BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI - - PHẠM TRUNG HIẾU RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC PHẠM TRUNG HIẾU RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 HÀ NỘI – NĂM 2017 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI - - PHẠM TRUNG HIẾU RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số : 60380107 Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Quý Trọng HÀ NỘI – NĂM 2017 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học độc lập riêng Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu luận văn trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, trích dẫn theo quy định Tơi xin chịu trách nhiệm tính xác trung thực Luận văn Tác giả luận văn Phạm Trung Hiếu LỜI CẢM ƠN Để hoàn thành Luận văn Thạc sĩ Luật học này, bên cạnh nỗ lực thân, nhận nhiều giúp đỡ, động viên hướng dẫn thầy cô giáo, gia đình bạn bè suốt khóa học thời gian nghiên cứu đề tài luận văn Với lòng kính trọng biết ơn sâu sắc, tơi xin gửi lời cảm ơn chân thành đến Tiến sĩ Nguyễn Quý Trọng – Người tận tình hướng dẫn, bảo giúp đỡ tơi suốt q trình thực nghiên cứu Luận văn Đồng thời, xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc tới Ban giám hiệu, toàn thể quý thầy cơ, cán Phòng Đào tạo, Khoa Sau đại học, Khoa Pháp luật Kinh tế cán Thư viện Trường Đại học Luật Hà Nội tạo điều kiện thuận lợi cho tơi suốt q trình học tập, nghiên cứu hoàn thành Luận văn Thạc sĩ Tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành đến gia đình, bạn bè, đồng nghiệp ln bên cạnh động viên giúp đỡ tơi q trình học tập thực đề tài nghiên cứu Cuối cùng, tơi xin chân thành cảm ơn thầy cô hội đồng chấm luận văn cho tơi đóng góp q báu để hồn thiện luận văn Hà Nội, ngày 08 tháng 08 năm 2017 Tác giả Phạm Trung Hiếu DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT ADB : Ngân hàng phát triển Châu Á BGĐ : Ban Giám đốc BKS : Ban kiểm soát CTCP : Công ty cổ phần GĐ : Giám đốc ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông HĐQT : Hội đồng quản trị LCT : Luật Công ty LDN : Luật Doanh nghiệp NĐ : Nghị định OECD : Tổ chức hợp tác phát triển TNHH : Trách nhiệm hữu hạn WB : Ngân hàng giới MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu luận văn 4 Mục tiêu nghiên cứu luận văn 5 Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu luận văn Ý nghĩa khoa học thực tiễn luận văn Bố cục luận văn Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ RỦI RO PHÁP LÝ VÀ PHÁP LUẬT VỀ RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 1.1.1 Nhận diện tổ chức, quản lý công ty cổ phần 1.1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty cổ phẩn 1.1.1.2 Tổ chức, quản lý công ty cổ phần 11 1.1.2 Khái niệm đặc điểm rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 17 1.1.2.1 Khái niệm rủi ro pháp lý công ty cổ phần 17 1.1.2.2 Đặc điểm rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 21 1.2 Vai trò việc nghiên cứu vấn đề rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 22 1.3 Sự tương đồng khác biệt rủi ro pháp lý công ty cổ phần với loại rủi ro khác 23 1.4 Pháp luật số quốc gia rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần học kinh nghiệm cho Việt Nam 25 1.5 Khái niệm nội dung pháp luật rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 28 1.5.1 Khái niệm đặc điểm pháp luật rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 28 1.5.2 Nội dung pháp luật rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 29 Chương THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 32 2.1 Những quy định rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 32 2.1.1 Rủi ro pháp lý việc gia nhập thị trường công ty cổ phần 32 2.1.1.1 Về việc đăng ký thành lập doanh nghiệp 32 2.1.1.2 Về ngành nghề kinh doanh 36 2.1.2 Rủi ro pháp lý q trình hoạt động cơng ty cổ phần 39 2.1.2.1 Rủi ro vốn 39 2.1.2.2 Về người đại diện theo pháp luật 44 2.1.2.3 Rủi ro việc định, ký kết hợp đồng có nguy phát sinh tư lợi 45 2.1.2.4 Về chế giám sát hoạt động quản lý, điều hành công ty 61 2.1.3 Rủi ro pháp lý việc rút lui khỏi thị trường công ty cổ phần 62 2.1.3.1 Về việc tổ chức lại công ty 62 2.1.3.2 Giải thể công ty 63 2.2 Thực tiễn áp dụng rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần Việt Nam 66 2.2.1 Những kết đạt 66 2.2.3 Nguyên nhân bất cập, hạn chế trong rủi ro pháp lý công ty cổ phần 85 2.2.3.1 Nguyên nhân khách quan 85 2.2.3.2 Nguyên nhân chủ quan 86 Chương YÊU CẦU VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM GIẢM THIỂU CÁC RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 87 3.1 Yêu cầu việc nâng cao hiệu việc thực pháp luật nhằm giảm thiểu rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 87 3.2 Một số kiến nghị nhằm giảm thiểu rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 88 3.2.1 Các giải pháp phương diện lập pháp 88 3.2.2 Các giải pháp phương diện thực thi pháp luật 93 KẾT LUẬN 100 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Cơng ty cổ phần hình thức tổ chức kinh doanh phổ biến, đời, tồn phát triển gắn liền với phát triển kinh tế thị trường Với chất công ty đối vốn công ty mở, công ty cổ phần xem phương thức phát triển cao ngày loài người để huy động vốn cho kinh doanh qua làm cho kinh tế quốc gia phát triển1 Cơng ty cổ phần trở thành hình thức tổ chức doanh nghiệp mang tính định nhằm giải nhu cầu vốn cho kinh tế, hình thức huy động vốn quy mô lớn cách hiệu Xuất phát từ ưu điểm liên quan đến linh hoạt việc huy động, chuyển nhượng vốn; phong phú cổ đông tư cách pháp lý, theo số liệu thống kê Bộ Kế hoạch Đầu tư, năm loại hình doanh nghiệp thừa nhận Việt Nam theo quy định Luật Doanh nghiệp cơng ty cổ phần ba loại hình doanh nghiệp đăng ký thành lập nhiều (sau Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên) Vì lí mà từ Luật Công ty năm 1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực thi hành đưa nhiều quy định chi tiết, cụ thể cấu tổ chức, quản lý điều hành loại hình doanh nghiệp Điều đảm bảo cho công ty cổ phần có hành lang pháp lý tương đối vững để hoạt động hạn chế rủi ro pháp lý xảy đến với cơng ty Tuy nhiên, đặc điểm trình độ lập pháp nước ta số hạn chế định, quy định pháp luật nhiều chưa theo kịp chí vượt xa với Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luật Doanh nghiệp, vốn quản lý công ty cổ phần, Nxb Trẻ, tr.18 thực tế đời sống nói chung hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp nói riêng Do vậy, chủ thể kinh doanh có cơng ty cổ phần phải đối mặt với nhiều rủi ro pháp lý quy định pháp luật doanh nghiệp từ giai đoạn thành lập, đến hoạt động chí chấm dứt hoạt động công ty Để hạn chế tình trạng khung pháp lý cơng ty cổ phần đòi hỏi cần có hồn thiện mức độ cao để điều chỉnh có hiệu trình hoạt động cơng ty cổ phần Tuy nhiên, pháp luật hành, đặc biệt Luật Doanh nghiệp năm 2014 điều chỉnh tổ chức, quản lý công ty cổ phần tồn nhiều vướng mắc bất cập mang tới rủi ro pháp lý cho trình thành lập, hoạt động cơng ty Từ vấn đề lý luận thực tiễn nêu trên, tác giả nhận thấy cần thiết phải nghiên cứu làm rõ đề xuất số hướng giải để khắc phục, hạn chế nâng cao hiệu công tác phòng, chống rủi ro pháp lý loại hình cơng ty đối vốn điển hình Do vậy, tác giả lựa chọn đề tài: “Rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014” để làm luận văn thạc sĩ Tình hình nghiên cứu đề tài Cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp phổ biến giới thức thừa nhận quy định pháp luật doanh nghiệp Việt Nam từ sớm Công ty cổ phần thu hút quan tâm nhà nghiên cứu kinh tế luật học đặc điểm, hình thành, vận động, phát triển chấm dứt hoạt động Các cơng trình nghiên cứu thể phạm vi rộng hẹp phạm vi, đối tượng nghiên cứu quy mơ khác nhau, bao gồm cơng trình sách, luận án tiến sĩ, luận văn thạc sĩ, báo, nghiên cứu đăng tạp chí chuyên ngành như: sách tác giả Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luật Doanh nghiệp 99 công cụ tiêu chuẩn (standard) để kiểm soát rủi ro điều khoản mẫu; sử dụng cơng cụ ghi chép kế tồn (accounting) để kiểm sốt rủi ro sai sót số liệu giao dịch; sử dụng công cụ xác nhận (confirm) để kiểm soát rủi ro liên quan đến điều kiện tiên giao dịch; sử dụng cơng cụ nhận diện (identify) để kiểm sốt rủi ro sử dụng chữ ký, dấu giao dịch Ngồi ra, bên A triển khai công cụ khác như: công cụ giám sát (observe); công cụ kiểm tra mẫu (sample); cơng cụ rà sốt (scan); công cụ cảnh báo (prompt) Thứ ba, rủi ro trình thực điều khoản giao dịch, doanh nghiệp A cần triển khai: sử dụng cơng cụ kịch (stimulate) để kiểm sốt rủi ro việc bên B không thực đầy đủ nghĩa vụ, trường hợp lý khách quan bên B không thực nghĩa vụ mình; sử dụng cơng cụ phản hồi (feedback) để kiểm sốt rủi ro khơng phản hồi kịp thời thay đổi kiện pháp lý nằm dự liệu bên; sử dụng công cụ thẩm tra (verify) để kiểm soát rủi ro đánh giá sai, đánh giá không đầy đủ vụ việc Để phát huy hiệu cơng cụ kiểm sốt nêu trên, nhà quản lý thường áp dụng cách thức quản lý doanh nghiệp theo hai hệ thống tồn song song Hệ thống thứ hệ thống quy chế, quy trình, quy định nhằm thực mục tiêu sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp hệ thống thứ hai hệ thống kiểm soát nội - với mục tiêu kiểm soát rủi ro giám sát việc thực thi hệ thống thứ 100 KẾT LUẬN Với tư cách cơng ty đối vốn điển hình, CTCP mang nhiều ưu điểm khiến nhà đầu tư quan tâm lựa chọn Tuy nhiên, trình tổ chức, quản lý hoạt động, CTCP phải đối mặt với nhiều rủi ro pháp lý khác Khác với loại rủi ro pháp lý khác, rủi ro pháp lý mang tính chất khách quan xuất phát từ phía quy định phzp luật mang tính chủ quan việc thực quy định Do vậy, phạm vi rủi ro doanh nghiệp thường rộng, khó dự đốn Thơng qua phương pháp tổng hợp, phân tích, đánh giá số liệu, so sánh tác giả, góc độ nghiên cứu lí luận, luận văn nêu rõ nội dung lí luận khái niệm, đặc điểm CTCP; vai trò việc phân tích rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý CTCP; so sánh việc kiểm soát rủi ro pháp lý CTCP pháp luật số quốc gia giới để rút học kinh nghiệm cho Việt Nam; xây dựng khái niệm đặc điểm pháp luật rủi ro pháp lý tổ chức, quản lí CTCP; nội dung pháp luật tổ chức, quản lí CTCP Đồng thời, tác giả nêu rõ ưu điểm, hạn chế quy định LDN 2014 văn hướng dẫn thi hành việc thành lập, tổ chức, quản lý rút lui khỏi thị trường; Từ rủi ro pháp lý CTCP phải đối mặt thông qua số vụ việc thực tiễn vài CTCP Việt Nam Từ đó, luận văn đưa yêu cầu cần phải thực nhằm nâng cao hiệu việc thực pháp luật; giải pháp cụ thể hai phương diện lập pháp thực thi pháp luật nhằm giảm thiểu rủi ro pháp lý mơ hình doanh nghiệp Với nghiên cứu mình, tác giả hi vọng luận văn tài liệu có ý nghĩa tham khảo cao cho độc giả quan tâm Đồng thời, với phân tích, đánh giá kiến nghị giải pháp mình, tác giả hi vọng luận văn 101 góp phần hồn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung vấn đề hạn chế rủi ro pháp lý tổ chức quản lý CTCP nói riêng DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn pháp luật Bộ luật Dân năm 2015 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Đầu tư năm 2014 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp Nghị định số 96/2015/NĐ-CP ngày 19/10/2015 Chính phủ quy định chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp Sách, viết, tạp chí Việt Anh, Gần 9000 doanh nghiệp thành lập tháng 1/2017, trích dẫn từ: http://baodauthau.vn/doanh-nghiep/gan-9000-doanh- nghiep-thanh-lap-moi-trong-thang-12017-32939.html, truy cập ngày 10/6/2017 Đồng Ngọc Ba (2000), Công ty cổ phần kinh tế thị trường, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luật Doanh nghiệp, vốn quản lý công ty cổ phần, Nhà xuất Trẻ 10 Hà Thị Thanh Bình (2015), Điều hòa lợi ích cổ đông người quản lý công ti đại chúng Vương quốc Anh, tạp chí Luật học, số 12 11 Liang Yu Chi (2016), Địa vị pháp lý cơng ty cổ phần góc độ so sánh pháp luật doanh nghiệp hành Trung Quốc Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, trường Đại học Luật Hà Nội 12 Mạnh Cường, Vụ án “Tranh chấp thành viên với công ty” Gia Lai: Chấp nhận đơn kháng cáo, hủy số định liên quan đến việc bồi thường thiệt hại, địa chỉ: http://www.baomoi.com/vu-antranh-chap-giua-cac-thanh-vien-voi-cong-ty-o-gia-lai-chap-nhan- don-khang-cao-huy-mot-so-quyet-dinh-lien-quan-den-viec-boithuong-thiet-hai/c/22428802.epi, ngày truy cập 18/5/2017 13 Hoàng Duy, Thành viên HĐQT khởi kiện đề nghị hủy Nghị Hội đồng quản trị, địa chỉ: http://tinnhanhchungkhoan.vn/doanh- nghiep/thanh-vien-hdqt-khoi-kien-de-nghi-huy-nghi-quyet-hoi-dongquan-tri-142895.html, ngày truy cập 15/6/2017 14 Nguyễn Thị Dung (2015), Quyền tự kinh doanh ngành, nghề pháp luật khơng cấm số bình luận từ góc độ thi hành pháp luật, tạp chí Luật học, số 15 Nguyễn Thị Dung (2012), Thực trạng pháp luật giải thể doanh nghiệp số đánh giá kiến nghị hồn thiện, tạp chí Luật học, số 10 16 Trần Ngọc Dũng (2016), Hoàn thiện quy định chế giám sát hoạt động quản lý, điều hành công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, tạp chí Nhà nước pháp luật, số 17 Nguyễn Thị Lan Hương, “Một số so sánh Công ty cổ phần theo Luật Công ty Nhật Bản Luật Doanh nghiệp Việt Nam”, tạp chí Luật học số 25 18 Lưu Hải Ly (2016), Kiểm soát giao dịch có khả tư lợi Cơng ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, trường Đại học Luật Hà Nội 19 Dương Kim Thế Nguyên (2016), Khái niệm phá sản, thủ tục phá sản liên hệ đến Luật Phá sản năm 2014, tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 24 20 Nguyễn Văn Thuận (1995), Quản trị tài chính, nhà xuất Tp Hồ Chí Minh, 1995 21 Trường Đại học Luật Hà Nội (2008), Giáo trình Luật Thương mại (tập 1), nhà xuất Công an nhân dân, Hà Nội, tr.158 22 Từ Thanh Thảo (2013), Pháp luật vốn điều lệ Công ty cổ phần: Một số bất cập định hướng hồn thiện, tạp chí Nhà nước pháp luật, số 12 23 Cao Thị Kim Trinh (2004), Tổ chức quản lý nội công ty cổ phần – Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luận văn thạc sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội 24 Nguyễn Quý Trọng (2014), Thách thức quản trị cơng ti cổ phần Việt Nam từ lí thuyết đến thực tiễn áp dụng, tạp chí Luật học, số 25 Hoàng Thanh Tuấn (2015), Luật Doanh nghiệp năm 2014 – tạo thuận lợi tối đa cho doanh nghiệp tồn q trình thành lập, hoạt động, địa chỉ: https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleI D/1804/Lu%E1%BA%ADt-doanh-nghi%E1%BB%87pn%C4%83m-2014-T%E1%BA%A1o-thu%E1%BA%ADnl%E1%BB%A3i-t%E1%BB%91i-%C4%91a-cho-doanhnghi%E1%BB%87p-trong-to%C3%A0n-b%E1%BB%99qu%C3%A1-tr%C3%ACnh-th%C3%A0nh-l%E1%BA%ADpho%E1%BA%A1t-%C4%91%E1%BB%99ng.aspx, ngày truy cập 30/6/2017 26 Tình hình chung đăng ký doanh nghiệp tháng năm 2017, địa chỉ: https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleI D/2851/T%C3%ACnh-h%C3%ACnh-chung-v%E1%BB%81%C4%91%C4%83ng-k%C3%BD-doanh-nghi%E1%BB%87pth%C3%A1ng-01-n%C4%83m-2017.aspx, ngày truy cập 15/6/2017 27 Bàn quyền cổ đông đại hội đồng cổ đông, địa chỉ: http://quangbinhjsc.com.vn/news/16-ban-ve-quyen-cua-co-dong-vadai-hoi-dong-co-dong, ngày truy cập 15/6/2017 28 Ngọc Tuyên (2016), Ông Đặng Lê Nguyên Vũ quyền điều hành cà phê hòa tan Trung Nguyên, địa chỉ: http://kinhdoanh.vnexpress.net/tin-tuc/doanh-nghiep/ong-dang-lenguyen-vu-mat-quyen-dieu-hanh-ca-phe-hoa-tan-trung-nguyen3437572.html, cập nhật ngày 1/6/2017 Website 29 http://quangbinhjsc.com.vn/news/16-ban-ve-quyen-cua-co-dong-va-dai-hoidong-co-dong, ngày truy cập 3/6/2017 30 http://tratu.soha.vn/dict/vn_vn/T%E1%BB%95_ch%E1%BB%A9c, ngày truy cập 15/5/2017 31 https://danluat.thuvienphapluat.vn/kiem-soat-rui-ro-phap-ly-cua-doanhnghiep-130178.aspx, ngày truy cập 20/5/2017 32 http://luanvan.co/luan-van/de-tai-phan-tich-rui-ro-kinh-doanh-va-rui-ro-taichinh-tai-cong-ty-co-phan-lam-dac-san-xuat-khau-quang-nam55186/, truy cập ngày 4/4/2017 ... ty cổ phần 8 Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ RỦI RO PHÁP LÝ VÀ PHÁP LUẬT VỀ RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần. .. tổ chức, quản lý công ty cổ phần Chương Thực trạng pháp luật rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần Chương Yêu cầu số kiến nghị nhằm giảm thiểu rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty. .. luật rủi ro pháp lý tổ chức, quản lý công ty cổ phần 29 Chương THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ RỦI RO PHÁP LÝ TRONG TỔ CHỨC, QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 32 2.1 Những quy định rủi ro pháp