VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN THỊ BÍCH NGỌC NGHĨA VỤ THANH TỐN THEO HỢP ĐỒNG THI CƠNG CƠNG TRÌNH XÂY DỰNG DÂN DỤNG Ở VIỆT NAM HIỆN NAY Ngành : Luật Kinh tế Mã số: 60.38.01.07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS TS NGUYỄN ĐỨC MINH HÀ NỘI - 2018 LỜI CẢM ƠN Tác giả xin trân trọng cảm ơn thầy, cô giáo công tác Khoa Luật – Học viện Khoa học xã hội giúp đỡ tạo điều kiện cho tác giả hoàn thành luận văn Đặc biệt tác giả xin trân trọng cảm ơn thầy giáo hướng dẫn PGS.TS Nguyễn Đức Minh – viện trưởng viện Nhà nước Pháp luật hết lòng ủng hộ hướng dẫn tác giả hoàn thành luận văn Xin trân trọng cảm ơn! MỤC LỤC MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NGHĨA VỤ THANH TOÁN THEO HỢP ĐỒNG THI CƠNG CƠNG TRÌNH XÂY DỰNG DÂN DỤNG 11 h i niệ h p ng thi ng ng tr nh ựng n ụng 1.2 Khái quát nhận thức nghĩa vụ toán h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng 1.3.Vi phạ nghĩa vụ toán 31 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ THANH TOÁN THEO HỢP ĐỒNG THI CƠNG CƠNG TRÌNH XÂY DỰNG DÂN DỤNG Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 38 2.1.Thực trạng qu ịnh chủ thể nghĩa vụ toán h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng 38 2.2 Thực trạng qu ịnh tạm ứng, bảo ảm thực h p 2.3 Thực trạng qu ịnh phương thức toán 41 2.4 Thực trạng qu ịnh thời hạn toán 43 2.5 Thực trạng qu ịnh chuyển giao nghĩa vụ 45 2.6 Thực trạng qu ịnh vi phạ ng 40 nghĩa vụ xử lý vi phạm 47 Chương 3: ĐỊNH HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ THANH TỐN THEO HỢP ĐỒNG THI CƠNG CƠNG TRÌNH XÂY DỰNG DÂN DỤNG 57 3.1 Sự cần thiết ịnh hướng hoàn thiện pháp luật nghĩa vụ toán h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng 57 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật nghĩa vụ toán h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng 59 KẾT LUẬN 65 DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT BLDS Bộ luật dân CĐT Chủ ầu tư HĐXD H p ng xây dựng HĐTCXDCT H p ng thi công xây dựng cơng trình HĐTCCTXDDD H p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng HĐT TT Kế hoạ h ầu tư Th ng tư MỞ ĐẦU Tn ấp H p ế ng thi ề ng ng tr nh hệ ràng uộ ph p i việ thi h ịnh Qua ng ựng ựng th o thiết ế h p ph p ụ a th a n n hi it ết Th ng qua ho phần việ ộ ph p th a thuận ph p uật ảo vệ họ thự nghi ết h p ạt n thự ng tr nh ho ng tr nh Dưới g i quan n nhận thầu nh tạo sở ph p ng tr nh hạng ựng ập thể n giao thầu gi trị ràng uộ hủ thể h nghĩa vụ ựng i h h nh ng, việc tiến hành thi cơng cơng trình xây dựng nói chung cơng trình xây dựng dân dụng nói riêng diễn an tồn hơn, góp phần thú ẩy kinh tế phát triển Tuy nhiên, thực tế việc tranh chấp h p ng thi công xây dựng công trình dân dụng diễn thường xun Khi có tranh chấp xảy ra, vấn ề nghĩa vụ toán vấn ề c quan tâm nhiều Do luật nghĩa vụ toán h p dụng ng thi cơng cơng trình xây dựng dân qu ịnh vấn ề cần phải quan tâm, nghiên cứu, ét ể sở cho việc ịnh trách nhiệm toán bên có nghĩa vụ có tranh chấp xảy Hiện na Luật ph p ựng n vấn ề nà 14 Nghị ịnh 37 15 NĐ-CP qu qu ịnh ịnh h p hoạt ộng ựng Th ng tư s HĐTCXD Vấn ề t trình giải tranh chấp xây dựng, việc vận dụng qu 16 TT- XD hướng ẫn ng ẫu ịnh pháp luật nghĩa vụ toán nà cho th ng nhất, vừa úng th o tinh thần iều luật, vừa bảo ảm quyền l i ích h p pháp bên yêu cầu cấp thiết Bên cạnh tài iệu nghiên cứu chuyên sâu nghĩa vụ toán h p ng thi cơng xây dựng ng tr nh òn hưa nhiều hưa p ứng nhu cầu sinh viên giảng viên công tác nghiên cứu, giảng dạy học tập Vì vậy, nghiên cứu nghĩa vụ tốn phát sinh h p ng thi cơng xây dựng cơng trình dân dụng việc cần thiết lý luận thực tiễn Xuất phát từ yêu cầu m t lý luận thực tiễn nêu việc tiếp tục nghiên cứu, rà soát, phân tích quy ịnh pháp luật nghĩa vụ tốn h p ng thi cơng xây dựng cơng trình dân dụng iều cần thiết Vì vậy, tác giả chọn ề tài “Nghĩa vụ toán theo h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng Việt Nam na ” Tình hình nghiên cứu ề tài T nh ến thời iể ột s ng tr nh na ng à: - “Chế ịnh h p Ngọ ng tr nh nghi n ứu h p ng ộ luật h nh Nhà uất ản Tư ph p n hế ịnh h p ng thường thiệt hại phạt vi phạ - S h hu n hảo “C t h p n Việt Na ” Ngu ễn n u vấn ề giả h ành ột s trang i ng; iện ph p việ h ng thự úng h p ng ph p uật Việt Na ” Đ V n Đại – Nhà uất ản h nh trị Qu gia – Sự thật Đ thự úng h p úng h p u ns h ng iện ph p ụ thể nh việ nghi n ứu so s nh h p Việt Na ” t ng EPC th o giả Đ ng Hoàng qu nghi n ứu so s nh h p ng th o qu h ng thự “ ột s ịnh FIDIC ph p uật ng thiết ế - ung ứng vật tư ịnh FIDIC ph p uật Việt Nam - Luận v n thạ sĩ ngành quản ựng t giả Hoàng Phương an 14 “Nghi n ứu giải ph p n ng ao hất ng ập quản ng h ng ng n i hung; - Luận v n thạ sĩ uật họ thiết ị - thi ph n t h ụ thể việ ựng an quản ự n 31 ng Hạ thuộ T ng ng t h p ường s t Việt Na ” nghi n ứu ao hất ng ập quản vấn ề HĐXD i n quan ến ng t n ng HĐXD Tu nhi n nghi n ứu nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXD dụng th hưa ng tr nh nghi n ứu V vậy, việ nghi n ứu ề tài luận v n thạ sĩ uật họ ới nh n họ vi n ng tr nh ang t nh ộc lập t nh ưa ết nghi n ứu h ĩnh vự nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXDDD ết nghi n ứu uận v n s sửa i sung qu ngu n tha ịnh ph p uật HĐXD tạo th ng qu tr nh p ụng ph p uật giải qu ết Mụ hảo ho qu tr nh nhiệm vụ n tranh hấp thự tiễn n ứ Khi nghiên cứu phát triển ề tài “Nghĩa vụ tốn theo h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng Việt Nam na ” uận v n Thạc sỹ mình, tác giả tập trung vào việc giải vấn ề sau: - Ph n t h - Ph n t h nội dung nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXD nh gi h r hạn hế qu n ụng ịnh ph p luật hu n ngành nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXD n ụng thự tiễn p ụng - Đề uất ột s giải ph p ụ thể nh hoàn thiện qu hu n ngành nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXD ịnh ph p uật n ụng Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu Luận v n tập trung nghi n ứu qu ịnh ph p uật nghĩa vụ to n th o HĐXD ụ thể HĐTCCTXD Luật X ộng ựng n n ụng th o qu 14 Nghị ịnh 37 15 NĐ-CP h p ựng Th ng tư 16 TT- XD hướng ẫn ịnh ng hoạt ẫu HĐTCXD P ƣơn p p luận Luận v n vận ụng p ơn p ngu n t pn n ứ phương ph p uận triết họ biện hứng u vật ị h sử hủ nghĩa – phương ph p: ph n t h t ng h p so s nh ể nh ề tài qua nin ề uất vấn ề ụ thể nh u vật ết h p với n i ật nội ung hoàn thiện qu ịnh ph p uật nghĩa vụ toán th o HĐTCCTXD Ýn ĩ lý l ận thực tiễn c a luận ăn Luận v n ph n t h uận giải s vấn ề lý luận ản nghĩa vụ tốn h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng Luận v n ph n t h h p ng thi công công trình xây dựng dân dụng nước ta Tr n sở nh gi thực trạng pháp luật nghĩa vụ toán uận v n uận giải cần thiết hoàn thiện pháp luật nghĩa vụ tốn h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng, g i mở hướng hoàn thiện giải pháp pháp luật nghĩa vụ toán h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng nước ta Cơ ấ l ận ăn Ngoài ời a ụ tài iệu tha oan hảo ụ ụ anh ụ hữ viết t t ết ấu uận v n g hương: Chương 1: Những vấn ề ng thi ng ng tr nh ựng ết uận anh uận nghĩa vụ toán theo h p n ụng Chương 2: Thực trạng ph p uật nghĩa vụ to n th o h p ng thi ng ng tr nh ựng n ụngở Việt Nam Chương 3: Định hướng giải pháp hồn thiện pháp luật nghĩa vụ tốn theo h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng C ƣơn NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NGHĨA VỤ THANH TỐN THEO HỢP ĐỒNG THI CƠNG CƠNG TRÌNH XÂY DỰNG DÂN DỤNG n ệm ợp ồn n n 1.1.1 hái niệm h p đ ng thi c ng X ựng rn ựn dân dụng y d ng c ng tr nh ột hoạt ộng inh tế ỹ thuật vai trò hết sứ quan trọng inh tế N g p phần tạo n n ộ m t inh tế ất nướ ng thời tạo ập sở vật hất - ỹ thuật an ầu ho h ph t triển Hoạt ộng ựng hết sứ ựng; ập ự n ầu tư ựng ựng ng tr nh thi ng tr nh; quản hoạt ộng ựng ng ng tr nh Để thự ết h p ng thiết ập thể th a n hiệu ự hi ng tr nh; hảo s t ựng; thiết ế ng tr nh gi ựng hoạt ộng h hoạt ộng n u tr n CĐT h i ựng ng n giao n hướng tới Tu nhi n h p n ph h p với h ự n ầu tư iể i h ng h C n hội trật thiết ập ể thự ựng so t quản àng ần thiết phải h t h Nhà nướ ựng ng “tự o” ấ phải h người h ngu n v n ng n s h nhà nướ th việ với quan hệ h p th ng qua việ ụ thể hoạt ộng ng ộng Nhất hi quan hệ HĐXD ng việ ựng ựng Quan hệ HĐXD ng việ tự o th a thuận ể thiết ập h p ng i n quan ến i quan hệ ràng uộ ph p i h s t thi ng tr nh; ựa họn nhà thầu ựng với nhà thầu t giới hạn ởi tự : ập qu hoạ h ựng nhận thầu việ thự nh ao g ự n ầu tư ựng a ạng ngành sản uất ng tr nh sử ụng nhà nướ ể ả i ảo ho t nh hiệu việ sử ụng v n ng n s h nhà nướ ng ựng h p giao thầu ng ựng” 18, Điều 138 ng tr nh ầu tư ựng với ột ng việ ựng ao g “ ng tr nh ạt ải tạo ảo tr hất tài sản th o u ầu th o u ầu ng tr nh tr n việ thi tập h p ịnh ể p t thiết ị i ời tu hoản 38 sản phẩ sản phẩ ng trường ng ột ả h hiệu ảo hất ng th v vậ sử ụng v n ể ầu tư ựng ng hủ thể giao quản ng tr nh nhiều trường h p h ng ng việ hoạt ộng Tr n sở thiết lập với quan hệ qua hoạt ộng n i ựng việ thự h người sở hữu v n ho i h vật hất nh ng u ầu h t h iều iện n ng ự nh thự tất ả ết ựng ang t nh ựng ng ựng với t nh sử ụng ựng thi ng tr nh; ảo ựng” [14 Điều thể ưa vào hai th tưởng ng tr nh h ng phụ thuộ phần ớn vào qu tr nh thi ột hoạt ộng p ứng nhu ầu i ng hoạt ộng thi h nh quan hệ HĐTCXD ựng n u tr n hu ển giao ho n ng ri ng Quan hệ nà phải uất ph t từ hành vi hủ thể Đ Trong i với thự Chủ ầu tư với tư thể tự hoạt ộng phụ h i; ph h nh thành t C ng iến ng tr nh thành thự ng tr nh hoạt ộng nà n ng việ hoản Giai oạn thi giai oạn ao g ựng ới sửa hữa hành ng v n ản triển hai tr n thự tế nh ựng ịnh “H p giai oạn ản quan trọng qu tr nh ng tr nh Đ Dự n ầu tư ựng th a thuận n nhận thầu ể thự phần toàn ộ hoạt ộng ầu tư ựng n Th o qu ột tất ếu i với ựng ng tr nh n i th ng ọi h Hơn dừng mứ T qu ịnh c ộ khái quát cao vừa ịnh t nh c dạng vi phạm h p (khoản Điều 208, Luật thuương vi phạm h p ng Trong hi trường h p vi phạ HĐTCXD trường h p c áp dụng quyền tạm ại 2005) vừa ịnh ng c dạng hoản Điều 39 Nghị ịnh 48 qu ịnh n ứ áp dụng biện pháp tạm dừng thực ột cách không ch t ch ịnh ng c hành vi vi phạ h ng ầ ng trường h p ch trường h p ịnh tính mà khơng ịnh t nh ịnh ng ủ Cụ thể th o iểm b, khoản Điều 39 qu ịnh bên nhận thầu thực quyền tạm dừng bên giao thầu khơng tốn cho bên nhận thầu q 28 ngày kể từ ngày hết hạn to n Qu thấy quyền tạm dừng h p thầu kh ng to n ịnh cho ng bên nhận thầu ch áp dụng bên giao h ng qu ịnh quyền tạm dừng trường h p bên giao thầu toán thiếu Điều s dẫn ến vướng m c cho bên áp dụng qu to n h ng ầ ịnh xả trường h p bên giao thầu ủ theo h p chấp phát sinh Kh c phụ ng g h h n cho việc giải tranh c vấn ề này, Nghị ịnh 37 15 sung thêm “Bên nhận thầu có quyền tạm dừng th c h p đ ng xây d ng kéo dài tiến độ th c h p đ ng bên giao thầu vi phạm thỏa thuận toán, cụ thể như: h ng toán đủ cho bên nhận thầu giá trị giai đoạn toán mà bên thống vư t 28 ngày kể từ ngày hết hạn toán theo quy định Khoản 10 Điều 19 Nghị định này, trừ trường h p bên có thỏa thuận khác; khơng có bảo đảm tốn cho khối lư ng đư c th c hiện” Như kể khơng tốn hay to n h ng ủ bên nhận thầu ng qu ền tạm dừng h p ng, giúp dễ dàng phát hành vi sai phạm xử lý triệt ể - Th c tiễn áp dụng quy định đơn phương chấm dứt nghĩa vụ toán theo h p đ ng thi cơng xây d ng cơng trình 53 C qu ịnh pháp luật chuyên ngành biện pháp ng ộc lộ vướng m h h n qu tr nh p ụng vào thực tiễn như: Pháp luật qu ịnh khơng có ầ phương hấm dứt thực HĐXD ủ rạch ròi n ứ chấm dứt HĐXD Cụ thể Điều 145, Luật xây dựng 14 Điều 41, Nghị ịnh 37 qu h p n ứ chấm dứt h p dứt h p ng ịnh s trường trường h p ương nhiên chấm ng, bao g ột bên “bị phá sản giải thể” phương hấm dứt h p trường h p ơn HĐTCXD C ng vi phạ khiến cho quan hệ HĐTCXD ị chấm dứt h ng dứt h p trường h p khác qu ịnh như: hấm ng c hoàn thành; bên thoả thuận ho c quy hoạch xây dựng tha i mà việc xây dựng cơng trình ịa iể c nữa… ởi l ơn phương hấm dứt h p h ng thể thực b, khoản Điều 147 Luật xây dựng n ịnh n ứ ng ch dẫn ến hậu làm quan hệ HĐTCXD ị chấm dứt Trong hi qu n ứ ơn th o iểm 14 Điều 23 Nghị ịnh 37 lại có ng chấm dứt h p ng huỷ b h p ng Đ việc ghi nhận “H p đ ng xây d ng bị chấm dứt huỷ bỏ theo quy định pháp luật” Việc ghi nhận trách nhiệm vi phạ nội ung ản HĐTCXD qu trưng ph p h p ng n i 424 i với loại h p cần thiết phải qu ng th cần thiết phải ng khác khác loại C c Luật qu DS qu ịnh chấm dứt ịnh rõ Điều ng hu n ngành HĐTCCTXDDD th ịnh, có ch nên ghi nhận Đ i với qu qu ột ph p uật chuyên ngành cần phải ịnh Bởi l trách nhiệm m i loại h p cho phù h p với HĐTCXD h ng trường h p chấm dứt h p ịnh trách nhiệm vi phạ HĐTCXDDD ịnh mang tính hệ th ng khái quát cao, tạo sở pháp lý cho việc áp dụng thực tế Trong hi 54 ph p uật chuyên ngành có ghi nhận hưa ầ ủ thể r c vị trí việ ơn phương chấm dứt HĐXD Hơn nữa, pháp luật xây dựng qu HĐTCXD o vi phạ ng hưa ịnh ơn phương hấm dứt ph n ịnh rõ th ng nh ch thực HĐTCXD huỷ b HĐTCXD Th o tinh thần Điều 40 qu ịnh chủ yếu tập trung ghi nhận việ với hậu pháp lý h p nh h thực HĐTCXD ng “kh ng hiệu l c kể từ thời điểm bị chấm dứt bên phải hoàn tất thủ tục lý h p đ ng ” Điều 40, khoản 6] Chính qu ịnh khơng th ng khơng rạch ròi HĐTCXD huỷ b HĐTCXD n u tr n nh h thực ẫn ến h h n ho bên trình áp dụng Cụ thể trường h p bên huỷ b HĐTCXD th s giải hậu h i t (khơi phục lại tình trạng an ầu h p i hi ng bị tuyên b vô hiệu Đ qu ịnh pháp luật hưa ầ Pháp luật qu HĐTCXD ịnh vấn ề ang òn tranh ủ thiếu th ng trường h p n ứ ơn phương hấm dứt ang t nh hất liệt kê, khơng có khái quát cao dẫn ến vướng m c áp dụng xảy hành vi vi phạ trường h p qu ịnh th n HĐTCXD h ng thuộc nh h ho c huỷ b h p ng hay khơng Cụ thể trường h p có vi phạm nghiêm trọng chất ng thi công (cơng trình, hạng mục cơng trình bị khơng phù h p với yêu cầu, bị biến dạng, khai thác, sử dụng… th ho c huỷ b HĐTCXD Nghị ịnh 37 hi qu h ng Trong hi ịnh c quyền chấm dứt h p ng n giao thầu nh h uật xây dựng n 14 trường h p bên giao thầu bên nhận thầu nh h huỷ b h p ịnh hành vi vi phạm 55 ng) quy ƣơn Kết luận Trong hương uận v n ề cập ến qu hành nghĩa vụ toán h p dựng dân dụng Đ ng thời hương ng ịnh pháp luật ng thi cơng cơng trình xây tr nh thực trạng pháp luật nghĩa vụ toán việc thự thi nghĩa vụ tốn theo h p cơng cơng trình xây dựng dân dụng Tr n sở uận v n ng thi hẳng ịnh c m t tích cực, tiêu cực rút t n pháp luật hành nghĩa vụ toán h p dụng Đ ng thi cơng cơng trình xây dựng dân sở ể ưa biện pháp nh m kh c phục hạn chế pháp luật h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng hương 56 C ƣơn ĐỊNH HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ THANH TỐN THEO HỢP ĐỒNG THI CƠNG CƠNG TRÌNH XÂY DỰNG DÂN DỤNG ịn 3.1 Sự cần thiế ƣớng hoàn thiện pháp luật n ĩ ụ toán hợp ồng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng Việc hồn thiện h p qu ịnh pháp luật nghĩa vụ toán theo ng xây dựng n i HĐTCCTXDDD n i ri ng cần thiết o ản sau: s - Kh c phục t n tại, hạn chế b sung cho thiếu sót qu hành, tạo ịnh pháp luật nghĩa vụ to n th o HĐXD i trường nh ẳng, công b ng, cạnh tranh lành mạnh chủ thể tham gia quan hệ h p HĐXD to n HĐXD Từ ng xây dựng Cần có hồn thiện chế ịnh hế ịnh trách nhiệm vi phạ tạo sở ph p ầ nghĩa vụ ủ, ch t ch cho chủ thể thực áp dụng trách nhiệm vi phạ nghĩa vụ toán HĐTCCTXDDD giải tranh chấp phát sinh nh m bảo vệ quyền l i ích h p pháp mình; - Nhà nước cần thiết phải xây dựng chế tài ph p buộ nh n hi thoả thuận h p ng bộ, phù h p ng phải nghiêm ch nh chấp hành ảm bảo cho trật tự kinh tế xã hội; bảo vệ quyền l i ích h p pháp nâng cao trách nhiệm tất bên tham gia vào HĐXD; taọ hành lang pháp lý cho ngành xây dựng phát triển cách lành mạnh; - Nh m nâng cao chất ng công tác quản cao chất ng công tác quản lý dự n ầu tư 57 HĐXD g p phần nâng ựng ng tr nh c biệt dự n ầu tư ựng có sử dụng ngu n v n ng n s h nhà nước Thông qua ph t hu vai trò iều ch nh pháp luật dựng ảm bảo hiệu lực hiệu việc quản i với quan hệ xây nhà nướ i với hoạt ộng xây dựng; Từ lý trên, việc nghiên cứu hoạn thiện qu ịnh pháp luật nghĩa vụ to n HĐTCCTXDDD ần thiết nh m tạo hệ th ng chế tài pháp lý minh bạ h r ràng t nh r ng ao nh ẳng ho tất chủ thể tham gia quan hệ HĐXD n i HĐTCCTXDDD n i ri ng Việc hoàn thiện qu ịnh pháp luật nghĩa vụ toán theo HĐTCCTXDDD giai oạn cần c thực th o ịnh hướng ản sau: - Pháp luật nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXDDD phải phù h p quan iểm trị, phù h p với yêu cầu thực tiễn, thể quan iểm rõ ràng ường l i i Đảng Nhà nướ c áp dụng ĩnh vực s ng; - Pháp luật nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXDDD c hoàn thiện dựa m i quan hệ biện chứng với iều kiện kinh tế xã hội ảm bảo m i tương quan h p lý i tư ng tham gia giao kết HĐXD; - Hoàn thiện pháp luật nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXDDD phải ảm bảo t nh ng bộ, th ng chế ịnh pháp luật nghĩa vụ toán h p ng nay; - Pháp luật nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXDDD ghi nhận ảm bảo thực tế việc xử lý nghiêm minh, có sứ r n vi vi phạ ao nghĩa vụ to n HĐXD bên từ ích h p pháp bên vị vi phạ úng nghĩa vụ i với hành ảo vệ quyền l i ng thời nâng cao ý thức tôn trọng thực thoả thuận h p 58 ng bên, - Hoàn thiện pháp luật nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXDDD góp phần hạn chế tiêu cực công tác quản lý nhà nước xây dựng ầu tư ựng cơng trình 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật n ĩ ụ tốn hợp ồng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng Tr n sở vướng m c, bất cập qu ịnh pháp luật hành nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXDDD t s giải pháp cụ thể việc sửa giả in ưa i, b sung hoàn thiện quy ịnh pháp luật nghĩa vụ to n th o HĐXD n i HĐTCCTXDDD n i ri ng sau: - Cần phân loại nhà thầu, phân chia cấp bậ n ng lực, xây dựng tiêu chí nh gi n ng ực cụ thể Trên thực tế, có nhiều quan iểm lựa chọn ti u h nh gi n ng ực nhà thầu Có ý kiến cho r ng iều kiện thị trường cạnh tranh hồn hảo s nhiều có khả n ng ti u h nh gi s nh gi nh ng ti u h nh gi s ạnh tranh úng n ng ực cạnh tranh DN Theo tài h nh ao ộng, kỹ thuật cơng nghệ); m i nhóm tiêu chí bao g m nhiều ch ti u h kiện tại, việ nh gi Song iều ng nhà thầu phạm vi nước theo nhóm tiêu chí khó thực Tác giả in ề xuất, giai oạn ầu tiên ti u h nên chọn tiêu chí phù h p với qu nh gi ựa chọn nhà thầu theo ịnh pháp luật ấu thầu hành Th o xếp hạng n ng ực nhà thầu à: oanh thu xuất, kinh doanh; s ng h p ng ti u h nh qu n n ể từ hoạt ộng sản hoàn thành n n ng ực nhân chủ ch t; tài liệu chứng minh “h p nh gi gần nhất; ng khơng hồn thành khứ” - Đ i với bảo lãnh h p ng, tỷ lệ bảo lãnh thực h p ng ngân hàng phải tương ương với tỷ lệ v n ứng trước nhà ầu tư sau hi 59 ký h p ng Quá trình thực h p ng, chủ ầu tư s toán cho nhà thầu khoảng 90% kh i ng hoàn thành - Về chuyển giao nghĩa vụ toán: + Cần hướng dẫn qu ịnh hình thức thể ng ý chủ thểcó quyền chuyển giao nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXDDD Sự ng ý chủ thể có quyền yêu cầu b t buộ có giá trị pháp lý Tuy nhiên, pháp luật lại hưa ể việc chuyển giao nghĩa vụ qu ịnh hình thức thể ng ý chủ thể có quyền, b ng lời nói, b ng v n ản hay hình h Điều dễ dẫn ến tranh chấp chuyển giao nghĩa vụ thứ to n h ịnh “sự ng ” chủ thể mang quyền + Cần hướng dẫn th ng thời iể ng ý bên có quyền chuyển giao nghĩa vụ tốn + Cần có qu viện dẫn i h ng ịnh ể ho phép người nghĩa vụ có quyền người nghĩa vụ an ầu viện dẫn ể i kháng với người có quyền - Về giá tốn: + Cần th ng quản gi HĐXD n i HĐTCCTXDDD nói riêng vào ầu m i ể tránh tình trạng tr ng héo lập t ng mứ ầu tư o quan ế hoạ h ầu tư an hành, t ng dự to n o quan xây dựng, toán toán v n ầu tư o quan tài h nh quản C quan quản lý n ng nhà nước ầu tư ựng tài cần ph i h p nghiên cứu ể an hành ng suất v n ầu tư gi ự tốn phục vụ quy trình huẩn ịnh mứ ịnh giá sản phẩm xây dựng (t ng mứ hạng mụ ng tr nh ng ơn gi n ứ pháp lý ầu tư t ng dự toán, dự toán v n ản hướng dẫn phương ph p ập giá 60 sản phẩm xây dựng s h th o i với cơng trình thuộc dự án sử dụng v n ngân giai oạn qu tr nh ầu tư ựng n ứ chủ yếu ể lập giá trị dự tốn xây l p: hồn + Hồn thiện thiện hệ th ng ịnh mức dự toán xây dựng ản; B sung ịnh mức cho công tác xây l p hưa ó tập ịnh mức dự tốn chi tiết hành; Hoàn thiện nội ung phương ph p ập ơn gi t ng h p xây dựng ản ; Ph i h p với doanh nghiệp xây dựng, hãng, nhà chế tạo, nhà tư vấn nhà ầu tư nước ngồi có cơng trình xây dựng Việt Na ể ịnh ch tiêu kinh tế kỹ thuật cho nhóm máy loại máy cụ thể cần b sung; Cơ quan thẩm quyền nhà nước (Bộ Tài chính) cần hồn thiện chế ộ khấu hao tài sản c ầ ủ nội dung ịnh, nội dung báo giá ca máy cần bao g m hi ph hấu hao ản, khấu hao sửa chữa lớn, sửa chữa nh , chi phí nhiên liệu ộng lực, chi phí nhân cơng chi phí khác, tạo thuận l i cho việ t nh to n iều ch nh, b sung cần thiết Đ i với s loại máy xây dựng sử dụng hình thứ ho thu ng ần phương ph p ịnh giá ca máy theo hình thức nh m hạn chế biến ộng lớn mức giá thuê máy móc, thiết bị thị trường xây dựng c biệt cơng trình xây dựng thuộc dự án sử dụng ngu n v n nhà nướ ầu tư quản lý; Hồn thiện ịnh mức chi phí tính theo tỷ lệ dự toán xây l p: + Xây dựng danh mục, lựa chọn phương ph p t nh hi ph ph h p với tình hình thực tế nước, khu vực qu c tế thời kỳ.Trị s ịnh mức chi phí chung phải phù h p với quy mơ, tính chất loại cơng trình, cơng tác xây l p an hành ịnh mức chi phí chung cho loại cơng tác ho c nhóm cơng tác xây l p ể n ứ lập ơn gi t ng h p xây dựng ản + Trong ng t ấu thầu, cần nghiên cứu ề qu ịnh cụ thể n ứ phương ph p ập giá dự thầu, giúp cho nhà thầu phát 61 hu c mạnh riêng nh qu tr nh ịnh giá dự thầu Trong thực tế nay, giá dự thầu c tính tốn khơng phải dựa sở ơn gi nội nhà nướ qu ịnh thường dựa vào ơn gi an hành ng o quan thẩm quyền ịnh mức chi phí tính theo tỷ lệ c i với việc lập dự tốn hạng mục cơng trình hay t ng dự tốn cơng trình làm cho giá dự thầu không phản nh úng hi ph thực tế xây dựng nhà thầu + Cần qu ịnh giá dự thầu nhà thầu h ng c thấp gi thành h p lý gói thầu Giá thành h p lý chi phí nhà thầu ủ ể bù p chi phí biến i (chi phí vật liệu, chi phí nhân cơng, chi phí sử dụng máy thi cơng chi phí chung cấp doanh nghiệp phân b thành gi thành ho ng trường) Giá iệt, chi phí mà nhà thầu phải hi ể hồn thành gói thầu khơng phải giá thành bình quân xã hội Để ng n h n nhà thầu b thầu với giá thấp gi thành ần thực biện pháp xây dựng ịnh mức nội riêng nhà thầu th o tr nh ộ quản lý sản xuất kinh doanh, thực nghiêm ch nh chế ộ h p o nh ấu thầu bảo lãnh thực ng làm cho nhà thầu phải suy nghĩ ỹ ịnh báo giá dự thầu; nhà thầu phải t ng ường hạ h to n gi thành ể sở b giá thầu không thấp gi thành + Xây dựng quy trình cơng khai hoá thành to n ng tr nh Để nâng cao chất ng quản lý giá, chi phí xây dựng, cần phải xây dựng quy trình cơng khai hoá việc kiểm tra, kiểm soát toán v n ầu tư Đ giải pháp góp phần thực hành tiết kiệm, ch ng lãng phí thất ầu tư ựng Trước tiên cần xây dựng cơng khai hố quy trình kiểm tra, kiểm sốt phiếu giá tốn Cơng tác tốn v n ầu tư án hoàn thành khâu cu i quản lý v n ầu tư ựng ản ể cơng nhận tính h p pháp, h p lý sử dụng v n ầu tư tạo ta tài sản c 62 ự ịnh cho kinh tế Đ ng giải pháp tài quan trọng ể ng n ngừa lãng phí thất v n ầu tư nhà nước - Về vi phạm xử lý vi phạ nghĩa vụ toán: + Cùng với việc ghi nhận chế ịnh riêng vi phạm h p nhiệm vi phạ qu HĐXD ph p uật xây dựng cần sửa ng trách i, b sung ịnh mang tính khái quát cao buộc thực úng HĐTCCTXDDD + Trong pháp luật chuyên ngành, cần thiết phải xây dựng hoàn thiện qu ịnh trách nhiệm b i thường thiệt hại vi phạ th o HĐTCCTXDDD th o hướng qu HĐTCXD nghĩa vụ toán ịnh khái quát hành vi vi phạm n ứ áp dụng trách nhiệm dạng hành vi vi phạm nghĩa vụ toán hoạt ộng thi công xây dựng + Pháp luật chuyên ngành cần qu ịnh biện pháp tạm dừng thực HĐTCXD th o tinh thần LTM Cùng với việc ghi nhận trường h p i với HĐTCCTXDDD th iều kiện tạm dừng thực mà bên áp dụng tạm dừng có thoả thuận ho c không thoả thuận HĐTCCTXDDD + Pháp luật chuyên ngành cần qu ịnh cách th ng rạch ròi chấm dứt HĐTCCTXDDD ơn phương hấm dứt HĐTCCTXDDD Bởi l , việc chấm dứt h p ương nhi n hấm dứt h p h p ng Trong ng th o qu ịnh chung bao g ng trường h p ơn phương hấm dứt ơn phương chấm dứt h p làm cho quan hệ h p trường h p ng ch ng chấm dứt Do qu chấm dứt HĐTCCTXDDD với HĐTCCTXDDD c 63 ơn phương ịnh n ng hấm dứt Kết luận Chương ƣơn n ứ vào sở phân tích rút c hạn chế hương trước kết h p với ịnh hướng phát triển ngành xây dựng Việt Nam n tới, luận v n hoàn thiện pháp luật nghĩa vụ toán theo h p ưa giải pháp ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng Việt Nam: - Giải pháp hế sách pháp luật - Các giải pháp cụ thể nh m hồn thiện s qu nghĩa vụ tốn theo h p ịnh pháp luật ng thi công công trình xây dựng dân dụng 64 KẾT LUẬN H p ng v n ản ghi nhận “sự thoả thuận việc xác lập chinhr chấm dứt quyền nghĩa vụ h p iều n” Với tầm quan trọng ng vậy, nên chủ thể tham gia vào hoạt ộng xây dựng nói chung hoạt ộng xây dựng dân dụng n i ri ng ều mong mu n quan nhà nước xây dựng qu HĐTCCTXDDD ể tạo sở ph p ầ ịnh th ng h p lý ủ cho q trình thực xây dựng cơng trình dân dụng, tạo iều kiện thuận l i việc toán theo H p ng C qu ịnh nghĩa vụ toán theo h p HĐTCCTXDDD n i ri ng ng xây dựng nói g p phần bảo vệ quyền l i ích h p pháp chủ thể tham gia vào quan hệ HĐTCCTXDDD Tu nhi n thực tế s qu ịnh nghĩa vụ to n th o HĐXD ộc lộ bất cập, hạn chế vần c b sung hoàn thiện Việc hoàn thiện qu ịnh nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXDDD nh m tạo sở pháp r ràng ho ng thời n tha gia p ụng nh m bảo vệ quyền l i mình, ng tạo cơng cụ pháp lý cho chủ thể có liên quan việc quản lý dự n ầu tư ựng cơng trình Một hi to n th o HĐTCCTXDDD ầ qu ịnh nghĩa vụ ủ, rõ ràng, xác s cơng cụ nâng ao trách nhiệm chủ thể việc thực úng h p ng, ảm bảo cho hiệu lực hiệu iều ch nh pháp luật việc xử lý hành vi vi phạ nghĩa vụ to n HĐTCCTXDDD Với nghĩa t giả tiến hành nghiên cứu qu ịnh pháp luật hành nghĩa vụ to n th o HĐTCCTXDDD h hạn chế qu nêu s ịnh, vướng m c thực tiễn áp dụng Từ t giả qu ịnh giả mong mu n ng ịnh hướng giải pháp nh m góp phần hồn thiện pháp luật vấn ề Thông qua luận v n t góp phần cho q trình sửa pháp luật h p i, b sung hoàn thiện ng xây dựng nói riêng h p 65 qu ng nói chung ịnh DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Nguyễn Mạnh Bách (1995), Nghĩa vụ dân s luật dân s Việt Nam, Nxb trị qu c gia, Hà Nội Bộ Tài (2011), Th ng tư số 86/2011/TT-BTC ngày 17/6/2011 quy định quản lý, toán vốn đầu tư vốn s nghiệp có tính chất đầu tư thuộc ngu n ng n sách nhà nước, Hà Nội Bộ Tài (2011), Th ng tư số 19/2011/TT-BTC ngày 14/02/2011 Quy định tốn d án hồn thành ngu n vốn ngân sách nhà nước, Hà Nội Chính phủ (2015) Nghị ịnh s 37 15 NĐ-CP ngày 22/4/2015 Quy định chi tiết h p đ ng xây d ng, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 07 tháng 05 năm 2010 Chính phủ quy định h p đ ng hoạt động xây d ng, Hà Nội Nguyễn Thị Dung (chủ biên) (2001), Áp dụng trách nhiệm h p đ ng kinh doanh, Nxb Chính trị qu c gia, Hà Nội Đ V n Đại (chủ biên) (2013), Các biện pháp xử lý việc không th c h p đ ng pháp luật Việt Nam, Nxb Chính trị qu c gia – thật, Hà Nội Nguyễn Ngọc Khánh (2007), Chế định h p đ ng Bộ luật dân s Việt Nam N tư ph p Hà Nội Nguyễn Ngọc Khánh (2007), Th c nghĩa vụ h p đ ng th c tế, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, (s 2), tr 40-44 10 Lê Nết (chủ biên) (1999), Bình luận h p đ ng thương mại quốc tế, Nxb Thành ph H Chí Minh 11 Qu c hội (2005), Luật Dân s , Hà Nội 66 12 Qu c hội (2013), Luật Đấu thầu, Hà Nội 13 Qu c hội (2005), Luật Thương mại, Hà Nội 14 Qu c hội (2014), Luật Xây d ng, Hà Nội 15 Dương Anh Sơn Thị Bích Thọ “ ột s ý kiến phạt vi phạm vi phạm h p ng th o qu ịnh pháp luật Việt Na ” Tạp chí khoa học pháp lý 16 Trường Đại học Luật Hà Nội (2011), Giáo trình Luật dân s Việt Nam, tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 17 Trường Đại học Luật Hà Nội (2006), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 18 Trường Đại học Luật Hà Nội (2006), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 19 Nguyễn Viết Tý (2008), Vấn đề áp dụng Bộ luật dân s điều chỉnh quan hệ h p đ ng thương mại, Tạp chí Luật học, (s 11), tr 19-23 20 Viện Th ng tư ph p qu c tế (1994), Bộ quy t c h p mại qu c tế Unidroit 67 ng thương ... pháp hoàn thi n pháp luật nghĩa vụ tốn theo h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng C ƣơn NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NGHĨA VỤ THANH TOÁN THEO HỢP ĐỒNG THI CƠNG CƠNG TRÌNH XÂY DỰNG DÂN DỤNG n ệm... cần thi t hoàn thi n pháp luật nghĩa vụ tốn h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng, g i mở hướng hoàn thi n giải pháp pháp luật nghĩa vụ tốn h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng. .. VỀ NGHĨA VỤ THANH TỐN THEO HỢP ĐỒNG THI CƠNG CƠNG TRÌNH XÂY DỰNG DÂN DỤNG 57 3.1 Sự cần thi t ịnh hướng hồn thi n pháp luật nghĩa vụ tốn h p ng thi cơng cơng trình xây dựng dân dụng