Đang tải... (xem toàn văn)
Giải quyết tranh chấp hợp đồng mẫu FIDIC mang đến cái nhìn khách quan, toàn diện về các vấn đề nảy sinh trong việc thực hiện hợp đồng theo mẫu FIDIC đặc biệt trong bối cảnh kinh tế, xã hội hội nhập hiện nay.
CHUYÊN ĐỀ: GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG MẪU FIDIC NỘI DUNG Giới thiệu Hợp đồng Xây dựng Quốc tế Mẫu FIDIC Cơ chế Khiếu nại “Claim” giải tranh chấp theo Hợp đồng Mẫu FIDIC Một số ví dụ vụ kiện tranh chấp xây dựng GIỚI THIỆU HỢP ĐỒNG MẪU FIDIC 1.1 Hợp đồng xây dựng mẫu quốc tế: 1.2 Hợp đồng mẫu FIDIC: ■ ■ FIDIC từ viết tắt Fédération Internationate des IngénieursConseils nghĩa Hiệp hội Quốc Tế Kỹ sư Tư vấn thành lập Bỉ vào năm 1913 gồm 03 nước thành viên Bỉ, Pháp, Thụy Sĩ Hiện 60 thành viên ■ 1957, FIDIC phát hành “Red Book” Mẫu Hợp đồng áp dụng cho cơng trình xây dựng dân dụng Được hiệu đính vào năm 1963, 1977, 1987 ■ Hợp đồng xây dựng loại hợp đồng đặc biệt phức tạp cấu thành nhiều tài liệu đối tượng loại sản phẩm đơn đặc thù hoàn thành nhiều chủ thể khoảng thời gian dài, thời hạn sử dụng phải vài chục năm, chất lượng không ảnh hưởng kinh tế mà làm thiệt tính mạng nhiều người Hiệp hội chuyên ngành quốc tế nước phát triển ban hành Hợp đồng Xây dựng Mẫu từ đầu kỷ 19 Ví dụ: NEC, ICE, IEE, JCT, IchemE , FIDIC … 1963 1995 1999 2007 2011 FIDIC phát hành “Yellow Book” Mẫu Hợp đồng áp dụng cho Cơng trình Cơ Điện Được hiệu đính năm 1980, 1987 FIDIC phát hành “Orange Book” Mẫu Hợp đồng áp dụng cơng trình Thiết kế thi cơng Chìa khóa trao tay FIDIC thay phiên trước Bộ Mẫu Hợp đồng Xây dựng gồm 04 FIDIC phát hành Mẫu Hợp đồng áp dụng cho Cơng trình Thiết kế - Thi công - Vận hành, gọi “The Golden Book” Conditions of contract Design -Build Operate projects FIDIC phát hành Mẫu Hợp đồng Thầu Phụ Conditions of subcontract for construction (the Red Book Subcontract) Năm 1999 | Bộ Mẫu Hợp đồng Xây dựng gồm 04 “The New Red Book” “The New Yellow Book” Hợp đồng áp dụng cho cơng trình thiết kế Chủ đầu tư Conditions of Contract for Construction desiged by Employer Hợp đồng áp dụng cho Nhà máy Cơng trình Nhà thầu vừa Thiết kế vừa Thi công Conditions of Contract for Plant and Design/Build desiged by Contractor “The Silver Book” Hợp đồng áp dụng cho Cơng trình Chìa Khóa Trao tay EPC Conditions of Contract for EPC Turnkey Projects “The Green Book” Hợp đồng dạng ngắn gọn áp dụng cho cơng trình quy mô nhỏ Conditions of Contract for Construction, the Short Form Hợp đồng Mẫu FIDIC sử dụng rộng rãi Châu Âu, Anh, Mỹ, Úc, Nam Phi … đặc biệt dự án có vốn đầu tư World Bank, Asia Development Bank, Africa Development Bank Việt Nam biết đến mẫu hợp đồng FIDIC từ năm 1989 thường sử dụng cho dự án cao tầng có vốn FDI, vốn tài trợ WB… Cấu tạo Hợp đồng thường gồm 05 phần: (i) Thỏa thuận Hợp đồng “Agreement” (ii) Điều kiện Đặc biệt “Particular Conditions” (gọi tắt PC) (iii) Điều kiện Chung “General Conditions” (gọi tắt GC) (iv) Phụ lục “Appendix” (v) Các tài liệu hợp đồng “Contract Documents) PC điều kiện hợp đồng mà bên điều chỉnh, bổ sung, thay đổi hay hủy bỏ tham chiếu từ GC để phù hợp với đặc thù riêng gói thầu, loại cơng trình tương thích với Luật pháp quốc gia Năng lực Người soạn thảo PC, thương thảo quản lý việc thực hợp đồng quan trọng Phải vừa có chun mơn vừa vững pháp luật để hiểu gốc tiếng Anh GC trước muốn sửa để hiểu rõ, hiểu đủ tất tài liệu hợp đồng trước chuyển tải thành ngôn ngữ hợp đồng thỏa thuận điều kiện PC GIỚI THIỆU HỢP ĐỒNG MẪU FIDIC 1.3 Mẫu Hợp đồng xây dựng Việt Nam: 2008, Bộ xây dựng ban hành số Quyết định Hợp đồng mẫu xây dựng 2014, HĐXD Luật hóa Luật xây dựng từ điều khoản 138 đến 147 2015, Chính phủ ban hành nghị định 37 thay nghi định 48 quy định hợp đồng xây dựng Điều 54, khoản khuyến khích bên sử dụng mẫu hợp đồng FIDIC 2016, Bộ xây dựng ban hành số thông tư hướng dẫn chi tiết mẫu hợp đồng CƠ CHẾ “CLAIM” VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG MẪU FIDIC 2.1 Cơ chế Khiếu nại Chủ đầu tư: Các loại “Claim” thuộc quyền Chủ đầu tư chủ yếu tập trung vào vấn đề: - Tiến độ: LD - Chất lượng: thiệt hại - Chi phí tiện ích, vật tư chủ đầu tư cung cấp cho Nhà thầu sử dụng Quy trình “Claim” Chủ đầu tư (tham chiếu Điều khoản 2.5, GC): - Không giới hạn thời gian Chủ đầu tư gửi thơng báo cho Nhà thầu - Chi phí claim khấu trừ vào chứng toán hàng tháng toán - Nhà tư vấn định giá trị hợp lý Tham khảo hình vẽ Sơ đồ tóm tắt quy trình khiếu nại Chủ đầu tư CƠ CHẾ “CLAIM” VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG MẪU FIDIC 2.2 Cơ chế khiếu nại Nhà thầu o Các loại “Claim” thuộc quyền Nhà thầu chủ yếu tập trung vào vấn đề: Tiến độ: EoT Thanh toán: giá trị khối lượng hợp đồng thực chi phí thiệt hại phát sinh lỗi rủi ro thuộc Chủ đầu tư o Quy trình “Claim” Nhà thầu (tham chiếu Điều khoản 20.1, GC): Phải gửi Claim cho Chủ đầu tư vòng 28 ngày kể từ phát sinh việc cho phép Nhà thầu quyền khiếu nại Bổ sung tài liệu giải trình chi phí EoT vòng 14 ngày Nhà tư vấn trả lời vòng 42 ngày Nếu chưa thống nhất, Nhà tư vấn định số hợp lý để toán tạm cho Nhà thầu chờ tốn o Tham khảo hình vẽ tóm tắt quy trình khiếu nại Nhà thầu CƠ CHẾ “CLAIM” VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG MẪU FIDIC 2.3 Cơ chế giải tranh chấp mẫu FIDIC: (Tham chiếu Điều khoản 20.2, 20.3, 20.4, 20.7, 20.8 Mẫu Hợp đồng FIDIC) 2.3.1 Ban xử lý tranh chấp / Dispute Ajudication Board (DAB) ■ Điểm tiến so với phiên trước 1999 Phù hợp với xu hướng giới ưu tiên sử dụng phương pháp ADR giải tranh chấp ■ DAB gồm thành viên bên tự thỏa thuận thành lập từ ký kết hợp đồng ■ Tiêu chuẩn thành viên DAB: Là Chuyên gia thành viên Hiệp Hội Trọng tài Có cấp chuyên ngành kiến thức pháp luật Tác phong làm việc chuyên nghiệp kinh nghiệm 10 năm Có khả đọc hiểu rõ tài liệu hợp đồng xây dựng Có phẩm chất đạo đức nghề nghiệp tốt để đảm bảo đưa định minh bạch, trung lập, khách quan, cơng Có kỹ giao tiếp, phân tích thuyết phục, hòa giải 10 10 CƠ CHẾ “CLAIM” VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG MẪU FIDIC 2.3 Cơ chế giải tranh chấp mẫu FIDIC (tiếp) 2.3.1 Ban xử lý tranh chấp / Dispute Ajudication Board (DAB) – tiếp Quyết định DAB ràng buộc bên tự giác thực theo thỏa thuận hợp đồng Luật Việt Nam năm 2015 thức cơng nhận chế DAB chi phí đưa tính vào giá Hợp đồng đồng xây dựng bên chịu nửa Ưu điểm việc sử dụng chế DAB: Thời gian nhanh Chi phí hợp lý Thành viên DAB có chun môn cao, làm việc độc lập, bám sát việc thường ngày nên định xác thực, công bằng, khả thi Tranh chấp giải từ cấp công trường theo hướng win win Đảm bảo mức độ tự chủ , khả kiểm soát bên Cơng trình khơng bị đình trệ thời gian tranh chấp xử lý Bảo mật 11 CƠ CHẾ “CLAIM” VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG MẪU FIDIC 2.3 Cơ chế giải tranh chấp mẫu FIDIC (tiếp) 2.3.2 Hòa Giải – Mediatation: (Tham chiếu Điều khoản 20.5 , GC) Sau có định DAB mà bên không đồng ý tranh chấp xử lý theo phương thức Hòa Giải Các bên tự thương lượng hòa giải theo thủ tục tố tụng 2.3.3 Trung tâm Trọng Tài - Arbitration: (Tham chiếu Điều khoản 20.6, GC) Nếu hòa giải khơng thành, bên khởi kiện Trung tâm Trọng Tài Trọng tài có nhiều ưu điểm so với Tòa án Hợp đồng nên quy định rõ ngôn ngữ, Luật, tên Trung tâm trọng tài, quy tắc tố tụng, địa điểm xử lý tranh chấp Quyết định Trọng Tài định cuối , có hiệu lực thi hành bắt buộc bên phải thực theo quy định pháp luật 2.3.4 Tham khảo hình vẽ Sơ đồ tóm tắt quy trình giải tranh chấp hợp đồng mẫu FIDIC: 12 12 | ĐIỀU KHOẢN TRỌNG TÀI KHUYẾN NGHỊ Tiếng Việt Tiếng Anh “Mọi tranh chấp phát sinh từ liên quan đến hợp đồng giải trọng tài Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) theo Quy tắc tố tụng trọng tài Trung tâm này” “Any dispute arising out of or in relation with this contract shall be resolved by arbitration at the Vietnam International Arbitration Centre (VIAC) in accordance with its Rules of Arbitration” 13 MỘT SỐ VỤ KIỆN XÂY DỰNG (1) Vụ việc Doosan Babcock vs Comercializadora de Equipos y Materiales Mabe (UK, 2013) Là nhà thầu Thiết kế, sản xuất, cung cấp lắp đặt thi công 02 hệ thống boiler cho Nhà máy Điện Brazil – Silver Book (EPC) DOOSAN BABCOCK Phản đối Bị đơn Chủ đầu tư phạt chậm tiến độ khấu trừ chi phí sửa chữa 75 tr $ vào toán; yêu cầu Bị đơn phát hành chứng nghiệm thu, yêu cầu Bị đơn ngưng việc tịch thu Bảo lãnh thực hợp đồng; Phán Tòa: + Chuyển vụ kiện qua Trung Tâm Trọng Tài X giải tranh chấp theo quy định hợp đồng chờ Phán Trọng Tài + Tòa đồng ý ban hành định khẩn cấp tạm thời ngăn chặn việc tịch thu tiền Bảo lãnh Nguyên Đơn xét thấy Bị đơn Mabe sử dụng hạng mục cơng trình cho mục đích thương mại (>7500 phát điện lưới), khơng phải trường hợp “temporary measure” quy định hợp đồng từ chối phát hành chứng nghiệm thu bàn giao Lẽ Bảo lãnh tự động hết hiệu lực ToC Bị đơn phát hành thời hạn 14 MỘT SỐ VỤ KIỆN XÂY DỰNG (2) Obrascon Huarte Lain SA kiện Attorney-General for Gibraltar (UK, 2014) OBRASCON HUARTE LAIN SA OHL Nhà thầu Thiết kế - Xây dựng hệ thống đường hầm sân bay Gibraltar - Yelow Book OHL (Nguyên đơn) yêu cầu Bị đơn Chủ đầu tư bồi thường thiệt hại chấm dứt hợp đồng đơn phương; yêu cầu Bị đơn gia hạn ngày hoàn thành cơng trình; u cầu Bị đơn tốn chi phí phát sinh phải xử lý cố không lường trước Phán quyết: + Nguyên đơn quyền claim EoT gửi Notice trễ thời hạn 28 ngày theo Điều 20.1 + Nguyên đơn không EoT tốn chi phí phát sinh cho cố đá ngầm đất bị nhiễm bẩn điều kiện ngầm không lường trước thuộc trách nhiệm Nhà thầu theo Điều 4.10 + Bị đơn có quyền chấm dứt hợp đồng theo Điều 15, Nhà thầu không lường trước rủi ro, thông báo trễ hạn, xử lý cố không hiệu dẫn đến tiến độ bị chậm 02 năm 15 MỘT SỐ VỤ KIỆN XÂY DỰNG (3) Chia sẻ kinh nghiệm tư vấn cho Cty Quản lý Dự án kiện Chủ đầu tư đơn phương chấm dứt hợp đồng, không toán nợ toán (Khách sạn Nha Trang, 2011) Phán Trọng Tài: Nguyên đơn thắng kiện 2,1 triệu đô thắng Đơn Kiện Lại Bị đơn bồi thường số tiền gần triệu đô (4) Chia sẻ kinh nghiệm tư vấn tranh chấp cho Nhà thầu bị Chủ đầu tư chấm dứt hợp đồng đơn phương, phạt chậm tiến độ, không toán nợ 99 tỷ call Bond 40 tỷ (Cao ốc Đà Nẵng, 2012) - Red Book Kết quả: hòa giải thành cơng Ngân hàng đồng ý với lý luận Nhà thầu, từ chối toán Bond cho Chủ đầu tư Nhà thầu đồng ý giảm nợ gần 10 tỷ đồng Chủ đầu tư đồng ý toán (5) Chia sẻ kinh nghiệm Tư vấn cho Nhà thầu kiện Chủ đầu tư không ký biên nghiệm thu bàn giao, khơng tốn tỷ, áp dụng phạt chậm tiến độ 12%, đề nghị bồi thường thiệt hại đài phun nước bị thấm (Khu Biệt thự Quận 9, 2015-2016) - Short Form Kết quả: hòa giải thành cơng với Chủ đầu tư trước 01 ngày Hội đồng Trọng tài mở phiên họp Nhà thầu đồng ý giảm tỷ tiền công tác phát sinh CĐT đồng ý defect đài phun nước bị thấm không thuộc lỗi Nhà thầu, không phạt trễ tiến độ, phát hành ToC toán nợ Trọng tài ban hành Quyết định cơng nhận hòa giải 16 ... thiệu Hợp đồng Xây dựng Quốc tế Mẫu FIDIC Cơ chế Khiếu nại “Claim” giải tranh chấp theo Hợp đồng Mẫu FIDIC Một số ví dụ vụ kiện tranh chấp xây dựng GIỚI THIỆU HỢP ĐỒNG MẪU FIDIC 1.1 Hợp đồng xây... “CLAIM” VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG MẪU FIDIC 2.3 Cơ chế giải tranh chấp mẫu FIDIC: (Tham chiếu Điều khoản 20.2, 20.3, 20.4, 20.7, 20.8 Mẫu Hợp đồng FIDIC) 2.3.1 Ban xử lý tranh chấp / Dispute... 10 CƠ CHẾ “CLAIM” VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG MẪU FIDIC 2.3 Cơ chế giải tranh chấp mẫu FIDIC (tiếp) 2.3.1 Ban xử lý tranh chấp / Dispute Ajudication Board (DAB) – tiếp Quyết định DAB ràng