VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN THỊ MỸ LAN HỢP ĐỒNG THIẾT KẾ THI CÔNG TRONG XÂY DỰNG DÂN DỤNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY Chuyên ngành: LUẬT KINH TẾ Mã số : 8.38.01.07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN TRỌNG ĐIỆP HÀ NỘI, 2018 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu độc lập riêng Các số liệu tư liệu sử dụng từ nguồn tài liệu đáng tin cậy kết trình tiến hành khảo sát thực tế tơi Tơi xin chịu hồn tồn trách nhiệm cơng trình nghiên cứu Tác giả LỜI CẢM ƠN Để hoàn thành tốt luận văn nghiên cứu với đề tài: “Hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng theo pháp luật nay” với nỗ lực cố gắng thân, em xin bày tỏ lời cảm ơn sâu sắc đến TS.Nguyễn Trọng Điệp tận tình hướng dẫn, giúp đỡ em hoàn thành đề tài luận văn thạc sĩ luật học Đồng thời, em xin cảm ơn thầy cô giáo khoa Luật, thầy cô giáo phụ trách giảng dạy chuyên ngành Luật Kinh tế , Học Viện Khoa Học – Xã Hội Việt Nam Các anh chị đồng nghiệp, gia đình bạn tận tình giúp đỡ, bảo, đóng góp ý kiến q báu, tạo điều kiện thuận lợi cho em hoàn thành đề tài luận văn Với kiến thức hạn hẹp em nghiên cứu vấn đề không khỏi hạn chế Vì vậy, em mong góp ý để tài em hoàn thiện Hà Nội, ngày tháng năm 2018 Tác giả luận văn Nguyễn Thị Mỹ Lan MỤC LỤC MỞ ĐẦU Chƣơng 1: LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG THIẾT KẾ THI CÔNG TRONG XÂY DỰNG DÂN DỤNG VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG THIẾT KẾ THI CÔNG TRONG XÂY DỰNG .6 1.1 Lý luận hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng .6 1.2 Về pháp luật điều chỉnh hợp đồng thiết kế thi công lĩnh vực xây dựng dân dụng .14 1.3 Một số vấn đề pháp luật hợp đồng hành Việt Nam 25 Chƣơng 2: THỰC TRẠNG CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THIẾT KẾ THI CÔNG TRONG XÂY DỰNG DÂN DỤNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY 40 2.1.Đặc điểm hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng 40 2.2 Phân loại hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng 42 2.3 Nội dung hợp đồng thiết kế xây dựng 43 Chƣơng 3: ĐỊNH HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP GĨP PHẦN HỒN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THIẾT KẾ THI CÔNG TRONG XÂY DỰNG DÂN DỤNG Ở NƢỚC TA HIỆN NAY 51 3.1 Một số hạn chế quy định pháp luật hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng Việt Nam .51 3.2 Một số định hướng hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng nước ta .55 KẾT LUẬN .61 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 62 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Trong năm qua, kinh tế đất nước ta phải đối mặt với nhiều thử thách Song vượt qua nhiều thách thức kinh tế nước ta có bước tiến mạnh mẽ, bước tăng trưởng xem nhanh bền vững Tăng trưởng phát triển kinh tế quốc gia thường liền với chuyển dịch cấu kinh tế, đặc biệt cấu ngành kinh tế Trong năm qua, cấu kinh tế nước ta chuyển dịch theo hướng cơng nghiệp hóa, đại hóa, phát huy lợi so sánh ngành vùng lãnh thổ Nhờ đó, sau 30 năm đổi mới, kinh tế Việt Nam đạt thành tựu quan trọng Từ kinh tế nông nghiệp lạc hậu với 90% dân số làm nông nghiệp, Việt Nam xây dựng sở vật chất - kỹ thuật, hạ tầng kinh tế - xã hội bước đáp ứng cho nghiệp cơng nghiệp hóa, đại hóa, tạo môi trường thu hút nguồn lực xã hội cho phát triển dài hạn bền vững Để có mức tăng trưởng kinh tế phải kể đến đóng góp khơng nhỏ ngành xây dựng.Ngày hồ với cách mạng cơng nghiệp hố, đại hố đất nước q trình thị hố mạnh mẽ đất nước ngành xây dựng ngày chiếm vị trí quan trọng hết.Chính mà ngành xây dựng nằm mối quan tâm hàng đầu Đảng Nhà nước ta Trong bối cảnh ngành xây dựng đặt điều kiện kinh tế thị trường; sách, chủ trương văn quy phạm pháp luật Nhà nước ban hành để phát huy mặt tích cực cơng tác xây dựng, đẩy lùi bất cập, tiêu cực ngành thật cần thiết Hiện Đảng Nhà Nước ta bước hoàn thiện đổi chủ trương, sách văn quy phạm pháp luật để phù hợp với tiến khoa học công nghệ phù hợp với thông lệ quốc tế Sự hội nhập với kinh tế giới góp phần khơng nhỏ vào phát triển mạnh mẽ ngành xây dựng nói riêng tồn kinh tế nước ta nói chung Nó mang lại đổi tích cực cho ngành xây dựng như: tiếp thu quốc tế kinh nghiệm áp dụng cơng nghệ mới, trình độ lập quy hoạch, thiết kế kiến trúc quản lý xây dựng nâng cao rõ rệt, phát triển bền vững trình hội nhập kinh tế khu vực nước phát triển giới Phát huy lợi sẵn có áp dụng tiến nhân loại giới, ngành xây dựng ngày có nhiều hội để phát triển mạnh mẽ Chính mà ngành xây dựng cần phải thiết lập cho hệ thống chặt chẽ khâu để đạt hiệu kinh tế tối đa mà khơng tốn nhiều thời gian Điều đòi hỏi cơng trình trước đưa vào thi công cần phải chuẩn bị kỹ lưỡng từ khâu ban đầu Thiết kế lập dự toán Đây xem khâu quan trọng giúp cho chủ đầu tư, đơn vị giám sát đơn vị thi cơng có nhìn tổng qt cơng trình: từ kinh phí dự án, chi phí bỏ ra, kích thước, khối lượng, số lượng loại vật tư, thơng số kỹ thuật, v.v… từ giúp cho đơn vị chức thực nhiệm vụ dễ dàng Tuy nhiên việc lập hợp đồng thiết kế xây dựng dân dụng hời hợt, họ chưa nhận thấy tầm quan trọng Thiết kế, người sở hữu trí tuệ thiết kế chưa trả công xứng đáng điều gây ảnh hưởng lớn đến việc thi công giám sát cơng trình kéo theo nhiều hệ luỵ sau có cố đáng tiếc xảy Chính tác giả mạnh dạn lựa chọn đề tài “Hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng theo pháp luật nay” để giúp người hiểu rõ thấy tầm quan trọng công tác thiết kế lập dự tốn ban đầu cho cơng trình Tình hình nghiên cứu đề tài Tính đến thời điểm nay, cơng trình nghiên cứu hợp đồng dân xây dựng có số cơng trình, là: “Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam” TS.Nguyễn Ngọc Khánh, Nhà xuất Tư pháp năm 2007 nêu vấn đề chung chế định hợp đồng, tác giả dành số trang bồi thường thiệt hại phạt vi phạm hợp đồng; Sách chuyên khảo “Các biện pháp xử lý việc không thực hợp đồng pháp luật Việt Nam” PGS TS Đỗ Văn Đại – Nhà xuất trị Quốc gia – Sự thật Đây sách phân tích cụ thể việc khơng thực hợp đồng biện pháp cụ thể nhằm xử lý việc không thực hợp đồng nói chung; Luận văn thạc sĩ luật học tác giả Lê Văn Minh “Trách nhiệm pháp lý vi phạm hợp đồng mua bán” giải vấn đề trách nhiệm bên vi phạm hợp đồng mua bán tài sản; Luận văn thạc sĩ luật học tác giả Đặng Hoàng Mai “Một số nghiên cứu so sánh hợp đồng EPC theo quy định FIDIC pháp luật Việt Nam” (2004) nghiên cứu, so sánh hợp đồng thiết kế - cung ứng vật tư thiết bị - thi công theo quy định FIDIC pháp luật Việt Nam Luận văn thạc sĩ ngành quản lý xây dựng tác giả Hoàng Phương Lan (2014) “Nghiên cứu giải pháp nâng cao chất lượng lập quản lý hợp đồng xây dựng Ban quản lý dự án 31 Láng Hạ thuộc Tổng công ty đường sắt Việt Nam” nghiên cứu vấn đề HĐXD liên quan đến công tác nâng cao chất lượng lập quản lý HĐXD Tuy nhiên, nghiên cứu hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng chưa có cơng trình nghiên cứu Vì vậy, việc nghiên cứu đề tài luận văn thạc sĩ luật học học viên công trình mang tính độc lập, tính nhằm đưa kết nghiên cứu lĩnh vực trách nhiệm vi phạm HĐTCXD Kết nghiên cứu luận văn nguồn tham khảo cho trình sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật HĐXD, tạo thống trình áp dụng pháp luật giải tranh chấp thực tiễn Tác giả Đinh Văn Trường có đề tài “Trách nhiệm dân vi phạm hợp đồng thi cơng xây dựng cơng trình” đề tài luận văn thạc sỹ, trường Đại học Quốc Gia Hà Nội Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục đích nghiên cứu Nghiên cứu dạng hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng để từ đưa đề xuất hợp lý quản lý hợp đồng hiệu Đề tài sở tham khảo để chủ thể tham gia hoạt động xây dựng áp dụng cho lĩnh vực xây dựng dân dụng đạt hiệu kinh tế 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu - Nghiên cứu lý thuyết kết hợp với luật sở tài liệu chủ yếu: Các văn pháp lý Nhà Nước hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng - Đánh giá thực trạng thực quy định pháp luật hợp đồng thiết kế xây dựng Việt Nam - Đưa phân tích thuận lợi, bất cập; phù hợp chưa thực phù hợp sách pháp luật áp dụng cho ngành xây dựng nói chung khâu thiết kế xây dựng nói riêng - Để từ đề xuất giải pháp cho sách Nhà nước áp dụng vào thực tiễn cách sát Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu 4.1 Đối tượng Các Hợp đồng thiết kế thuộc cơng trình thi cơng xây dựng dân dụng Việt Nam 4.2 Phạm vi nghiên cứu: Nghiên cứu quy định pháp luật hợp đồng thiết kế xây dựng Việt Nam nay; Nghiên cứu dạng hợp đồng thiết kế sử dụng xây dựng dân dụng việt nam - Nghiên cứu lý thuyết kết hợp với luật sở tài liệu chủ yếu: Các văn pháp lý Nhà Nước hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng Phƣơng luận phƣơng pháp nghiên cứu Luận văn vận dụng nguyên tắc, phương pháp luận triết học vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mác – Lênin, kết hợp với phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh để nhằm làm bật nội dung đề tài, qua đề xuất vấn đề cụ thể nhằm hoàn thiện quy định pháp luật trách nhiệm vi phạm hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng theo pháp luật Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận văn Qua phân tích chi tiết, tổng hợp để mặt hạn chế quản lý hợp đồng xây dựng dân dụng chủ đầu tư Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương:  Chương 1: Lý luận hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng pháp luật điều chỉnh hợp đồng thiết kế xây dựng  Chương 2: Thực trạng quy định pháp luật hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng theo pháp luật Việt Nam  Chương 3: Định hướng giải pháp góp phần hồn thiện quy định pháp luật hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng nước ta Chƣơng LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG THIẾT KẾ THI CÔNG TRONG XÂY DỰNG DÂN DỤNG VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG THIẾT KẾ THI CÔNG TRONG XÂY DỰNG 1.1 Lý luận hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng 1.1.1 Khái niệm chung thiết kế thi công xây dựng dân dụng Ở nước ta, thiết kế tổ chức thi công chưa ý mức Những cơng trình có chuẩn bị có tiến độ thi cơng số vẽ trình bày vài biện pháp thi cơng sơ sài có tác dụng tượng trưng, q trình thi cơng khơng sử dụng đến Các định cơng nghệ phó mặt cho cán thi cơng phụ trách cơng trình, cán thi công lúc làm hai nhiệm vụ vừa người thiết kế công nghệ, vừa người tổ chức sản xuất Đối với cơng trình quy mơ lớn phức tạp cán giàu kinh nghiệm lực làm tròn hai nhiệm vụ đó, cơng việc xây dựng tiến hành cách tự phát khơng có ý đồ tồn cục, dễ xảy lãng phí lớn sức lao động, hiệu suất sử dụng thiết bị, kéo dài thời gian thi công, tăng chi phí cách vơ lý Việc thiết kế tổ chức thi công mà điều quan trọng thiết kế phương thức, cách thức tiến hành cơng trình, hạng mục hay tổ hợp cơng trình…, có vai trò lớn việc đưa cơng trình thực từ hồ sơ thiết kế kỹ thuật ban đầu điều kiện nguồn tài nguyên Nó tài liệu chủ yếu chuẩn bị mặt tổ chức công nghệ, công cụ để người huy điều hành sản xuất, người thiết kế đưa vào giải pháp hợp lý hóa sản xuất để tiết kiệm vật liệu, lao động, công suất thiết bị, giảm thời gian xây dựng hợp lý mặt giá thành Xây dựng hoạt động kinh tế kỹ thuật có vai trò quan trọng kinh tế Nó góp phần tạo nên mặt kinh tế đất nước, đồng thời tạo lập sở vật chất - kỹ thuật ban đầu cho ngành sản xuất khác phát Chƣơng ĐỊNH HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP GĨP PHẦN HỒN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THIẾT KẾ,THI CÔNG TRONG XÂY DỰNG DÂN DỤNG Ở NƢỚC TA HIỆN NAY 3.1 Một số hạn chế quy định pháp luật hợp đồng thiết kế, thi công xây dựng dân dụng Việt Nam Qua triển khai thực hiện, Luật Xây dựng văn hướng dẫn Chính phủ vào sống; tạo điều kiện thuận lợi cho tổ chức, cá nhân kể nước nước đầu tư xây dựng hoạt động xây dựng Việt Nam Tuy quy định pháp luật lĩnh vực xây dụng vừa sửa đổi Luật xây dựng, Luật đấu thầu,… văn khác có liên quan có số khiếm khuyết Trong mối quan hệ hợp đồng xây dụng chủ đầu tư nhà thầu nói chung nhà thầu tư vấn thiết kế xây dựng nói riêng, luật quy định lực nhà thầu chưa quy định lực chủ đầu tư Việc chưa quy định lực chủ đầu tư thiếu sót Vì thực tế có khơng chủ đầu tư giữ hàng ngàn tỉ đồng tiền nhà nước lực không đáp ứng yêu cẩu nên nguy hiểm Để quản lý chất lượng thiết kế xây dựng cơng trình, sau chủ đầu tư nhận sản phẩm hợp đồng tư vấn thiết kế cơng trình xây dựng (các tập vẽ thiết kế cơng trình xây dụng), Chủ đầu tư gửi hồ sơ thiết kế tới quan chuyên môn để thẩm định Khi nhận hồ sơ, quan chuyên môn xây dựng, người định đầu tư chủ trì tổ chức thấm định thiết kế, dự toán xây dựng cơng trình theo quy định Nếu đơn vị tư vấn thiết kế thực không đạt yêu cầu, phải chỉnh sửa nhằm đảm bảo chất lượng cơng trình xây dựng Trường hợp đơn vị tư vấn thiết kế phải chỉnh sửa nhiều thẩm tra lại nhiều lẩn, chưa có quy định xử lý trách nhiệm (hành chính, nghĩa vụ tài chính) để tránh trường hợp ỷ lại 54 vào đơn vị thẩm tra để hoàn thành hồ sơ thiết kế kịp tiến độ hợp đồng chất lượng Việc quy định thiết kế có ba bước, phụ thuộc vào cấp cơng trình theo quy định pháp luật hành chưa đầy đủ không phù hợp với thơng lệ quốc tế q trình thực chưa thống nhất; đặc biệt dự án sử dụng vốn đầu tư nước dự án nhà thầu nước thiết kế gặp vướng mắc công tác thấm định quân lý nhà nước Tại điếu 86 Luật Xây Dựng năm 2014 quy định quyền nghĩa vụ nhà thầu thiết kế quy định: “ Khơng định nhà sản xuất cung cấp vật liệu, vật tư thiết bị xây dụng nội dung thiết kế xây dụng cơng trình sử dụng vốn nhà nước” Quy định gây khó khăn cho việc xác định tống mức đầu tư, dự toán xây dựng; đặc biệt đổi với dự án không sử dụng vốn nhà nước quy định khơng phù hợp Việc quy định thẩm định thiết kết sở, tuân thủ thiết kế bước sau so với thiết kế bước trước cứng nhắc, gây vướng mắc cho chủ đầu tư triển khai thiết kế bước sau, nội dung thiết kế bước sau điêề chỉnh khác so với thiết kế bước trước không làm ảnh hưởng đến nộ dung thuộc phạm vi quản lý nhà nước chấp nhận Do vậy, nội dung cần xem xét điều chỉnh cho phù hợp với thực tế Mâu thuẫn lớn quy định pháp luật Việt Nam với mẫu hợp đồng Hiệp hội quốc tế kỹ sư tư vấn (FIDIC) lĩnh vực xây dựng mâu thuẫn mặt nhận thức, đặc biệt nhận thức vai trò kỹ sư, tư vấn quản lý hợp đồng dự án có tư vấn thiết kế cơng trình xây dựng Hiện vai trò thẩm quyền kỹ sư, tư vấn nước thấp, không quyền định điều chỉnh hợp đồng, thay đổi tiến độ, phát sinh , gây nên hệ lụy tiến độ thực xử lý công việc, dự án… Một hạn chế đáng ý pháp luật quy định giá trị tư vấn thiết kế, giá trị tư vấn thiết kế thấp (giá trị tư vấn xây dựng 55 Việt Nam thấp giá trị tư vấn nước ngoài) Hiện giá trị tư vấn xây dựng Việt Nam có giá trị tư vấn thiết kế xây dựng khoảng 1/3 giá trị tư vấn nước Mặc dù, thực tế nhà tư vấn thiết kế Việt Nam thực công việc tư vấn phức tạp, cho đời nhà tư kiến trúc đẹp, có chất lượng khơng cơng trình nhà tư vấn nước ngồi Đối với hợp đồng xây dựng có yếu tố nước ngồi nói chung hợp đồng tư vấn thiết kế xây dựng có yếu tố nước ngồi nói riêng dạng giao dịch tương đối phổ biến lĩnh vực xây dựng nghiên cứu chặt chẽ mặt lý thuyết chưa ý mặt thực tiễn Hệ thống văn quy phạm pháp luật đầu tư xây dựng hành không để cập tới khái niệm Trên thực tế, “yếu tố nước ngoài” quan hệ hợp đồng xây dựng thường dùng để tham gia nhà thầu nước trúng thầu cung cấp sản phẩm, dịch vụ xây dựng Việt Nam Trong vấn đề tranh chấp giải tranh chấp hợp đồng xây dựng có yếu tố nước ngồi có kể đến hợp đồng tư vấn thiết kế Tranh chấp khái nhiệm hiểu theo nhiều nghĩa khác nhiều mức độ khác Đó va chạm lợi ích có thể không đúng, đầy đủ cam kết hợp đồng chủ thể Nguyên nhân tranh chấp đa dạng, từ cách hiểu khơng thống nội dung cam kết xuất phát từ lừa dỗi, nhầm lẫn, điều khoản hợp đồng Hợp đồng xây dựng nói chung hợp đồng tư vấn thiết kế xây dựng nói riêng thường bắt nguồn từ khơng rõ ràng khó hiểu điều khoản giả, thời gian thực hợp đồng, quyền nghĩa vụ bên hợp đồng Một nghịch lý lớn mối quan hệ bên chủ đầu tư nhà nước bên nhà thầu xây dựng nói chung nhà thầu tư vấn thiết kế nói riêng, Nhà nước người mua, nhà thầu có quyền đưa yêu cầu theo chế quản lý nhà nước, nhà nước người quản lý việc tạo lập 56 sản phẩm.Việc dẫn tới khơng minh bạch quản lý, thiếu công quyền nghĩa vụ chủ đầu tư nhà thầu không phát huy trách nhiệm quản lý sử dụng vốn đầu tư xây dựng cơng trình.Vì nguy xảy tranh chấp hợp đồng khó tránh khỏi mức độ khác Thời gian qua, doanh nghiệp xây dựng nước ta đảm đương nhiều hợp đồng xây dựng quy mô lớn, độ phức tạp cao lộ điểm yếu kinh nghiệm, lực quản lý,…Điều ảnh hưởng trực tiếp tới hiệu việc thực cam kết hợp đồng, đơi trở thành sức ép để có hợp đồng, phải đưa điều khoản mang tính thuyết phục khả thực đơi khơng phù họ với cam kết Với chế giải tranh chấp WTO, chắn thua thiệt có va chạm xảy Để phòng ngừa rủi ro, ngồi chi tiết nội dung điều khoản, giải tranh chấp vấn đề đáng lưu ý hợp đồng xây dụng có yếu tố nước ngồi.Mặc dù không triệt để quyền bảo vệ lợi ích bị xâm phạm, chủ thể nước ngồi tham gia quan hệ hợp đồng thể quản điểm rõ ràng vấn đề Họ thường có xu hướng lựa chọn chế giải tranh chấp theo hệ thống pháp luật mà họ am hiểu chế trọng tài thương mại.Các doanh nghiệp Việt Nam cần lưu ý nguyên tắc thương thảo, đàm phán hợp đồng.Điều lý giải sao, tính khả thi việc phạt vi phạm đòi bồi thường thiệt hại hợp đồng xây dựng có yếu tố nước cao nhiều so với hợp đồng xây dựng nước Trong thời gian qua, với gia tăng dòng vốn đầu tư nước ngồi, thị trường xây dụng có phát triển sôi động, giá trị giao dịch lơn, độ phức tạp cao Do vậy, nguy rủi ro từ hợp đồng xây dựng lớn, mà nguyên nhân hàng đầu quan niệm sơ sài, hời hợt chủ thể thiết lập hợp đồng xây dựng.Những hợp đồng xây dựng có yếu tố nước thường luật sư chuyên ngành tư vấn kỹ.Thông thường hợp đồng xây dựng có độ dày khoảng 200-300 trang 57 Còn hợp đồng xây dựng nói chung, hợp đồng tư vấn thiết kế xây dựng nói riêng doanh nghiệp Việt Nam soạn sơ sài, thường không 10 trang A4 Nhìn chung, hệ thống văn quy phạm pháp luật liên quan tới hợp đồng xây dựng Việt Nam có hợp đồng tư vấn thiết kế cơng trình xây dụng đơn giản thiếu tính tập trung cần thiết Chúng ta có xu hướng gắn hợp đồng xây dựng với lĩnh vực mà văn riêng biệt điều chỉnh Điều thiếu hợp lý với lý khiến chủ thể khó hình dung khía cạnh pháp lý liên quan tới hợp đồng, dễ đưa đến hợp đồng vô hiệu tiềm ẩn nguy xảy tranh chấp Kết là, đối tượng (hoat động xây dựng), hợp đồng xây dựng khoác lên minh nhiều tên với mức độ chi tiết, dài ngắn khác Qua nghiên cứu thực tiễn cho thấy: Trong quan hệ hợp đồng xây dụng nước ta có hợp đồng tư vấn thiết kế mang tính khơng bình đẳng phổ biến, đặc biệt điều kiện vốn nhà nước dành cho đầu tư xây dựng chiếm tỷ trọng lớn; chế thực thỏa thuận hợp đồng không phù hợp; Không rõ trách nhiệm có sai sót xảy ra, đặc biệt toán, phạt vi phạm hợp đồng; Việc tiếp cận nguyên tắc hợp đồng xây dựng có yếu tố nước ngồi đơn giản, sơ sài, dễ dẫn tới vi phạm thỏa thuận, làm giảm hiệu lực hợp đồng Trong điều kiện nước ta nay, điều gây thiệt hại lớn cho ngân sách nhà nước, làm giảm uy tín sức mạnh cạnh tranh doanh nghiệp Việt Nam 3.2 Một số định hƣớng hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng thiết kế thi công xây dựng dân dụng nƣớc ta Hệ thống văn quy phạm pháp luật đầu tư xây dụng ban hành tương đối đầy đú, ngày hoàn thiện, đồng bộ, phù hợp với thực tế, tạo sở pháp lý cho hoạt động đầu tư xây dựng hướng, có hiệu quả, góp phần nâng cao hiệu lực, hiệu công tác quân lý nhà nước, đáp ứng yêu cầu Chiến 58 lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến 2010 định hướng đến 2020 mà Bộ Chính trị đề Nghị 48-NQ/TW ngày 24/5/2005 Nghị định 37/2015/NĐ-CP ngày 22 tháng 04 năm 2015 Chính phủ quy định chi tiết hợp đồng xây dựng có nhiều điểm so với quy định Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 07 tháng năm 2010 Chính phủ hợp đồng hoạt động xây dựng trước Hầu hết nội dung đề cập Nghị định 37 cụ thể hóa làm rõ số quy định hợp đồng xây dựng nói chung có hợp đống tư vấn thiết kế , thi công xây dụng loại hợp đồng xây dựng Tuy nhiên qua triển khai thực quy Luật Xây Dựng bộc lộ số tồn tại, hạn chế, gây vướng mắc nên cần phải hoàn thiện Hoàn thiện hệ thống pháp luật lĩnh vực xây dựng góp phần tạo môi trường pháp lý thuận lợi cho kinh tế phát triển, huy động nguồn vốn đầu tư xây dựng cơng trình Tiếp tục hồn thiện quy đinh pháp luật để điều chỉnh hoạt động đầu tư xây dựng sử dụng loại nguồn vốn khác Chủ đầu tư người bỏ vốn để thực công trình, nhiên, hoạt động đầu tư xây dựng có nhiều loại nguồn vốn khác Thể rõ vốn tư nhân vốn nhà nước Có thể thấy rõ cơng trình có nguồn vốn tư nhân thường quản lý chặt chẽ ảnh hưởng trực tiếp đến “túi tiền nhân.” Còn cơng trình sử dụng vốn ngân sách, vốn nhà nước chủ đầu tư người ủy quyền, thay mặt nhà nước sử dụng nguồn tiền để đầu tư xây dựng cơng trình Việc phân biệt rõ nguồn vốn để có quy định giải pháp quản lý chặt chẽ Do đó, cơng trình sử dụng vốn nhà nước thường xảy tình trạng thất thốt, kéo dài thời gian thực hiện, bê chỗ chất lượng không đảm bảo Như vậy, khó phát huy hiệu vốn đầu tư Việc hồn thiện pháp luật giao kết hợp đồng xây dựng gồm hợp đồng tư vấn thiết kế, hợp đồng thi cơng xây dụng cần có thống nhất, 59 quán hệ thống pháp luật hợp đồng Tính thống thể nội dung hình thức pháp luật hợp đồng: Nội dung hợp đồng nguyên tắc, chế định, quy phạm pháp luật phải xếp cách khoa học, logic, cụ thể, không mâu thuẫn, khơng chồng chéo nội dung Về hình thức, văn pháp luật phải xếp theo trật tự có hiệu lực văn bản, nguyên tắc ưu tiên áp dụng văn pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng, mối quan hệ luật chung luật chuyên nghành (luật riêng) Việc hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng xây dựng cần đáp ứng nhu cầu hội nhập quốc tế: Cần có điều chỉnh phù hợp với pháp luật quốc tế Giao kết hợp đồng phải tuân thủ cam kết, thay đổi hoàn thiện theo hướng tiếp thu điểm tiến bộ, phù hợp chuẩn mực, thông lệ tập quán quốc tế Thứ nhất, tăng cường quyền hạn cho kỹ sư, tư vấn quản lý hợp đồng tư vấn thiết kế xây dựng Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương (TPP) chốt Nước ta nên tận dụng lợi để phát triển kinh tế Việc hài hòa hóa quy định nước với thông lệ quốc tế tốt FIDIC cần thiết Các nhà thầu cần chuẩn bị sẵn sàng để tham gia hội nhập nắm bắt hội nằm Việt Nam Nếu lý lực nhiều hạn chế mà Nhà nước không trao quyền cho kỹ sư, tư vấn họ khơng có đủ động lực để nâng cao lực tham gia hội nhập tốt FIDIC quy định, chủ đầu tư người định cuối cùng, phần cơng việc lại kỹ sư, tư vấn định Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam quy định ban quản lý dự án có chức giúp chủ đầu tư quản lý dự án, cuối chủ đầu tư định tất Nếu quy định dẫn đến chậm tiến độ thực hiện, 60 chậm tiến độ tốn, tăng chi phí,… có định mang tính hình thức Do đó, thách thức lớn Việt Nam quản lý HĐXD có hợp đồng tư vấn thiết kế xây dựng cơng trình kỹ sư, tư vấn không coi trọng mức thực đầy đủ thẩm quyền quy định hợp đồng “Theo quy định FIDIC, chủ đầu tư thuê kỹ sư, tư vấn để quản lý hợp đồng không sử dụng kỹ sư, tư vấn dùng nội dung công việc quy định hợp đồng, kỹ sư, tư vấn có quyền khởi kiện chủ đầu tư tòa án quốc tế” Để khắc phục lo ngại trên, Chính phủ nên phát hành hướng dẫn tiêu chuẩn mà kỹ sư, tư vấn vào để thực định, tránh gây tốn kém, trùng lặp chức trải qua nhiều công đoạn nhiều thời gian Đồng thời, biên nghiệm thu giai đoạn/bộ phận kỹ sư, tư vấn cần xem pháp lý để toán tạm ứng cho nhà thầu Thứ hai, quy định lực chủ đầu tư Để đảm bảo công với nhà thầu có nhà thầu thiết kế cơng trình xây dụng chẳng hạn tốn thời hạn cho nhà thầu, bù tiền cho đơn vị thiết kế việc điều thiết kế pháp luật cần có quy định lực chủ đầu tư đặc biệt lực tài lực quản lý hợp đồng Thứ ba, quy định trách nhiệm hành đơn vị tư vấn thiết kế, thi cơng cơng trình xây dựng Trường hợp đơn vị tư vấn thiết kế thực không đạt yêu cầu, phải chỉnh sửa nhiều thẩm tra lại nhiều lần, nên quy định xử lý trách nhiệm (hành chính, nghĩa vụ tái chính), tránh trường hợp ỷ lại vào đơn vị thấm tra để hoàn thành hồ sơ thiết kế kịp tiến độ hợp đồng chất lượng Thứ tư, khuyết điểm thường gặp chủ đầu tư, chủ đầu tư sử dụng vốn nhà nước, là: “Họ đơn giản suy nghĩ thực trách nhiệm lập hợp đồng.Và thực hợp đồng hành xử khơng cơng 61 với nhà thầu – tốn chậm, không chịu bù thêm tiền cho việc điều chỉnh thiết kế - khiến nhà thầu xúc”.Vì cần có chế tài mạnh để Chủ đầu tư thực trách nhiệm suy nghĩ thực hợp đồng Thứ năm, để tăng giá trị chất xám hoạt động tư vấn thiết kế, thi công xây dựng, nhà nước cần tăng định mức giá trị tư vấn thiết kế Hiện định mức giá trị tư vấn thiết kế thấp loại dịch vụ tư vấn thiết kế xây dựng thiết kế cơng trình xây dựng công việc quan trọng để đảm bảo chất lượng cơng trình xây dựng đồng thời khuyến khích khả sáng tạo thiết kế cơng trình xây dựng Thứ sáu, hợp đồng có yếu tố nước Vấn đề giá chế thực thỏa thuận hợp đồng hợp đồng xây dựng có yếu tố nước ngồi có hợp đồng tư vấn thiết kế thi cơng xây dựng cơng trình thường chứa đựng yếu tố ngoại lệ, áp dụng cứng nhắc quy định thơng thường Việt Nam Có hai lý dẫn đến tượng nay: Các dự án đầu tư xây dựng có u cầu sử dụng nhà thầu nước ngồi thường công việc lớn, nhà thầu nước có khả đáp ứng tồn diện Cam kết hiệp định vay vốn, tài trợ chi phối đáng kể việc sử dụng nguồn vốn đầu tư xây dựng Thơng thường, nhà tài trợ ln có xu hướng yêu cầu sử dụng nhà thầu họ định giới thiệu Đương nhiên, xuất phát từ nguyên tắc tôn trọng cam kết quốc tế Vấn đề cần xem xét là: Loại cơng việc nên áp dụng loại giá cho thích hợp? Điều khơng thể điều tiết quy định cứng chất hợp đồng thỏa thuận, chủ thể có quyền lựa chọn cách thực phù hợp với họ Tính chất cơng việc ảnh hưởng tới việc áp dụng loại giá khơng? Để làm rõ điều tương đối khó khăn Tuy nhiên, rắc rối lớn liên quan tới vấn đề chế quản lý trình thực hợp đồng Việc nhà thầu nước 62 sử dụng thầu phụ Việt Nam làm gia tăng bất bình đẳng người lao động chuyên gia nước Hiếm có người lao động nước hưởng mức lương tương đương với chuyên gia nước ngoài, khối lượng cơng việc đảm đương ngang Trong trường hợp liên doanh việc thua lực quản lý kỹ thuật đặt nhà thầu xây dựng Việt Nam trước áp lực lớn thường phải đảm đương phần việc đòi hỏi nhiều nhân lực, hàm lượng chất xám thấp đương nhiên, chi phí hưởng khơng cao Một nội dung khác cần lưu ý hợp đồng xây dựng có yếu tố nước ngồi ln có quy định chặt chẽ điều khoản giả bao gồm kế hoạch tạm ứng, toán Các nhà thầu nước ngồi thường có xu hướng thiết lập cam kết bảo điều khoản mạnh, thường xuyên sử dụng thỏa thuận phạt vi phạm hợp đồng bồi thường thiệt hại chi tiết Đây điểm yếu khơng có cân nhắc chặt chẽ hơn, nguy tổn thất tiền Nhà nước từ việc không thực cam kết hợp đồng cao.Quan niệm chưa hợp đồng xây dựng cần phải thay đổi, khơng phân biệt có yếu tố nước ngồi hay khơng Điều đáng lưu ý thực tế, việc hoàn thành dự án xây dựng theo thiết kế ban đầu Những thay đổi q trình thực đòi hỏi sửa đổi phạm vi điều khoản giả Đây điểm mà hợp đồng cần tính đến việc có chế có thay đổi Những tranh chấp dai đẳng tốn xảy có thay đổi cần thiết hai bên lại không thỏa thuận trước chế giải tượng Để tránh gây nhầm lẫn, nhà tư vấn thường để xuất với bên áp dụng cách tiếp cận thay đổi theo hướng mô tả biểu Điều mang lại cách hiểu thống nhất, bảo vệ tốt quyền lợi ích hợp pháp bên hợp đồng xây dựng có hợp đồng tư vấn thiết kế Hợp đồng xây dựng không nên soạn theo hướng cứng nhắc việc thực hoạt động xây dựng có 63 biến đổi hàng ngày Một hợp đồng soạn thảo tốt hợp đồng tạo nên chế cho phép thay đổi chấp nhận Kết luận chƣơng Hệ thống pháp luật hợp đồng Việt Nam đồ sộ, quy định chi tiết Một vấn đề nhiều văn pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng, nhiên, thời gian ban hành quan chủ trì soạn thảo khác dẫn đến quy định chồng chéo Cơ cấu lại hệ thống pháp luật hợp đồng theo hướng tinh giản hóa nhu cầu cấp thiết Đồng thời ngày hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng xây dụng nói chung có hợp đồng tư vấn thiết kế xây dựng cơng trình nhằm đảm bảo chất lượng cơng trình xây dụng, thu hút nguồn vốn đầu tư Chương đưa điểm hạn chế quy định hợp đồng tư vấn thiết kế, thi cơng xây dụng từ đưa phương hướng số giải pháp để hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng tư vấn thiết kế, thi công xây dựng Việt Nam 64 KẾT LUẬN Xây dựng ngành sản xuất vật chất đặc biệt, có vị trí quan trọng kinh tế quốc dân Xây dựng yếu tố để phát triển ngành khác có liên quan đòi hỏi quản lý Nhà nước công trình cụ thể thơng qua sách văn pháp luận ban hành Pháp luật hợp đồng hoạt động xây dựng nước ta chưa hoàn thiện cho lắm, chưa quy định cụ thể chi tiết, có nhiều vấn đề chưa khái quát hết Đất nước ta đường hội nhập phát triển hoạt động xây dựng hoạt động tiên phong để phát triển đất nước, lĩnh vực tư vấn đầu tư xây dựng quan trọng đặc biệt hoạt động tư vấn thiết kế xây dựng cơng trình góp phần tạo tính khả thi dự án sớm vào hoạt động góp phần phát triển đất nước 65 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Hiến pháp Năm 2013 Luật dân Năm 2015 Luật xây dựng Năm 2014 Quốc hội (2013), Luật Đấu thầu 2014, Hà Nội Quốc hội (2014), Luật Xây dựng, Hà Nội Quốc hội (2005), Bộ luật dân sự, Hà Nội Quốc hội (2005), Luật thương mại, Hà Nội Nghị định 37/2015-NĐ-CP ngày 22/04/2015 Nghị định 46/2015/NĐ-CP 10 Trần Việt Anh (2010), Trách nhiệm dân vi phạm hợp đồng, Khóa luận tốt nghiệp, Đại học Luật Hà Nội 11 Bộ xây dựng (2011), Thông tư số09/2011/TT–BXD ngày 28 tháng năm 2011 Bộ xây dựng hướng dẫn mẫu hợp đồng thi công xây dựng cơng trình, Hà Nội 12 Chính phủ (2009), Nghị định số 12/2009/NĐ – CP ngày 12 tháng 02 năm 2009 Chính phủ quy định quản lý dự án đầu tư xây dựng cơng trình, Hà Nội 13 Chính phủ (2010), Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 07 tháng năm 2010 Chính phủ quy định hợp đồng hoạt động xây dựng, Hà Nội 14 Chính phủ (2013), Nghị định số 15/2013/NĐ – CP ngày 06 tháng năm 2013 Chính phủ quản lý chất lượng cơng trình xây dựng, Hà Nội 15 Chính phủ (2013), Nghị định số 207/2013/NĐ – CP ngày 11 tháng 12 năm 2013 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 48/2010/NĐ – CP, Hà Nội 66 16 Nguyễn Thị Dung (chủ biên) (2001), Áp dụng trách nhiệm hợp đồng kinh doanh, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 17 Đỗ Văn Đại (chủ biên) (2013), Các biện pháp xử lý việc không thực hợp đồng pháp luật Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia–sự thật, Hà Nội 18 Nguyễn Ngọc Khánh (chủ biên) (2007), Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam, Nxb Tư pháp, Hà Nội 19 Hoàng Phương Lan (2014), Nghiên cứu giải pháp nâng cao chất lượng lập quản lý hợp đồng xây dựng Ban quản lý dự án 31 Láng Hạ thuộc Tổng công ty đường sắt Việt Nam, Luận văn thạc sỹ ngành Quản lý xây dựng, Khoa kinh tế & Quản lý xây dựng, Đại học Xây dựng, Hà Nội 20 Liên Hợp Quốc (1980), Công ước Viên năm 1980 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 21 Đặng Hồng Mai (2004), Một số nghiên cứu so sánh hợp đồng EPC theo quy định FIDIC pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sỹ luật học, Trường đại học Luật Hà Nội 22 Lê Văn Minh (2007), Trách nhiệm pháp lý vi phạm hợp đồng mua bán, Luận văn thạc sỹ luật học, Khoa Luật – Đại học Quốc Gia Hà Nội 23 Lê Nết (chủ biên) (1999), Bình luận hợp đồng thương mại quốc tế, Nxb Thành phố Hồ Chí Minh 24 Lê Hồng Oanh (chủ biên) (2007), Bình luận vấn đề Luật thương mại điều kiện hội nhập, Nxb Tư pháp, Hà Nội 25 Phòng thương mại cơng nghiệp Việt Nam (2010), 100 câu hỏi Hợp đồng xây dựng, Nxb Lao động, Hà Nội 26 Phòng thương mại công nghiệp Việt Nam (2007), Cẩm nang hợp đồng thương mại, Chương trình hỗ trợ doanh nghiệp (DANIDA), Hà Nội 67 27 Hoàng Thị Hà Phương (2012), Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại– Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luận án tiến sỹ luật học, Trường đại học Luật Hà Nội 28 Dương Anh Sơn, Lê Thị Bích Thọ (2005), “Một số ý kiến phạt vi phạm vi phạm hợp đồng theo quy định pháp luật Việt Nam”, Tạp chí khoa học pháp lý, (5) 29 Trường Đại học Luật Hà Nội (2011), Giáo trình Luật dân Việt Nam, tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 30 Trần Trịnh Tường (2002), “Vận dụng hình thức hợp đồng EPC phù hợp với điều kiện thực tế Việt Nam”, Tạp chí Người xây dựng, (8) 31 Viện khoa học pháp lý – Bộ tư pháp (2005), Bình luận khoa học Bộ luật dân Việt Nam, tập III, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 32 Viện thống tư pháp quốc tế (1994), Bộ quy tắc hợp đồng thương mại quốc tế Unidroit 33 Vũ Tiến Vinh (2006), Trách nhiệm dân vi phạm hợp đồng dân theo quy định hành pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sỹ luật học, Khoa Luật – Đại học Quốc Gia Hà Nội 68 ... HỢP ĐỒNG THI T KẾ THI CÔNG TRONG XÂY DỰNG .6 1.1 Lý luận hợp đồng thi t kế thi công xây dựng dân dụng .6 1.2 Về pháp luật điều chỉnh hợp đồng thi t kế thi công lĩnh vực xây dựng dân dụng. .. HỢP ĐỒNG THI T KẾ THI CÔNG TRONG XÂY DỰNG 1.1 Lý luận hợp đồng thi t kế thi công xây dựng dân dụng 1.1.1 Khái niệm chung thi t kế thi công xây dựng dân dụng Ở nước ta, thi t kế tổ chức thi công. .. Hợp đồng thi t kế thi công xây dựng dân dụng Hợp đồng thi t kế thi công xây dựng dân dụng loại hợp đồng đặc thù lĩnh vực xây dựng Thực công việc từ thi t kế, cung cấp thi t bị công nghệ đến thi