rõ vấn đề lý luận thực tiễn thực việc áp dụng quy định pháp luật thi hành án dân kinh doanh thương mại, phân tích khó khăn, vướng mắc, từ đưa giải pháp nhằm hồn thiện pháp luật kinh doanh thương mại nói riêng pháp luật thi hành án dân nói chung II MỤC TIÊU CỦA ĐỀ TÀI 1.1 Mục tiêu tổng quát: Nêu quy định pháp luật kinh doanh thương mại phân tích quy định pháp luật có liên quan đến thi hành án dân 1.2 Mục tiêu cụ thể: Từ phân tích cụ thể quy định pháp luật có liên quan đến lĩnh vực thi hành án dân để đưa kiến nghị giải pháp để hoàn thiện quy định pháp luật kinh doanh thương mại liên quan đến thi hành án dân PHẦN NỘI DUNG I NHỮNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI LIÊN QUAN ĐẾN HOẠT ĐỘNG THI HÀNH ÁN DÂN SỰ Một số khái niệm 1.1 Khái niệm kinh doanh thương mại Theo quy định khoản 16 Điều Luật Doanh nghiệp 2014 “Kinh doanh việc thực liên tục một, số tất cơng đoạn q trình, đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi” Theo quy định khoản Điều Luật Thương mại 2005 “Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hố, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” Như vậy, hiểu kinh doanh thương mại trình đầu tư tiền của, cơng sức từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cá nhân hay tổ chức kinh tế vào lĩnh vực mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận Lợi nhuận vấn đề hướng tới doanh nghiệp tham gia hoạt động kinh doanh thương mại Khi lợi nhuận bị ảnh hưởng phát sinh tranh chấp liên quan đến việc đòi quyền lợi, từ nảy sinh tranh chấp liên quan đến hoạt động kinh doanh thương mại doanh nghiệp 1.2 Khái niệm doanh nghiệp, thương nhân Doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh (khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2014) Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh (khoản Điều Luật Thương mại 2005) 1.3 Khái niệm chứng khoán Theo quy định khoản Điều Luật chứng khoản 2006: Chứng khoán chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khốn thể hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ liệu điện tử, bao gồm loại sau đây: a) Cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ; b) Quyền mua cổ phần, chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoán số chứng khoán” Các đặc điểm chứng khốn: - Tính sinh lợi: Là khả tạo thu nhập người sở hữu kỳ hạn định - Tính rủi ro: Là cố bất lợi có khả xảy chứng khoán người sở hữu dẫn đến thiệt hại, tổn thất cho người sở hữu chứng khoán - Tính khoản: Là khả chuyển đối chứng khốn tiền cách dễ dàng 1.4 Tranh chấp kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải Tòa án Theo quy định Điều 30 Bộ luật Tố tụng dân năm 2015 tranh chấp kinh doanh thương mại thuộc thẩm quyền giải Tòa án bao gồm: - Tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận - Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao cơng nghệ cá nhân, tổ chức với có mục đích lợi nhuận - Tranh chấp người chưa phải thành viên cơng ty có giao dịch chuyển nhượng phần vốn góp với cơng ty, thành viên cơng ty - Tranh chấp công ty với thành viên công ty; tranh chấp công ty với người quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Hội đồng quản trị, giám đốc, tổng giám đốc công ty cổ phần, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, bàn giao tài sản công ty, chuyển đổi hình thức tổ chức cơng ty - Các tranh chấp khác kinh doanh, thương mại, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền giải quan, tổ chức khác theo quy định pháp luật 1.5 Yêu cầu kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải Tòa án Theo quy định Điều 30 Bộ luật Tố tụng dân năm 2015 yêu cầu kinh doanh thương mại thuộc thẩm quyền giải Tòa án bao gồm: - Yêu cầu hủy bỏ nghị Đại hội đồng cổ đông, nghị Hội đồng thành viên theo quy định pháp luật doanh nghiệp - Yêu cầu liên quan đến việc Trọng tài thương mại Việt Nam giải tranh chấp theo quy định pháp luật Trọng tài thương mại - Yêu cầu bắt giữ tàu bay, tàu biển theo quy định pháp luật hàng không dân dụng Việt Nam, hàng hải Việt Nam, trừ trường hợp bắt giữ tàu bay, tàu biển để bảo đảm giải vụ án - Yêu cầu công nhận cho thi hành Việt Nam không công nhận án, định kinh doanh, thương mại Tòa án nước ngồi khơng cơng nhận án, định kinh doanh, thương mại Tòa án nước ngồi khơng có u cầu thi hành Việt Nam - Yêu cầu công nhận cho thi hành Việt Nam phán kinh doanh, thương mại Trọng tài nước - Các yêu cầu khác kinh doanh, thương mại, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền giải quan, tổ chức khác theo quy định pháp luật Quy định pháp luật kinh doanh thương mại doanh nghiệp Trong đơn vị kinh doanh kinh tế nhóm chủ thể kinh doanh quan trọng đối tượng điều chỉnh chủ yếu pháp luật kinh doanh thương mại doanh nghiệp Theo quy định Luật doanh nghiệp 2014 Việt Nam tồn loại hình doanh nghiệp sau: Cơng ty Trách nhiệm hữu hạn, Doanh nghiệp nhà nước, Công ty cổ phần, Công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân 2.1 Công ty Trách nhiệm hữu hạn 2.1.1 Công ty TNHH Hai thành viên trở lên Công ty TNHH hai thành viên trở lên cơng ty có số lượng thành viên công ty từ 02 thành viên trở lên, số lượng thành viên không vượt 50 Thành viên ty cá nhân tổ chức (Khoản Điều 47 Luật Doanh nghiệp năm 2014) - Đặc điểm pháp lý: + Là doanh nghiệp có số lượng thành viên tối thiểu có khơng q 50 thành viên suốt q trình hoạt động + Có tư cách pháp nhân + Chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty tài sản (trách nhiệm hữu hạn) Thành viên công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty Trong cơng ty TNHH thành viên trở lên có tách bạch tài sản công ty với tài sản thành viên + Không quyền phát hành cổ phiếu + Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định pháp luật Đây loại hình doanh nghiệp phát sinh phổ biển tranh chấp thương mại Loại hình doanh nghiệp trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên có ưu điểm hạn chế rủi ro cho thành viên cơng ty hoạt động trách nhiệm thành viên công ty bị hạn chế phạm vi phần vốn góp vào cơng ty Đồng thời, thành viên cơng ty chuyển nhượng vốn, bán lại phần vốn góp cho cá nhân, tổ chức khác nên loại hình có khả huy động vốn cao quy định việc chuyển nhượng phần vốn góp nghiêm ngặt Chế độ chuyển nhượng vốn điều chỉnh chặt chẽ nên nhà đầu tư dễ dàng kiểm soát việc thay đổi thành viên, hạn chế thâm nhập người lạ vào công ty Tuy nhiên thực tế loại hình Cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thành lập từ mối quan hệ quen biết thành viên gia đình nên thường tin cậy nhau, việc quản lý, điều hành cơng ty khơng q phức tạp xảy tranh chấp thành viên công ty mà chủ yếu phát sinh tranh chấp cá nhân, tổ chức kinh doanh khác Bên cạnh ngun nhân thành viên cơng ty chịu trách nhiệm phần vốn góp vào cơng ty nên loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có nhược điểm tin tưởng từ đối tác nguyên nhân rào cản để đối tác tiến hành thu hồi khoản nợ công ty trách nhiệm hữu hạn có hành vi gian dối kinh doanh gây thiệt hại Ngồi cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên không phát hành cổ phiếu để huy động vốn 2.1.2 Công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty (Khoản Điều 73 Luật Doanh nghiệp năm 2014) - Đặc điểm pháp lý: + Do thành viên tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu + Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm hữu hạn + Việc chuyển nhượng phần vốn góp chủ sở hữu thực theo quy định pháp luật + Có tư cách pháp nhân + Không quyền phát hành cổ phiếu Công ty Trách nhiệm hữu hạn Một thành viên có chủ sở hữu, nên chủ sở hữu cơng ty có quyền định tồn quản lý điều hành công ty, cấu tổ chức đơn giản Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm phạm vi số vốn cam kết góp vào công ty nên trách nhiệm xảy trách chấp giảm thiểu tối đa thiệt hại cho chủ sở hữu công ty Đây nguyên nhân dẫn đến thiếu tin tưởng đối tác tiến hành hợp tác Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không quyền phát hành cổ phiếu hay giao dịch sàn chứng khoán Tuy nhiên, Công ty Trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên huy động vốn cách chuyển nhượng phần vốn góp cho cá nhân tổ chức khác huy động vốn hình thức thi Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên phải chuyển đổi hình thức sáng Cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty cổ phần 2.2 Công ty cổ phần Công ty cổ phần doanh nghiệp vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; Số lượng cổ đông tối thiểu 03, không hạn chế số lượng tối đa, cổ đơng tổ chức cá nhân; Các cổ đông phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp, có quyền tự chuyển nhượng phần vốn góp minh (Khoản Điều 110 Luật Doanh nghiệp năm 2014) - Đặc điểm pháp lý: + Số lượng thành viên tối thiểu 03, không hạn chế số lượng tối đa + Vốn điều lệ công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần + Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp + Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác Do cổ đông công ty cổ phần chịu trách nhiệm phạm vi vốn góp nên hạn chế rủi ro cho cổ đông, đặc điểm vừa thuận lợi hạn chế cơng ty cổ phần tìm hội hợp tác trách nhiệm hữu hạn Tuy nhiên cổ đông công ty cổ phần tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phiếu để huy động vốn nên đối tượng tham gia công ty cổ phần rộng dẫn đến khó quản lý, cổ đông công ty cổ phần thường không quen biết nên dễ tạo thành nhóm lợi ích khác 2.3 Doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp (Khoản Điều 183 Luật Doanh nghiệp năm 2014) Đặc điểm pháp lý: + Là doanh nghiệp cá nhân làm chủ sở hữu Trong doanh nghiệp tư nhân không xuất góp vốn giống cơng ty nhiều chủ sở hữu, nguồn vốn doanh nghiệp chủ yếu xuất phát từ tài sản cá nhân + Về quan hệ sở hữu vốn doanh nghiệp: Khơng có giới hạn phần vốn tài sản đưa vào kinh doanh doanh nghiệp tư nhân phần tài sản lại thuộc sở hữu chủ doanh nghiệp + Quan hệ sở hữu định quan hệ quản lý: Doanh nghiệp tư nhân có chủ đầu tư nhất, cá nhân có quyền định vấn đề liên quan đến tổ chức hoạt động doanh nghiệp + Về phân phối lợi nhuận: Toàn lợi nhuận thu từ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thuộc chủ doanh nghiệp tư nhân, sau thực đầy đủ nghĩa vụ nhà nước bên thứ ba + Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân + Chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vô hạn trước khoản nợ phát sinh trình hoạt động doanh nghiệp tư nhân Do trách nhiệm pháp lý chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân chịu toàn trách nhiệm hậu phát sinh từ tranh chấp nên dẫn đến rúi ro cao cho chủ sở hữu nên ngày chủ thể lựa chọn hình thức thành lập doanh nghiệp tư nhân Bên cạnh doanh nghiệp tư nhân khơng phát hành loại chứng khốn bán phần vốn góp cho cá nhân tổ chức khác nên việc huy động vốn gặp khó khăn Tuy nhiên hình thức chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản nên doanh nghiệp tư nhân tin tưởng đối tác giao kết hợp đồng 2.4 Công ty hợp danh Cơng ty hợp danh doanh nghiệp có 02 thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh) Ngoài thành viên hợp danh, cơng ty có thêm thành viên góp vốn; thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty; thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty (Khoản Điều 172 Luật Doanh nghiệp năm 2014) Đặc điểm pháp lý: 10 dân để thi hành án.Tổ chức, cá nhân giữ tiền, tài sản người phải thi hành án không thực yêu cầu Chấp hành viên việc giao nộp số tiền, tài sản bị áp dụng biện pháp bảo đảm, biện pháp cưỡng chế để thi hành án Chi phí cưỡng chế thi hành án người phải thi hành án chịu Trường hợp người thứ ba giữ tiền, tài sản người phải thi hành án không thực yêu cầu Chấp hành viên mà giao tiền, tài sản cho người phải thi hành án người khác dẫn đến việc thi hành cho người thi hành án người thứ ba phải bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật Trường hợp phát tổ chức, cá nhân phải trả tiền, tài sản cho người phải thi hành án mà khoản tiền, tài sản xác định án, định Tòa án có hiệu lực pháp luật Chấp hành viên yêu cầu tổ chức, cá nhân giao nộp số tiền, tài sản cho quan thi hành án dân để thi hành án Nếu tổ chức, cá nhân khơng thực Chấp hành viên áp dụng biện pháp cưỡng chế thi hành án cần thiết tổ chức, cá nhân để thu tiền, tài sản thi hành án Chi phí cưỡng chế thi hành án trường hợp tổ chức, cá nhân bị cưỡng chế thi hành án chịu” Quy định pháp luật pháp luật biện pháp cưỡng chế thu tiền người phải thi hành án người thứ ba giữ cụ thể Tuy nhiên, thực tế việc xác định người thứ ba giữ tiền người phải thi hành án doanh nghiệp gặp nhiều khó khăn khó nhận hợp tác từ người giữ tài sản Việc xác định tiền người thứ ba giữ chủ yếu người thi hành án cung cấp nên việc áp dụng biện pháp hạn chế Trong việc người phải thi hành án doanh nghiệp cung cấp người giữ tiền họ điều bất khả thi Cơ quan thi hành án dân người thi hành án khó tiếp cận hợp đồng kinh tế doanh nghiệp phải thi hành án nước ta chưa có sở liệu quốc gia tài sản doanh nghiệp việc người thứ ba giữ tiền doanh nghiệp thường nằm hợp đồng hợp tác kinh doanh nên việc xác định người thứ ba giữ tiền khó khăn Ngồi ra, khơng 23 phải lúc người thứ ba giữ tiền hợp tác với quan thi hành án nên việc thu tiền từ người thứ ba nhiêu khê Ví dụ: Bản án số 280/2016/KDTM-ST ngày 20/5/2016 Tòa án nhân dân quận BT, Thành phố H tuyên: Công ty cổ phần TC có trách nhiệm tốn cho Cơng ty TNHH SK số tiền 3.200.000.000 đồng Chi cục Thi hành án dân quận T ban hành Quyết định thi hành án số 2568/QĐ-CCTHADS ngày 20/7/2017 Chi cục trưởng Chi cục Thi hành án dân quận BT Quá trình xác minh điều kiện thi hành án Chấp hành viên xác minh Tổng công ty ĐLMN giữ Công ty cổ phần TC số tiền 2.800.000.000 đồng tiền thi cơng cơng trình lắp đặt thang máy trụ sở Tổng công ty ĐLMN Chấp hành viên ban hành Quyết định thu tiền người thứ ba giữ yêu cầu Tổng công ty ĐLMN chuyển số tiền cho cho Chi cục Thi hành án dân quận BT để tiến hành toán cho Công ty TNHH SK Sau nhận Quyết định thu tiền người thứ ba giữ Cơng ty cổ phần TC có cơng văn gửi Tổng cơng ty ĐLMN chuyển số tiền chi Chi cục Thi hành án dân quận BT Cơng ty cổ phần TC ngừng cung cấp dịch vụ hệ thống thang máy lắp đặt Điều đặt Tổng cơng ty ĐLMN vào tính trạng tiến thối lưỡng nan nên việc chuyển tiền thi hành án bị kéo dài gây thiệt hại cho người thi hành án 4.4 Biện pháp cưỡng chế thu giữ bán giấy tờ có giá Ngồi biện pháp cưỡng chế tài sản tiền, Luật thi hành án dân quy định biện pháp cưỡng chế tài sản giấy tờ có giá Điều hồn tồn phù hợp với tình hình phát triển xã hội Các quy định biện pháp cưỡng chế thu giữ bán giấy tờ có giá tương đối chi tiết trình tự, thủ tục áp dụng quy định gặp nhiều khó khăn - Xác định khái niệm giấy tờ có giá Trong thực tế kiến thức chấp hành viên thi hành án loại giấy tờ có giá hạn chế, chí có nhiều chấp hành viên hiểu sai khái niệm loại giấy tờ có giá dẫn đến khó khăn áp dụng quy định pháp luật Các loại giấy tờ có giá đa dạng phong phú, đòi hỏi chấp hành viên phải có hiểu biết định hiểu rõ áp dụng quy định pháp luật 24 - Xác minh giấy tờ có giá Việc xác minh giấy tờ có giá người phải thi hành án người thứ ba giữ, Chấp hành viên gặp nhiều khó khăn xác minh phải xác định giấy tờ có giá loại gì, giá trị bao nhiêu, nguồn gốc tài sản khó để biết thơng tin loại giấy tờ có giá, quan quản lý giấy tờ có giá, cơng ty ban hành cổ phiếu, trái phiếu Bên cạnh khó khăn khác việc phối hợp cung cấp thơng tin quan có thẩm quyền, quan quản lý tài sản giấy tờ có giá hạn chế, chưa kịp thời hiệu - Việc bán giấy tờ có giá Theo điều 83 Luật Thi hành án dân sửa đổi bổ sung năm 2014 quy định bán giấy tờ có giá: “Việc bán giấy tờ có giá thực theo quy định pháp luật” Nhưng thực tế chưa có văn pháp luật hướng dẫn cụ thể việc bán giấy tờ có giá để đảm bảo thi hành án nên việc bán tài sản giấy tờ có giá gặp nhiều khó khăn 4.5 Biện pháp cưỡng chế kê biên vốn góp Theo khoản 13 Điều luật doanh nghiệp năm 2014 “Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp góp thêm vốn điều lệ doanh nghiệp thành lập””; khoản 21 Điều LDN 2014 giải thích phần vốn góp sau: “Phần vốn góp tổng giá trị tài sản thành viên góp cam kết góp vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh Tỷ lệ phần vốn góp tỷ lệ phần vốn góp thành viên vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh” Điều 35 Luật doanh nghiệp năm 2014 “Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam” Tài sản để tham gia vào việc góp vốn đa dạng, nhiên, để tài sản góp vốn trở thành phần vốn góp, tài sản phải định giá cụ thể, khoản Điều 37 Luật doanh nghiệp 2014 quy định “Tài sản góp vốn Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải 25 thành viên, cổ đông sáng lập tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thể thành Đồng Việt Nam” Tại Điều 92 LTHADS quy định kê biên vốn góp sau: “1 Chấp hành viên yêu cầu cá nhân, quan, tổ chức nơi người phải thi hành án có vốn góp cung cấp thơng tin phần vốn góp người phải thi hành án để kê biên phần vốn góp Trong trường hợp cần thiết, Chấp hành viên yêu cầu quan có thẩm quyền xác định phần vốn góp người phải thi hành án; trưng cầu tổ chức, cá nhân có chuyên mơn xác định phần giá trị vốn góp người phải thi hành án để cưỡng chế thi hành án Đương có quyền u cầu Tồ án xác định phần vốn góp người phải thi hành án.” Việc áp dụng kê biên vốn góp thực tiễn công tác thi hành án dân gặp phải số khó khăn, vướng mắc việc xác định phần giá trị vốn góp cách kê biên xử lý phần vốn góp Về mặt pháp lý để xác định giá trị phần vốn góp người phải thi hành án khơng phải việc phức tạp, tính tỷ lệ vốn mà người góp vào vốn điều lệ doanh nghiệp, vào Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, biên góp vốn sổ sách kế tốn doanh nghiệp Nhưng xác định phần vốn góp người phải thi hành án doanh nghiệp việc kê biên xử lý phần vốn góp lại vấn đề khó khăn, phức tạp tài sản có tính chất pháp lý đặc biệt Phần vốn góp người phải thi hành án phần vốn điều lệ doanh nghiệp Theo quy định pháp luật việc tăng, giảm vốn điều lệ quy định chặt chẽ phải tiến hành theo trình tự, thủ tục định Ngồi ra, theo quy định Điều Luật Doanh nghiệp năm 2014 pháp luật có quy định bảo đảm cho tồn hoạt động doanh nghiệp: 26 “1 Nhà nước công nhận tồn lâu dài phát triển loại hình doanh nghiệp quy định Luật này; bảo đảm bình đẳng trước pháp luật doanh nghiệp khơng phân biệt hình thức sở hữu thành phần kinh tế; thừa nhận tính sinh lợi hợp pháp hoạt động kinh doanh Nhà nước công nhận bảo hộ quyền sở hữu tài sản, vốn đầu tư, thu nhập, quyền lợi ích hợp pháp khác doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp Tài sản vốn đầu tư hợp pháp doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp không bị quốc hữu hố, khơng bị tịch thu biện pháp hành Trường hợp thật cần thiết lý quốc phòng, an ninh lợi ích quốc gia, Nhà nước trưng mua, trưng dụng tài sản doanh nghiệp doanh nghiệp tốn bồi thường theo giá thị trường thời điểm công bố trưng mua trưng dụng Việc toán bồi thường phải bảo đảm lợi ích doanh nghiệp khơng phân biệt đối xử loại hình doanh nghiệp.” Khi tiến hành kê biên phần vốn góp người phải thi hành án doanh nghiệp phải xử lý để hạn chế tối đa thiệt hại cho doanh nghiệp tránh xung đột pháp luật Pháp luật thi hành án dân Pháp luật kinh doanh thương mại Những việc cần lưu ý kê biên, xử lý phần vốn góp người phải thi hành án: - Nếu tài sản góp vốn vào cơng ty chưa thực việc chuyển quyền sở hữu, sử dụng cho cơng ty việc góp vốn thực sau có định, án Tòa có hiệu lực pháp luật Chấp hành viên có quyền kê biên xử lý tài sản theo thủ tục thông thường Trường hợp, tài sản góp vốn chuyển quyền sở hữu, sử dụng cho cơng ty Chấp hành viên kê biên phần vốn góp (phần giá trị góp vốn) mà không kê biên 27 tài sản cụ thể góp vốn vào cơng ty, trừ cơng ty đồng ý - Liên quan đến việc xử lý, bán đấu giá phần vốn góp pháp luật thi hành án dân chưa có quy định hướng dẫn cụ thể nên Chấp hành viên phải đặc biệt ý đế quy định Luật doanh nghiệp 2014 liên quan đến việc chuyển nhượng vốn góp + Đối với Cơng ty TNHH: Chuyển nhượng vốn góp cơng ty TNHH hành vi thành viên công ty tiến hành chuyển giao phần toàn quyền nghĩa vụ tương ứng với phần góp vốn cơng ty cho thành viên khác cá nhân, tổ chức khác thành viên Theo đó, quyền nghĩa vụ trị giá tiền giá trị vật chất khác theo thỏa thuận bên chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng Nếu thành viên có yêu cầu chuyển nhượng vốn cho người khác phải tuân theo quy định trình tự Điều 53 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Đối với chuyển nhượng vốn góp cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thành viên cơng ty TNHH thành viên có nhu cầu chuyển nhượng vốn thay đổi chủ sở hữu việc chuyển nhượng phần vốn góp cho cá nhân, tổ chức chuyển sang mơ hình nhiều chủ sở hữu chuyển nhượng vốn góp cho thêm cá nhân, tổ chức khác + Đối với Công ty cổ phần, Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “1 Cổ phần tự chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định khoản Điều 119 Luật Điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng Việc chuyển nhượng thực hợp đồng theo cách thông thường thơng qua giao dịch thị trường chứng khốn Trường hợp chuyển nhượng hợp đồng giấy tờ chuyển nhượng phải bên chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng đại diện ủy quyền họ ký Trường hợp chuyển nhượng thông qua giao dịch thị trường chứng khốn, trình tự, thủ tục việc ghi nhận sở hữu thực theo quy định pháp luật chứng khốn 28 Trường hợp cổ đơng cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật cổ đơng cổ đông công ty Trường hợp cổ phần cổ đơng cá nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế số cổ phần giải theo quy định pháp luật dân Cổ đơng có quyền tặng cho phần tồn cổ phần công ty cho người khác; sử dụng cổ phần để trả nợ Trường hợp này, người tặng cho nhận trả nợ cổ phần cổ đông công ty Trường hợp cổ đông chuyển nhượng số cổ phần cổ phiếu cũ bị hủy bỏ công ty phát hành cổ phiếu ghi nhận số cổ phần chuyển nhượng số cổ phần lại Người nhận cổ phần trường hợp quy định Điều trở thành cổ đông công ty từ thời điểm thông tin họ quy định khoản Điều 121 Luật ghi đầy đủ vào sổ đăng ký cổ đông” + Đối với công ty hợp danh: Thành viên hợp danh tự chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên hợp danh khác, thành viên hợp danh muốn chuyển nhượng vốn góp cho người khơng phải thành viên hợp danh cơng ty cần phải có đồng ý thành viên hợp danh lại (khoản điều 175 LDN 2014) Đối với thành viên hợp vốn: Các thành viên hợp vốn hoạt động hoàn toàn dựa nguyên tắc đối vốn, không gây ảnh hưởng đến cấu tổ chức, hoạt động quản lý, kinh doanh công ty nên việc chuyển nhượng vốn đơn giản không hạn chế Thành viên hợp vốn tự chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác, khơng thiết phải thành viên công ty (điểm d khoản điều 182 LDN 2014) Ví dụ: Bản án số 500/2017/KDTM-PT ngày 09/5/2017 Tòa án nhân dân Thành phố H tuyên bà Nguyễn Thị A có trách nhiệm tốn cho Cơng ty TNHH B số tiền tỷ đồng Hết thời hạn tự nguyện thi hành án, Chấp hành viên tiến hành xác minh biết bà Nguyễn Thị A thành viên Công ty cổ phần C có vốn điều lệ 10 tỷ đồng, bà A có số cổ phần 30% vốn điều lệ Công ty cổ phần C tương đương với số vốn góp tỷ đồng 29 Chấp hành viên kê biên phần vốn góp bà A tương đương với 20% vốn điều lệ (cũng tương đương với 20% giá trị Công ty) Để tiến hành kê biên Chấp hành viên phải xác định giá trị công ty nơi có phần vốn góp người phải thi hành án gồm tài sản hữu hình tài sản vơ hình Trong giá trị tài sản cấu thành tổng tài sản công ty tách rời thẩm định sở giá trị thị trường loại tài sản đó, mà phải xem xét tổng thể yếu tố cấu thành giá trị công ty Vì vậy, việc thẩm định giá trị cơng ty vấn đề phức tạp Hiện pháp luật chưa có quy định cụ thể việc kê biên xử lý vốn góp nên việc xử lý tài sản vốn góp nhiều bất cập gây khó khăn cho q trình thi hành án III GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT KINH DOANH THƯƠNG MẠI LIÊN QUAN ĐẾN THI HÀNH ÁN DÂN SỰ - Nghiên cứu xây dựng quy định đặc thù liên quan đến tổ chức thi hành án kinh doanh, thương mại để tìm thiếu sót pháp luật kinh doanh thương mại hướng đến hoàn thiện quy định pháp luật - Pháp luật kinh doanh thương mại pháp luật nói chung khó vào thực tiễn sống khơng người dân biết đến nên cần phải tuyên truyền pháp luật cách rộng rãi thơng qua nhiều hình thức thi tìm hiểu, viết bài, qua báo chí, qua học tập Các cách tuyên truyền phải đa dạng gần gũi với người dân - Xây dựng chế tiếp cận, cung cấp thông tin hiệu từ quan quản lý kinh doanh, quan thuế nhằm cung cấp đầy đủ tình trạng hoạt động kinh doanh, sản xuất thông tin liên quan đến tình hình tài bên thi hành án doanh nghiệp - Xây dựng chế phối hợp quan thi hành án dân với tổ chức tín dụng, ngân hàng; tổ chức quản lý, xử lý nợ xấu nhằm phối hợp xử lý khoản nợ thi hành án kinh doanh, thương mại - Pháp luật cần quy định thủ tục thống để bảo đảm chắn hợp tác hiệu quan nhà nước với với quan, tổ chức, doanh nghiệp có liên quan đến thi hành án dân 30 - Cho phép người có thẩm quyền thi hành án tiếp cận trực tiếp mức độ nhanh thông tin tài sản người phải thi hành án lĩnh vực kinh doanh thương mại mà cụ thể thông tin tài sản, tài khoản, hợp đồng hợp tác đầu tư người phải thi hành án cách an toàn nhanh thông qua việc sử dụng mạng internet - Xây dựng quy định pháp luật liên quan đến việc xây dựng hệ thống sở liệu quốc gia tài khoản, tiền gửi khách hàng tổ chức tín dụng, ngân hàng thương mại tất nguồn thông tin tài sản người phải thi hành án thông tin tiếp cận hạn chế, có điều kiện nhằm bảo đảm yêu cầu bảo mật thông tin, hạn chế rủi ro bị rò rỉ thơng tin nhằm bảo vệ quyền lợi cho người phải thi hành án quan nhà nước, tổ chức, doanh nghiệp cá nhân có liên quan khơng viện dẫn lý bí mật kinh doanh lý khác để từ chối cung cấp thơng tin cho quan, người có thẩm quyền thi hành án dân có yêu cầu - Tăng cường hoàn thiện thiết chế bảo đảm giữ bí mật thơng tin tiếp cận nguồn thông tin tài sản người phải thi hành án nhằm bảo vệ quyền bí mật thơng tin cá nhân tài sản người phải thi hành án - Do tính chất chịu trách nhiệm vơ hạn hậu pháp lý xảy nên hình thức cơng ty hợp danh có niềm tìn lớn hợp tác đối tác, nhiên Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định loại hình cơng ty đối nhân cơng ty hợp danh Điều góp phần làm hạn chế phát triển hình thức cơng ty đối nhân Việt Nam chưa đáp ứng đầy đủ nhu cầu nhà đầu tư cần đa dạng hóa hình thức cơng ty đối nhân góp phần tạo thuận lợi cho nhà đầu tư Cần thiết xây dựng riêng chế định pháp luật công ty hợp danh hữu hạn chuyển quy định loại hình thành viên góp vốn sang chế định pháp luật công ty hợp danh hữu hạn Công ty hợp danh tồn loại hình thành viên thành viên hợp danh - Do tính chất chịu trách nhiệm hữu hạn nên số ngành nghề có tầm quan trọng ảnh hưởng lớn đế đời sống nhà xã hội y tế, kiểm tốn, dược phẩm, hóa chất, pháp lý, xây dựng kiến trúc cần nghiên cứu quy định 31 pháp luật theo hướng không cho phép công ty trách nhiệm hữu hạn hoạt động lĩnh vực kinh doanh xảy hậu đòi hỏi phải chịu trách nhiệm cao mặt pháp lý tài sản Điều góp phần định hướng ngành nghề kinh doanh theo trật tự, hoạt động an toàn, hiệu phù hợp với mạnh loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn tạo điều kiện cho hoạt động thi hành án hiệu - Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 Công ty Trách nhiệm hữu hạn Công ty cổ phần có nhiều đại diện theo pháp luật nên để bảo quyền lợi ích hợp pháp người thứ ba có tình trạng xung đột thẩm quyền người đại diện theo pháp luật Cơng ty pháp luật cần quy định điều lệ Công ty Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý người đại diện theo pháp luật Cơng ty Cơng ty có nghĩa vụ công bố thông tin thẩm quyền người đại diện theo pháp luật cho người thứ ba - Thực tế cho thấy Công ty thường xuyên thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp có thay đổi người đại diện theo pháp luật, vốn, ngành nghề kinh doanh, thay đổi thành viên chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, việc ảnh hưởng lớn đến trình giải việc thi hành án dân doanh nghiệp Tuy nhiên chưa có quy định hay hướng dẫn cụ thể đổi với việc tạm ngừng việc thực thay đổi đăng ký doanh nghiệp trình thực thu hồi nợ quan thi hành án dân - Hiện việc thành lập doanh nghiệp Việt Nam coi dễ dàng chứng minh nguồn vốn hoạt động đầu tư nước ngồi nên phần lớn doanh nghiệp hình thành với số vốn điều lệ lên tới vài tỷ đồng, chị hàng chục hàng trăm tỷ đồng lại khơng có chế chứng minh nguồn vốn doanh nghiệp có thực tồn hay khơng Điều dẫn đến thực tế số vốn điều lệ thành lập doanh nghiệp đa phần vốn ảo, khơng có thực nên việc xử lý tài sản doanh nghiệp trình thi hành án dân tài sản gần vơ nghĩa trường hợp có tranh chấp xảy người thi hành án gần vô vọng thu hồi tài sản loại tài 32 sản vốn điều lệ khơng có thực Như vậy, cần xây dựng quy định pháp luật có liên quan đến việc chứng minh nguồn vốn doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh thương mại - Việc quy định doanh nghiệp phải dùng tài khoàn để thực giao dịch quy định thành lập tài khoản Ngân hàng, tổ chức tín dụng phải thơng báo cho quan có thẩm quyền quản lý, nhiên thực tế Việt Nam có nhiều ngân hàng ngân hàng mục đích lợi nhuận nên doanh nghiệp dễ dàng mở tài khoản ngân hàng tổ chức tín dụng Khi quan thi hành án dân tiến hành xác minh quan quản lý Sở Kế hoạch Đầu tư quan Thuế doanh nghiệp có khơng có tài khoản đăng ký với quan qua nghiệp vụ xác minh khác lại thấy rẳng doanh nghiệp mở nhiều tài khoản khác tổ chức tín dụng khác Do vậy, cần xây dựng đơn vị quản lý cụ thể vấn đề tài khoản doanh nghiệp, doanh nghiệp mở tài khoản ngân hàng tổ chức tín dụng khác ngân hàng tổ chức tín dụng phải gửi tài khoản doanh nghiệp đến quan quản lý tài khoản Việc xây dựng quan quản lý tài khoản khơng giúp q trình thi hành án thuận lợi mà giúp đỡ nhiều đơn vị khác trình xử lý tài sản doanh nghiệp Thuế, Hải quan - Đối với doanh nghiệp khơng thực thơng báo trực tiếp phải tiến hành niêm yết định, thông báo thi hành án có liên quan Mục đích việc niêm yết thông báo cho doanh nghiệp biết việc thi hành án doanh nghiệp không hoạt động địa đăng ký doanh nghiệp thuê mặt để hoạt động kinh doanh nên niêm yết bị thất lạc doanh nghiệp bị niêm yết thi hành án nội dung bị niêm yết nên cần quy định niêm yết địa thường trú cư trú người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Cần ban hành văn hướng dẫn, quy định rõ trình tự thủ tục tiến hành kê biên, xử lý phần vốn góp người phải thi hành án để hạn chế tối đa thiệt 33 hại cho doanh nghiệp Trường hợp cổ phiếu cổ phần phát hành cổ phiếu kê biên động sản Chấp hành viên chiếm hữu bán cổ phiếu Ngồi cách bán đấu giá, bỏ giá, chấp nhận bán đặc biệt ủy thác bán Trường hợp bán thơng qua cơng ty chứng khốn hay trường hợp khơng có tính lưu thơng cơng ty tư nhân hay cơng ty nhỏ bán theo cách thích hợp với loại - Đề nghị quan có thẩm quyền xây dựng ban hành thêm văn hướng dẫn chi tiết số điều Luật thi hành án biện pháp khấu trừ tiền tài khoản, thu hồi, xử lý giấy tờ có giá người phải thi hành án, đặc biệt quy định bán loại giấy tờ có giá để triển khai áp dụng thời gian tới - Hiện chưa có văn pháp luật hướng dẫn cụ thể việc bán giấy tờ có giá để đảm bảo thi hành án nên cần quy định cụ thể việc bán giấy tờ có giá thực theo quy định pháp luật bán đấu giá tài sản hay văn pháp luật chuyên ngành để thực cho 34 KẾT LUẬN Hiện xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa, đòi hỏi tơn trọng pháp luật từ chủ thể quyền, lợi ích hợp pháp cá nhân, tổ chức cần phải bảo vệ tối đa pháp luật Các phán Tòa án phải thi hành nghiêm chỉnh, triệt để, kịp thời bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương Trong đó, Thi hành án dân hoạt động quan có thẩm quyền việc đưa án, định có hiệu lực pháp luật thi hành thực tế, đảm bảo quyền, lợi ích hợp pháp chủ thể liên quan, đảm bảo tính nghiêm minh pháp luật, góp phần tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa, góp phần giữ vững ổn định trị - xã hội, tăng cường hiệu máy nhà nước Công tác thi hành án dân nói chung cơng tác thi hành án dân có liên quan đến lĩnh vực kinh doanh thương mại nói riêng nhằm mục đích Mặc dù số vụ việc thi hành án kinh doanh thương mại giải ngày tăng lên số lượng việc tiền, giảm đáng kể số lượng án tồn đọng nhiên quy định pháp luật liên quan đến hoạt động thi hành án dân chưa 35 đồng bộ, thống nhất, có chồng chéo quy định pháp luật liên quan Ngồi ra, trình độ đội ngũ cán bộ, Chấp hành viên chưa đồng đều, ý thức kỷ luật phận cán bộ, công chức chưa cao, nhiều cán cơng chức trẻ nên kỹ làm việc kinh nghiệm chưa nhiều nên việc áp dụng quy định pháp luật kinh doanh thương mại thi hành án dân lúng túng có nhiều thiếu sót Việc nghiên cứu quy định pháp luật kinh doanh thương mại liên quan đến thi hành án dân có vai trò ý nghĩa lớn q trình giải công tác thi hành án dân kinh doanh thương mại Từ cần có nhận thức đắn thành đạt hạn chế vướng mắc tồn để có giải pháp khắc phục, hoàn thiện quy định pháp luật kinh doanh thương mại thi hành án dân nói riêng pháp luật thi hành án dân nói chung góp phần vào cơng xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Việt Nam DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Thi hành án dân năm 2008, sửa đổi, bổ sung năm 2014 Nghị định 62/2015/NĐ-CP ngày 18/7/2015 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Thi hành án dân Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Thương mại năm 2005 Tài liệu tập huấn thi hành án dân sự, hành giải khiếu nại, tố cao năm 2017 – Tổng cục Thi hành án dân Giáo trình nghiệp vụ kỹ năm thi hành án dân 36 Thongtinphapluatdansu.edu.vn – Trách nhiệm cung cấp thông tin tài sản thi hành án dân pháp luật châu âu pháp luật CHLB Đức Thongtinphapluatdansu.edu.vn – Các hình thức pháp lý công ty đối nhân Thongtinphapluatdansu.edu.vn – Thực trạng pháp luật thành lập doanh nghiệp Việt Nam – Một số bất cập kiến nghị 10 Luật chứng khốn 11 Thongtinphapluatdansu.edu.vn – Hồn thiện chế định pháp luật công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2014 12 Thongtinphapluatdansu.edu.vn – Bảo vệ quyền lợi người thứ ba cơng ty có nhiều đại diện theo pháp luật 13 Tạp chí nghiên cứu lập pháp - Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên môi trường kinh doanh 14 Bộ luật dân năm 2015 37 ... phòng giao dịch thực trái quy định có chủ thể ngân hàng hội sở làm áp lực để xử lý ngân hàng hội sở làm trái quy định chưa có chế hiệu để làm áp lực thu hồi xử lý sai phạm Ví dụ: Quyết định số 70/2015/QĐST-KDTM... làm việc, kể từ ngày nhận văn yêu cầu Chấp hành viên, thơng tin tài khoản phải cung cấp ngay” Việc xác minh điều kiện thi hành án doanh nghiệp tiền đề cho việc xử lý tài sản doanh nghiệp để làm. .. doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp (Khoản Điều 183 Luật Doanh nghiệp năm 2014) Đặc điểm pháp lý: + Là doanh nghiệp cá nhân làm chủ sở hữu Trong