BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI THÁI THỊ HẢI YẾN THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG DÂN SỰ, NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN Chuyên ngành: luật dân tố tụng dân Mã số: 60380103 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN MINH TUẤN HÀ NỘI - 2013 LỜI CẢM ƠN Em xin chân thành cảm ơn TS Nguyễn Minh Tuấn Giảng viên môn Luật dân - trường Đại học Luật Hà Nội, thầy cô giáo, bạn bè, đồng nghiệp gia đình – người giúp đỡ em hoàn thành luận văn TÁC GIẢ LUẬN VĂN Thái Thị Hải Yến MỤC LỤC Chương 1.KHÁI NIỆM, NGUYÊN TẮC THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG DÂN SỰ 1.1 Khái niệm thực hợp đồng dân 1.2 Nguyên tắc thực hợp đồng dân 1.2.1 Thực cách trung thực, theo tinh thần hợp tác có lợi cho bên, bảo đảm tin cậy lẫn 1.2.2 Không xâm phạm đến lợi ích nhà nước, lợi ích cơng cộng, quyền, lợi ích hợp pháp người khác 1.2.3 Thực hợp đồng, đối tượng, chất lượng, số lượng 1.2.3.1.Thực hợp đồng 1.2.3.2 Thực đối tượng hợp đồng 1.2.3.3 Thực thời hạn 10 1.2.3.3 Thực phương thức 14 Chương 2.THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG DÂN SỰ THEO CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT THỰC ĐỊNH 19 2.1 Thực hợp đồng đơn vụ 19 2.1.1 Khái quát hợp đồng đơn vụ 19 2.1.2.Thực thoả thuận hợp đồng đơn vụ 20 2.1.2.1 Thực thoả thuận đối tuợng hợp đồng đơn vụ 20 2.1.2.2.Thực thoả thuận thời hạn hợp đồng đơn vụ 24 2.1.2.3.Thực thoả thuận địa điểm thực hợp đồng đơn vụ 27 2.2 Thực hợp đồng song vụ 31 2.2.1 Khái niệm thực hợp đồng song vụ: 31 2.2.2 Hoãn thực nghĩa vụ dân hợp đồng song vụ 34 2.2.3 Vấn đề cầm giữ tài sản hợp đồng song vụ 36 2.2.4 Không thể thực nghĩa vụ lỗi bên có quyền 39 2.3 Thực hợp đồng lợi ích người thứ ba 40 2.3.1.Khái quát thực hợp đồng lợi ích người thứ ba 40 2.3.2 Các điều kiện để người thứ ba hưởng lợi ích từ hợp đồng 43 2.4 Thực hợp đồng có biện pháp phạt vi phạm 48 Chương III MỘT SỐ KHÓ KHĂN, VƯỚNG MẮC TRONG VIỆC THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG THEO QUY ĐỊNH VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN 54 3.1 Những khó khăn, vướng mắc 54 3.1.1 Do quy định pháp luật không đồng bộ, thống 54 3.1.2 Do thiếu quy định điều chỉnh 62 3.2 Một số đề xuất, kiến nghị 65 3.2.1 Đảm bảo tính khả thi, tính thống hệ thống pháp luật dân nói chung, pháp luật hợp đồng nói riêng 65 3.2.2 Bổ sung quy định thiếu để tạo hành lang pháp lý đầy đủ cho hoạt động liên quan tới việc thực hợp đồng 66 KẾT LUẬN 71 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO LỜI NĨI ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Hợp đồng phương tiện pháp lý chủ yếu để cá nhân, tổ chức trao đổi lợi ích nhằm thỏa mãn nhu cầu Hợp đồng đóng vai trò quan trọng trình vận hành kinh tế, hình thức pháp lý trao đổi hàng hóa xã hội Chính vậy, ngày nay, chế định hợp đồng trở thành chế định quan trọng hệ thống pháp luật dân Việt Nam Khi giao kết hợp pháp, hợp đồng có “hiệu lực ràng buộc thực bên” (Điều 4, Bộ luật dân năm 2005) bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ “đúng cam kết” (Điều 283, Bộ luật dân năm 2005), bên phải thưc thời hạn (Điều 285, Bộ luật dân năm 2005); vật đặc định họ phải giao vật cam kết (Điều 289); nghĩa vụ trả tiền họ phải trả “đúng địa điểm phương thức thỏa thuận” (Điều 290) nghĩa vụ phải thực cơng việc phải “thực cơng việc đó” (Điều 291) Khi thực giao kết hợp đồng mục đích mà bên hướng tới nhằm đạt “thỏa thuận” mà bên đề hợp đồng Theo đó, việc thực hiên hợp đồng cách thức mà bên tiến hành để đảm bảo thỏa thuận đưa hợp đồng thực thi thực tế Chúng ta thấy rằng, hợp đồng dân vốn đa dạng phức tạp, gắn liền với thực tế sống nên q trình thực hợp đồng khó khăn, phức tạp có nhiều yếu tố làm ảnh hưởng đến việc “thực đúng” hợp đồng bên Trong trường hợp này, bên giải vấn đề phát sinh trình thực để đảm bảo hài hòa lợi ích bên Khi thực hợp đồng, theo quy định Bộ luật dân năm 2005 bên chịu điều chỉnh trực tiếp điều luật mục 7, Chương XVII (từ Điều 412 đến Điều 422), đồng thời phải tuân thủ quy định mục Chương XVIII thực nghĩa vụ dân (từ Điều 283 đến Điều 301) quy định loại hợp đồng cụ thể Mặc dù có nhiều điều luật trực tiếp điều chỉnh có liên quan đến thực hợp đồng, thực quy định thực hợp đồng cần xem xét, nghiên cứu để hồn thiện, lý tác giả chọn vấn đề: “Thực hợp đồng dân - vấn đề lý luận thực tiễn” làm đề tài luận văn thạc sỹ Tình hình nghiên cứu đề tài Chế định hợp đồng dân nói chung thực hợp đồng dân nói riêng có số viết như: - “Pháp luật vê hợp đồng” Nguyễn Mạnh Bách, Nxb.CTQG, Hà Nội, 1995 - “Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam” TS Nguyễn Ngọc Khánh, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2007 có đề cập đến nguyên tắc nội dung thực hợp đồng dân theo quy định Bộ luật dân năm 2005 - Đề tài “Vấn đề không thực hợp đồng pháp luật thực định Việt Nam” TS Đỗ Văn Đại, Phó chủ nhiệm khoa Luật dân sự, Đại học Luật TP Hồ Chí Minh làm chủ nhiệm đề tài, đề cập tới vấn đề: khái niệm không thực hợp đồng; biện pháp xử lý việc không thực hợp đồng bên liệu pháp luật quy định… Tuy nhiên, qua việc nghiên cứu tài liệu cho thấy, chưa có cơng trình nghiên cứu cách toàn diện “Thực hợp đồng dân - vấn đề lý luận thực tiễn” Đối tượng nghiên cứu phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu luận văn vấn đề lý luận thực tiễn thực hợp đồng; quy định pháp luật thực định Việt Nam vấn đề nghiên cứu quy định thực hợp đồng số nước Phạm vi nghiên cứu đề tài bao gồm khái niệm, nội dung thực hợp đồng; nguyên tắc thực hợp đồng; quy định cụ thể thực hợp đồng đơn vụ, hợp đồng song vụ, hợp đồng lợi ích người thứ ba, trách nhiệm vi phạm hợp đồng (thực không hợp đồng) Để làm rõ nội dung quy định liên quan đến thực hợp đồng, bên cạnh việc nghiên cứu, phân tích quy định Bộ luật dân năm 2005, tác giả có nghiên cứu, phân tích quy định pháp luật chun ngành có liên quan tham khảo kinh nghiệm số nước vấn đề này, đồng thời tác giá có nghiên cứu, đánh giá khó khăn vướng mắc thực tế thực hợp đồng, sở có so sánh, đề xuất hoàn thiện quy định liên quan đến thực hợp đồng Phương pháp nghiên cứu Luận văn hoàn thành dựa sở phương pháp nghiên cứu khoa học như: phân tích, tổng hợp, so sánh, diễn giải, suy diễn logic… Mục đích nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Mục đích nghiên cứu đề tài làm rõ vấn đề lý luận thực hợp đồng, quy đinh hành pháp luật liên quan đến thực hợp đồng thực tiễn áp dụng từ đưa kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật thực hợp đồng Với mục đích nghiên cứu nêu trên, nhiệm vụ nghiên cứu định cụ thể đề tài sau: - Làm rõ số vấn đề lý luận thực hợp đồng như: khái niệm, nguyên tắc thực hợp đồng, nội dung thực hợp đồng; - Tìm hiểu quy định số nước thực hợp đồng; - Đưa số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật thực hợp đồng Những điểm luận văn Luận văn cơng trình nghiên cứu có tính hệ thống vấn đề liên quan đến thực hợp đồng dân Trong luận văn có điểm sau đây: - Phân tích cách khoa học, logic có hệ thống nguyên tắc, nội dung thực hợp đồng dân sự, biện pháp để bảo đảm thực hợp đồng dân Cơ cấu luận văn Luận văn kết cấu thành phần: Mở đầu, nội dung kết luận Phần nội dung gồm có 03 chương: Chương 1: Khái niệm nguyên tắc thực hợp đồng dân Chương 2: Thực hợp đồng dân theo quy định pháp luật thực định Chương 3: Một khó khăn, vướng mắc việc thực hợp đồng theo quy định kiến nghị hoàn thiên Chương KHÁI NIỆM, NGUYÊN TẮC THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG DÂN SỰ 1.1 Khái niệm thực hợp đồng dân Hợp đồng dân giao kết hợp pháp có hiệu lực bắt buộc bên Khi hợp đồng có hiệu lực làm phát sinh quyền nghĩa vụ bên giao kết Tuy nhiên, việc giao kết hợp đồng tạo hình thức pháp lý cho quan hệ trao đổi, quyền nghĩa vụ mà bên đặt có đạt hay khơng phải thơng qua hành vi trực tiếp thực hợp đồng Về chất, nghĩa vụ hợp đồng quan hệ tạm thời chí quan hệ ngắn hạn phải chấm dứt vào thời điểm Nghĩa vụ hợp đồng chấm dứt bên thực đầy đủ hợp đồng Khi thực hợp đồng, theo quy định Bộ luật dân năm 2005 (BLDS 2005) bên chịu điều chỉnh trực tiếp điều luật mục 7, Chương XVII (từ Điều 412 đến Điều 422), đồng thời phải tuân thủ quy định mục Chương XVIII thực nghĩa vụ dân (từ Điều 283 đến Điều 301) quy định loại hợp đồng cụ thể “Thực hợp đồng” theo định nghĩa Từ điển luật học Viện khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp là: “những hành vi chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng nhằm làm cho điều khoản, nội dung cam kết hợp đồng trở thành thực” Theo trình thực hợp đồng cần tuân thủ nguyên tắc thực hợp đồng là: việc thực hợp đồng phải diễn ta với tinh thần trung thực, hợp tác có lợi, đảm bảo tin cậy lẫn bên hợp đồng; thực điều khoản, nội dung hợp đồng mà bên cam kết đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại hàng hóa, dịch vụ; thời hạn thực hợp đồng, thời hạn phương thức toán điều khoản thỏa thuận khác; khơng xâm phạm đến lợi ích nhà nước, lợi ích cơng cộng, quyền lợi ích hợp pháp người khác Tùy theo tính chất loại hợp đồng mà pháp luật quy định việc thực hợp đồng: 1) hợp đồng đơn vụ, bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ mà hai bên thỏa thuận hợp đồng Nếu bên có quyền đồng ý, bên có nghĩa vụ thực nghĩa vụ trước sau thời hạn mà hợp đồng quy định; 2) hợp đồng song vụ, bên thỏa thuận thời hạn thực nghĩa vụ bên phải thực nghĩa vụ đến thời hạn quy định Các bên không tự ý hoãn việc thực nghĩa vụ cho dù bên chưa thực nghĩa vụ mình, trừ trường hợp nghĩa vụ không thực lỗi bên; 3) việc thực hợp đồng lợi ích người thứ ba người thứ ba có quyền trực tiếp yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ Trường hợp bên có tranh chấp việc thực hợp đồng người thứ ba khơng có quyền u cầu thực nghĩa vụ tranh chấp giải Bên có quyền hợp đồng yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực cam kế hợp đồng lợi ích người thứ ba Cũng theo định nghĩa Từ điển luật học Viện khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp thực nghĩa vụ là: “thực việc phải làm - hành động không hành động, làm không làm việc Trong giao lưu dân sự, nguyên tắc thực nghĩa vụ dân người có nghĩa vụ dân phải thực nghĩa vụ cách trung thực, theo tinh thần hợp tác, cam kết, không trái pháp luật, đạo đức xã hội Việc thực nghĩa vụ phải tiến hành nơi định, vào thời điểm định bên thỏa thuận Về mặt địa điểm, khơng có thỏa thuận thì, bất động sản nơi có bất động sản, trường hợp đối tượng thực nghĩa vụ bất động sản, đối tượng động sản nơi thực nghĩa vụ địa điểm cư trú trụ sở người có quyền Về thời hạn, khơng có thỏa thuận pháp luật khơng có quy định bên thực yêu cầu thực nghĩa vụ vào lúc nào, phải thông báo cho biết trước thời gian hợp lí” Theo quy định Điều 280 BLDS 2005 “nghĩa vụ dân việc mà theo đó, nhiều chủ thể (sau gọi chung bên có nghĩa vụ) phải chuyển giao vật, chuyển giao quyền, trả tiền giấy tờ có giá, thực cơng việc khác 59 khơng có sở buộc bị đơn bà N phải trả lãi chậm thực nghĩa vụ cho nguyên đơn ông T Chúng cho rằng, giải loại tranh chấp hợp đồng vay khơng có lãi cần áp dụng quy định BLDS 2005 loại hợp đồng vay để giải Qua nghiên cứu quy định BLDS 2005 vấn đề lãi suất chậm trả điều chỉnh điều luật khoản Điều 474 khoản Điều 305 BLDS Tại khoản Điều 474 BLDS quy định: “4 Trong trường hợp vay khơng có lãi mà đến hạn bên vay khơng trả nợ trả khơng đầy đủ bên vay phải trả lãi khoản nợ chậm trả theo lãi suất Ngân hàng Nhà nước công bố tương ứng với thời hạn chậm trả thời điểm trả nợ, có thỏa thuận.” Khoản Điều 305 BLDS 2005 quy định: “2 Trong trường hợp bên có nghĩa vụ chậm trả tiền bên phải trả lãi số tiền chậm trả theo lãi suất Ngân hàng Nhà nước công bố tương ứng với thời gian chậm trả thời điểm tốn, trừ trường hợp có thỏa thuận khác pháp luật có quy định khác” Trong Sổ tay thẩm phán Tòa án nhân dânTối cao tập huấn cho tồn ngành tòa án có nội dung hướng dẫn áp dụng để giải hợp đồng vay tiền khơng có lãi sau: “Thẩm phán cần xác định quan hệ vay có thời hạn hay khơng có thời hạn, có lãi hay khơng có lãi để xác định loại hợp đồng, sở xác định phạm vi thu thập chứng luật áp dụng phù hợp Đối với hợp đồng vay khơng kỳ hạn khơng có lãi (khoản Điều 477 BLDS 2005), bên cho vay đòi nợ lúc nào, bên vay có quyền trả nợ lúc phải báo cho biết trước thời gian hợp lý, khơng có thỏa thuận khác Khi bên cho vay thơng báo đòi nợ mà bên vay khơng trả nợ, sau ngày vi phạm nghĩa vụ toán (ngày chậm thực nghĩa vụ tốn) Dù vay khơng có lãi bên vay 60 phải trả cho bên cho vay khoản lãi chậm thực nghĩa vụ Khoản lãi tính theo lãi suất (khoản điều 305 BLDS năm 2005)của Ngân hàng Nhà nước quy định thời điểm xét xử sơ thẩm với thời hạn kể từ ngày chậm thực nghĩa vụ toán xét xử sơ thẩm” Như vậy, theo nội dung hướng dẫn nêu dù hợp đồng vay tiền khơng có lãi, bên vay phải trả cho bên cho vay khoản lãi chậm thực nghĩa vụ Căn vào quy định khoản Điều 305 BLDS 2005 khoản lãi tính theo lãi suất Ngân hàng Nhà nước quy định thời điểm xét xử sơ thẩm với thời hạn kể từ ngày chậm thực nghĩa vụ trả nợ xét xử sơ thẩm Đối chiếu nội dung quy định khoản Điều 474, khoản Điều 305 BLDS 2005 với nội dung hướng dẫn Sổ tay Thẩm phán vừa viện dẫn nêu trên, chúng tơi thấy có “vênh” cách xác định lãi suất chậm trả giải tranh chấp hợp đồng vay tiền lãi Từ khác quy định BLDS 2005 nội dung hướng dẫn Sổ tay Thẩm phán mà thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng vay khơng có lãi Thẩm phán có lúng túng, vướng mắc xác định số tiền lãichậm trả nên dẫn đến việc áp dụng khác nhau, tạo nên thiếu thống áp dụng pháp luật giải tranh chấp hợp đồng vay khơng có lãi Nghiên cứu nội dung quy định BLDS, điều chỉnh vấn đề cho xét logic ngôn ngữ, nội dung quy định khoản Điều 474 BLDS 2005 cho thấy rõ ràng bên vay phải trả lãi khoản nợ chậm trả theo mức lãi suất Ngân hàng Nhà nước công bố tương ứng với thời hạn chậm trả thời điểm trả nợ với điều kiện bên quan hệ hợp đồng vay khơng có lãi có thỏa thuận (có thể thỏa thuận hợp đồng vay thỏa thuận riêng) Nội dung quy định khoản Điều 305 BLDS 2005 khẳng định trường hợp có thỏa thuận khác pháp luật có quy định khác khơng áp dụng việc trả lãi số tiền chậm trả theo mức lãi suất Ngân hàng Nhà nước công bố tương ứng với thời gian chậm trả thời điểm tốn Do đó, 61 bên quan hệ hợp đồng vay khơng có lãi có thỏa thuận khác (thỏa thuận khơng trái pháp luật) pháp luật có quy định khác áp dụng thỏa thuận bên quy định khác pháp luật để xác định vấn đề bên vay phải trả lãi suất chậmtrả cho bên cho vay Trong vụ án trên, ông T bà N khơng có thỏa thuận việc trả lãi chậm trả khơng thể buộc người vay phải trả lãi chậm thực nghĩa vụ Như vậy, nội dung quy định khoản Điều 474 khoản Điều 305 BLDS hồn tồn có thống Chúng cho rằng, việc áp dụng luật nội dung để giải tranh chấp dân có quy định cụ thể điều chỉnh quan hệ pháp luật nội dung cần giải trước hết phải áp dụng quy định đó, trường hợp khơng có quy định cụ thể cần áp dụng quy định chung Quy định khoản Điều 474 BLDS 2005 quy định cụ thể cách xác định lãi suất chậm trả hợp đồng vay khơng có lãi, khoản Điều 305 BLDS 2005 quy định chung trách nhiệm chậm thực nghĩa vụ Mặt khác khoản Điều 305 BLDS 2005 có quy định loại trừ trường hợp pháp luật có quy định khác áp dụng quy định khác Quy định khoản Điều 474 BLDS 2005 quy định khác Từ phân tích trên, chúng tơi thấy quan điểm thứ hai xác, có pháp lý, nội dung hướng dẫn Sổ tay Thẩm phán cần có sửa đổi phù hợp với quy định BLDS 2005, bảo đảm thống việc áp dụng pháp luật Tuy nhiên, từ quy định BLDS 2005 đặt vấn đề cần phải bàn là: pháp luật hướng tới việc giải công quyền nghĩa vụ dân cho tất các chủ thể quan hệ pháp luật, không bảo vệ quyền lợi bên vay mà bảo vệ quyền lợi bên cho vay, có tạo sở pháp lý cho quan hệ dân đời sống xã hội phát triển Quy định BLDS2005 cách xác định lãi suất chậm trả quan hệ hợp đồng vay khơng có lãi q trọng đến việc bảo vệ quyền lợi cho bên vay Khi xác lập, thực quan hệ pháp luật hợp đồng vay khơng có lãi, bên cho vay khơng đòi hỏi lãi suất thể thiện chí tốt tương trợ bên vay Song bên 62 vay không trả tiền vay, bên cho vay đòi nợ khơng phải khởi kiện u cầu tòa giải quyết, khơng tính lãi suất khoản tiền chậm toán dẫn đến bên cho vay thiệt thòi, quyền lợi họ khơng bảo đảm Điều dẫn đến tình trạng phía bị đơn (bên vay) cố tình khơng đến tòa giải vụ kiện nhằm kéo dài thời hạn giải vụ án trốn tránh nghĩa vụ trả nợ Vì cho cần sửa khoản Điều 474 BLDS 2005 theo hướng quy định bên vay phải trả lãi khoản nợ chậm trả theo lãi suất Ngân hàng Nhà nước công bố tương ứng với thời hạn chậm trả thời điểm trả nợ, trường hợp bên có thỏa thuận khác lãi suất chậm trả (thỏa thuận không trái quy định pháp luật lãi suất) áp dụng thỏa thuận bên Sửa đổi đảm bảo công bằng, hợp lý, bảo vệ quyền lợi bên vay bên cho vay quan hệ hợp đồng vay - Ngoài ra, thực tế, tranh chấp hợp đồng có trường hợp hợp đồng hồn tồn phù hợp với quy định pháp luật nội dung lẫn hình thức, lý phát sinh trình thực hợp đồng nên hai bên thay đổi ý định, không muốn tiếp tục thực hợp đồng Điển hợp đồng mua bán, bên mua không muốn mua nên không giao đủ tiền; trường hợp khác trả giá cao hơn, bên bán đổi ý không chịu bán nên không giao tài sản, hợp đồng mua bán nhà ở, hai bên cố ý khơng chịu hồn tất thủ tục liên quan đến hình thức hợp đồng dẫn đến bên bị vi phạm khởi kiện tòa án, Tòa án thường xử hủy hợp đồng giải hậu việc hủy hợp đồng Cũng trường hợp trên, bên bị vi phạm thực nghĩa vụ thường thiệt thòi vụ việc bị xét xử 3.1.2 Do thiếu quy định điều chỉnh Thực tiễn pháp lý Việt Nam phát sinh nhiều vụ tranh chấp có liên quan tới yêu cầu cần áp dụng điều khoản điều chỉnh nội dung hợp đồng hoàn cảnh thay đổi Nhưng pháp luật hành chưa quy định điều khoản này, nên gây nhiều khó khăn cho bên liên quan việc giải tranh chấp Sau 63 ví dụ tranh chấp có liên quan đến việc thay đổi hồn cảnh ảnh hưởng đến việc thực hợp đồng Thiếu xác định hoàn cảnh thay đổi yêu cầu đàm phán lại hợp đồng Vụ án sau phản ánh thực trạng thiếu pháp lý để xác định tranh chấp thực tế có thuộc trường hợp hoản cảnh thay đổi hay không, bên bị thiệt hại u cầu tòa án buộc đối tác đàm phán lại hợp đồng hay không Tháng 11/2007, bà Trương Thị H (Đồng Nai) ký hợp đồng mua ôtô tải Công ty T., với giá gần 120 triệu đồng Theo thỏa thuận, bà H phải đặt cọc số tiền 20 triệu đồng (số tròn), cơng ty giao xe vào cuối tháng 4/2008 Đến hạn, công ty mời bà H đến nhận xe đòi tăng giá xe lên thêm 30 triệu đồng so với giá ban đầu Bà H không chấp nhận khởi kiện cơng ty tòa để đòi cơng ty giao xe theo giá ghi hợp đồng Theo người đại diện cơng ty: “Cơng ty có cam kết khơng tăng giá xe đến thời điểm giao xe nhà nước áp dụng quản lý khí thải xe theo quy chuẩn nên công ty buộc phải điều chỉnh giá xe Nếu bà H không chịu nhận xe giá cao chất lượng tốt hơn, cơng ty sẵn sàng trả lại tiền cọc cộng lãi suất ngân hàng số tiền mà bà H nộp cho công ty” Theo Luật sư Nguyễn Văn H., công ty có trách nhiệm bán xe cho bà H theo giá thỏa thuận hợp đồng Những lý nêu nguồn xe công ty bị cắt, nhà nước quản lý khí thải xe theo quy chuẩn thời điểm giao xe… vướng mắc công ty, trường hợp bất khả kháng trở ngại khách quan để công ty quyền giao xe chậm tăng giá xe4 Cả bên mua luật sư cho rằng, bên bán phải có trách nhiệm thực hợp đồng, khơng có kiện bất khả kháng trở ngại khách quan Tuy khơng xác định có phải kiện bất khả kháng hay trở ngại khách quan, quan điểm bên bán trường hợp này, bên mua phải chịu Văn Đoàn, Bể hợp đồng mua xe, http://www.phapluattp.vn/news/ban-doc/view.aspx?news_id=223953, có bồi thường?, 64 khoản chi phí tăng lên Vấn đề đặt ra: Nhà nước đưa quy định tiêu chuẩn khí thải dẫn đến việc thay đổi, làm giá thành xe tăng lên có phải kiện bất khả kháng trở ngại khách quan hay không T h ự c t ế , việc nhà nước quy định tiêu chuẩn khí thải khơng phải việc làm cho hợp đồng mua bán xe trở nên thực Nên bên bán lấy lý để từ chối thực hợp đồng không thuyết phục Việc nhà nước văn quy định tiêu chuẩn khí thải mới, sau hợp đồng mua bán xe bên ký kết, dự kiến bên, thực tế chi phí sản xuất tăng thực tế khách quan mà bên không lường trước vào thời điểm ký hợp đồng Điều làm cho bên mua nhận lợi ích bên bán bị thiệt hại Nếu biết kiện trên, bên bán xe khơng ký hợp đồng với nêu hợp đồng Trong trường hợp này, vấn đề giải hợp lý áp dụng ngun tắc thiện chí; theo bên mua phải chia sẻ chi phí tăng lên với bên bán Bởi lẽ, bên bán giao xe cho bên mua theo tiêu chuẩn mới, bên mua nhận lợi ích định chất lượng xe tăng lên so với cam kết ban đầu, điều có lợi cho xã hội Có thể bên mua bên bán khơng muốn chấm dứt hợp đồng Do đó, việc thỏa thuận lại giá để hợp đồng thực tiếp tục có lợi phù hợp với nguyện vọng hai bên Nhưng tòa án bên khơng có để u cầu hai bên phải làm điều Để có giải vụ việc này, đòi hỏi pháp luật cần phải có quy định cụ thể nghĩa vụ đàm phán lại hợp đồng hoàn cảnh thay đổi làm cân lợi ích, mà bên lường trước bên lỗi Có thể nói, việc thiếu chế, thủ tục cần thiết để điều chỉnh nội dung hợp đồng nhiều trường hợp làm hạn chế linh hoạt hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp, đơn vị có sử dụng tài sản, nguồn vốn nhà nước Bởi vậy, khơng có quy định rõ ràng chế điều chỉnh hợp 65 đồng, gây cản trở cho việc thực có hiệu hợp đồng kinh doanh thương mại lâu dài với đối tác Nhưng để mặc cho đơn vị tự thỏa thuận lại hợp đồng dẫn đến lạm dụng để làm thất thoát tài sản nhà nước, đồng thời thân chủ thể trực tiếp định gặp rủi ro pháp lý nguy hiểm Điều đòi hỏi cần sớm quy định chế cho phép bên tham gia hợp đồng thỏa thuận lại nội dung hợp đồng hồn cảnh có thay đổi, với thủ tục chặt chẽ, hợp lý 3.2 Một số đề xuất, kiến nghị 3.2.1 Đảm bảo tính khả thi, tính thống hệ thống pháp luật dân nói chung, pháp luật hợp đồng nói riêng - Cần có quy định mang tính ngun tắc xác định rõ Bộ luật dân luật chung mối quan hệ với luật chuyên ngành điều chỉnh quạn hệ dân sự, thương mại, lao động, hôn nhân gia đình Theo cần quy định chế áp dụng luật trường hợp có khác luật chuyên ngành Bộ luật dân - Bộ luật dân nên dùng khái niệm “ hợp đồng” để thay cho khái niệm hợp đồng dân để mở rộng phạm vi điều chỉnh chế định hợp đồng sang quan hệ hợp đồng kinh doanh quan hệ hợp đồng lao đồng Trở lại khái niệm“hợp đồng dân sự”, câu hỏi đặt là, từ “dân sự” có ý nghĩa đặt kèm theo khái niệm “hợp đồng” Về mặt logic, từ “dân sự” đặt vị trí nhằm xác định rõ nghĩa khái niệm “hợp đồng”, nhằm để “hợp đồng dân sự” hợp đồng khác (thương mại, lao động) Việc sử dụng khái niệm hợp đồng thay hợp đồng dân đảm bảo phù hợp quy định phạm vi điều chỉnh Điều Bộ luật dân “Bộ luật dân quy định địa vị pháp lý, chuẩn mực pháp lý cho cách ứng xử cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác; quyền, nghĩa vụ chủ thể nhân thân tài sản quan hệ dân sự, nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động (sau gọi chung quan hệ dân sự)” nội dung Điều 388 BLDS 2005 với chủ định xem khái niệm chung sử dụng để hợp đồng, 66 dành cho riêng “hợp đồng dân sự” Do vậy, không nên đặt từ ‘dân sự’ sau khái niệm “hợp đồng” dễ gây hiểu lầm, khơng cần thiết 3.2.2 Bổ sung quy định thiếu để tạo hành lang pháp lý đầy đủ cho hoạt động liên quan tới việc thực hợp đồng - Bộ luật dân cần bổ sung quy định riêng giao kết thực hợp đồng thông qua phương tiện thông tin kỹ thuật số để tạo sở pháp lý cho phát triển thương mại điện tử nước ta Hiện nay, Bộ luật dân chưa có điều luật quy định cụ thể nội dung này, có Luật giao dịch điện tử quy định giao kết thực hợp đồng điện tử (Chương từ Điều 33 đến Điều 38) Vì vậy, để đảm bảo tính thống hệ thống pháp luật, Bộ luật dân với tư cách Bộ luật gốc cần quy định hợp đồng điện tử, giá trị pháp lý hợp đồng điện tử, giao kết hợp đồng điện tử… Bên cạnh đó, Bộ luật dân mặt cần quy định rõ văn hợp đồng theo hướng làm rõ quy định điểm c, khoản Điều 391 “Khi bên đề nghị biết đề nghị giao kết hợp đồng thông qua phương thức khác”, cụ thể trường hợp thơng tin bên gửi cho qua đường điện tín (telex,fax), hình thức thơng tin kỹ thuận số thư điện thử hình thức thơng tin điện tử khác Đặc biệt, bối cảnh kinh tế hội nhập phát triển nay, mà các giao dịch điện tử, hợp đồng chứng khoán, ngoại hối, hàng hóa tương lai, chứng khốn phái sinh, sàn giao dịch hàng hóa, mua bán kỳ hạn… ngày phát triển cần có quy định cụ thể việc giao kết thực hợp đồng thông qua phương tiện thông tin kỹ thuật số, việc chấp nhận chữ ký số giao dịch điện tử chấp nhận giao kết hợp đồng điện tử - Bộ luật dân cần bổ sung quy định mang tính nguyên tắc việc giao kết hợp đồng thông qua thủ tục đấu thầu, đấu giá để đảm bảo thực quy định thống giao dịch dân Thủ tục việc đấu thầu, đấu giá quy định mục mục Chương (một số hoạt động thương mại cụ thể khác) Luật Thương mại năm 2005, nhiên, theo quy định Luật 67 Thương mại quy định đấu giá, đấu thầu coi “hoạt động thương mại” (khoản Điều 185 khoản Điều 214) - Cần nghiên cứu, xem xét để đưa vào Bộ luật dân quy định phương thức thực nghĩa vụ dân là: nghĩa vụ, dù đối tượng vật chia cơng việc chia thành nhiều phần phải thực người có nghĩa vụ người có quyền nghĩa vụ phân chia theo phần Quy định nhằm đảm bảo phù hợp với thông lệ quốc tế, đảm bảo giao dịch đạt mục đích tối đa giao dịch đạt mục đích nghĩa vụ thực lần toàn - Cần thiết phải quy định hardship – điều chỉnh hợp đồng thay đổi hồn cảnh mơi trường kinh tế, Việt hóa khái niệm đưa vào phần chung pháp luật hợp đồng, đặc biệt bối cảnh mà lĩnh vực xây dựng, hợp đồng cung ứng hàng hóa dịch vụ dài hạn, hợp đồng phát triển hoạt động sản xuất kinh doanh ngành nghề mới, có nhiều rủi ro: nhu cầu thị trường thay đổi, khó khăn đặc biệt điều kiện thay đổi tự nhiên, công nghệ, hay giá trầm trọng đồng tiền, can thiệp nhà nước tiêu chuẩn kỹ thuật mới, hạn chế sách ngoại thương, tăng thuế, tăng lương tối thiểu cho người lao động… Bởi vậy, yêu cầu thực tiễn đòi hỏi cần phải sớm bổ sung chế pháp lý cho phép điều chỉnh hợp đồng trường hợp thay đổi hồn cảnh dẫn đến khó khăn đặc biệt cho việc thực hợp đồng Bởi mục đích việc ký kết hợp đồng để bên thỏa thuận nhằm đặt mục đích định vậy, họ thường ký kết hợp đồng xuất phát từ hoàn cảnh mà họ biết rõ Việc bên trở ngại khách quan xảy sau ngày ký hợp đồng giao kết hợp đồng nhầm lẫn, lại điều kiện nằm ngồi ý chí đích thực bên vào lúc ký hợp đồng Nếu biết chắn thua thiệt nghiêm trọng xảy ra, bên không ký hợp đồng, ký hợp đồng với điều kiện khác thích hợp 68 Mặt khác, chế quản lý hợp đồng quản lý rủi ro đại đòi hỏi nhà làm luật bên liên quan “cần phải nhìn nhận hợp đồng khơng phải giá trị bất biến mà cơng cụ linh hoạt, uyển chuyển Q trình thực hợp đồng phát sinh tình tiết mà bên cần phải xem xét.” Vì vậy, việc đưa quy định hardship vào phần quy định chung pháp luật hợp đồng Việt Nam cần thiết phù hợp với xu hướng quốc tế (Điều 6.2.2 Bộ nguyên tắc Unidroit hợp đồng thương mại năm 2004 quy định: Hoàn cảnh hardship xác lập xảy kiện làm thay đổi cân nghĩa vụ hợp đồng, chi phí thực nghĩa vụ tăng lên, giá trị nghĩa vụ đối trừ giảm xuống, và: a) kiện xảy bên bị thiệt hại biết đến sau giao kết hợp đồng; b) bên bị bất lợi khơng thể tính cách hợp lý đến kiện giao kết hợp đồng; c) kiện nằm kiểm soát bên bị bất lợi; d) rủi ro kiện không bên bị bất lợi gánh chịu) - Cần nghiên cứu quy định theo hướng thừa nhận thẩm quyền Tòa án giải thích pháp luật để nhằm đảm bảo quan hệ dân nói chung, quan hệ hợp đồng nói riêng quy định Bộ luật dân đảm bảo tính ổn định, lâu dài, tránh tình trạng luôn phải sửa đổi, bổ sung để đáp ứng theo yêu cầu thực tiễn quan hệ xã hội thay đổi - Về thời điểm sửa đổi hợp đồng: theo quy định Điều 423, BLDS 2005 bên thỏa thuận việc sửa đổi hợp đồng giải hậu việc sửa đổi hợp đồng, theo đó, nguyên tắc, bên thỏa thuận việc sửa đổi hợp đồng với thời điểm Để đảm bảo tính chặt chẽ quy định pháp luật hợp đồng đề nghị quy định cụ thể thời điểm thực việc sửa đổi hợp đồng Hà Thị Mai Hiên, Sửa đổi Bộ luật Dân Việt Nam vấn đề hoàn thiện chế định hợp đồng, Nhà nước Pháp luật, số (203) tháng 3/2005, tr 10-19 69 - Việc sửa đổi hợp đồng liên quan đến lợi ích người thứ ba: đề nghị bổ sung quy định việc trường hợp người thứ ba từ chối hưởng lợi ích hay trường hợp người thứ ba chưa bày tỏ ý chí, bên giao kết hợp đồng có tồn quyền định “số phận pháp lý” hợp đồng giao kết Họ khơng có quyền thỏa thuận chấm dứt, hủy bỏ hợp đồng mà thỏa thuận để sửa đổi hợp đồng theo hướng định người thứ ba khác thụ hưởng yêu cầu bên có nghĩa vụ thực nghĩa vụ - Về kỹ thuật lập pháp: + Kết cấu BLDS 2005 phần “nghĩa vụ dân hợp đồng” không quán Đơn cử: phần giao dịch dân quy định phần thứ Bộ luật dân phần nghĩa vụ dân hợp đồng dân quy định phần thứ ba Trong đó, giao dịch dân bao gồm giao dịch pháp lý đơn phương hợp đồng Vì quy định hai phần khác nên dẫn tới tình trạng nhiều quy định trùng lặp không thống với (các quy định hình thức giao dịch hình thức hợp đồng; giao dịch vô hiệu hợp đồng vô hiệu hậu pháp lý); quy định phần hợp đồng thông dụng trùng lặp với quy định phần chung hợp đồng Vì vậy, đề nghị chuyển phần nghĩa vụ hợp đồng thành phần trái quyền xếp lại cho thống nhất, phù hợp tránh trùng lắp, mâu thuẫn với phần khác Đồng thời, rà soát lại loại hợp đồng cụ thể để bổ sung số loại hợp đồng nhằm đáp ứng yêu cầu thực tiễn hợp đồng hợp tác, hợp đồng ủy thác quản lý tài sản… + Thực chất, Điều 415 Điều 417 BLDS 2005 quy định cụ thể trường hợp ngoại lệ quy định khoản Điều 414 Bởi vậy, để tạo nên thống nhất, logic quy định Bộ luật dân sự, đồng thời giúp cá nhân, tổ chức dễ dàng tìm hiểu áp dụng pháp luật dân sự, nên đặt điều 415 417 sau điều 414 dịch chuyển Điều 416 “ cầm giữ tài sản hợp đồng song vụ” sau điều 417 70 + Cần chỉnh sửa lại khoản Điều 412 để bảo đảm tính chặt chẽ logic Khoản Điều 412 quy định “ Thực hợp đồng, đối tượng, chất lượng số lượng, chủng loại, phương thức thoả thuận khác”, Khoản sửa theo hướng sau: “1 Thực thoả thuận, cam kết pháp luật quy định Đúng thoả thuận điều khoản thoả thuận đối tượng, giá cả, thời hạn, phương thức nội dung khác Đúng cam kết với nội dung mà bên tự đưa cam kết trước bên Đúng pháp luật quy định với nội dung mà pháp luật quy định hợp đồng mà bên tham gia” 71 KẾT LUẬN Hợp đồng dân chế định quan trọng Bộ luật dân Việt Nam, thực hợp đồng dân hoạt động nhằm đảm bảo cho thỏa thuận chủ thể thực Hợp đồng dân giao kết hợp pháp có hiệu lực bắt buộc bên Khi hợp đồng có hiệu lực làm phát sinh quyền nghĩa vụ bên giao kết Tuy nhiên, việc giao kết hợp đồng tạo hình thức pháp lý cho quan hệ trao đổi, quyền nghĩa vụ mà bên đặt có đạt hay khơng phải thông qua hành vi trực tiếp thực hợp đồng Về chất, nghĩa vụ hợp đồng quan hệ tạm thời chí quan hệ ngắn hạn phải chấm dứt vào thời điểm Nghĩa vụ hợp đồng chấm dứt bên thực đầy đủ hợp đồng Nghiên cứu thực hợp đồng giúp hiểu rõ nội dung thực hợp đồng, nguyên tắc thực hợp đồng quy định cụ thể trường hợp thực hợp đồng đơn vụ, hợp đồng song vụ, hợp đồng lợi ích người thứ ba Theo đó, bên cạnh việc nghiên cứu quy định pháp luật thực hợp đồng (được quy định từ Điều 412 đến Điều 422 BLDS 2005) giúp hiểu thêm trách nhiệm pháp lý thực không hợp đồng, trách nhiệm phải thực đối tượng hợp đồng, trường hợp “tự thỏa thuận” bên thực hợp đồng Qua phân tích ,nghiên cứu quy định pháp luật hợp đồng nói chung, thực hợp đồng nói riêng cho thấy ưu điểm, mức độ đáp ứng quy định thực hợp đồng bất cập để từ kiến nghị giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng, đáp ứng yêu cầu ngày đa dạng phong phú giao dịch dân 72 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO PGS.TS Hồng Thế Liên, Chủ biên “Bình luận khoa học Bộ luật dân năm 2005”, Viện Khoa học Pháp lý, Bộ Tư pháp, NXB trị quốc gia Bộ luật dân 1995 Bộ luật dân 2005 Bộ luật dân Pháp, NXB Tư pháp, 2005, Hà Nội Bộ luật Tố tụng dân năm 2004 Bộ nguyên tắc Unidroit hợp đồng thương mại quốc tế 2004, NXB Từ điển Bách Khoa TS Nguyễn Ngọc Khánh “Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam”, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2007 Đề tài "Vấn đề không thực hợp đồng pháp luật thực định Việt Nam” TS Đỗ Văn Đại, Phó chủ nhiệm khoa Luật dân sự, Đại học Luật TP Hồ Chí Minh làm chủ nhiệm đề tài Hà Thị Mai Hiên, sửa đổi Bộ luật dân Việt Nam vấn đề hoàn thiện chế định hợp đồng, Nhà nước Pháp luật, số (203) tháng 3/2005, tr 10-19 10 Ths LS Lê Kim Giang, Hợp đồng dân tranh chấp thường gặp, NXB Tư pháp 11 Luật giao dịch điện tử 12 Luật Phá sản 13 Luật Thương mại 2005 14 Nghị 01/2005/NQ-HĐTP ngày 31/05/2005 Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành Phần thứ “Những quy định chung” BLTTDS 2004 15 Nghị số 03/2006/NQ-HĐTP ngày 08/7/2006 Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn áp dựng số quy định Bộ luật dân năm 2005 bồi thường thiệt hại hợp đồng 73 16 Nguyễn Mạnh Bách, Pháp luật hợp đồng, NXB Chính trị quốc gia, 1995 17 Những quy định chung Luật hợp đồng Pháp, Đức, Anh Mỹ, NXB Chính trị quốc gia, 1993 18 Ths Đinh Thị Mai Phương, Chủ biên “Nội dung điểm Bộ luật dân sư năm 2005”, Viện Khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp, NXB Chính trị quốc gia 19 Pháp lệnh hợp đồng dân năm 1991 20 Thông tư số 01/2007/TT-NHNN ngày 7/3/2007 hướng dẫn thực Điều Điều Nghị định 161/2006/NĐ-CP ngày 28/12/2006 toán dùng tiền mặt 21 Ths Nguyễn Hải An, “Vi phạm thực hợp đồng dân sự”, Tạp chí Dân chủ pháp luật số (226) tháng1/2011, tr 19-26 22 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật dân Việt Nam tập 1, 2, NXB Công an nhân dân, Hà Nội 23 TS Lê Minh Hùng, “hiệu lực hợp đồng theo quy định pháp luật Việt Nam”, Luận án tiến sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh 24 TS Ngô Huy Cương, “Bàn sửa đổi quy định chung hợp đồng Bộ luật dân năm 2005”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp điện từ 25 TS Nguyễn Ngọc Khánh, “Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam”, NXB Tư pháp, Hà nội 2007 26 Từ điển Luật học, Viện Khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp, NXB Từ điển bách khoa NXB Tư pháp ... liên quan đến thực hợp đồng, thực quy định thực hợp đồng cần xem xét, nghiên cứu để hoàn thiện, lý tác giả chọn vấn đề: Thực hợp đồng dân - vấn đề lý luận thực tiễn làm đề tài luận văn thạc sỹ... toàn diện Thực hợp đồng dân - vấn đề lý luận thực tiễn Đối tượng nghiên cứu phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu luận văn vấn đề lý luận thực tiễn thực hợp đồng; quy định pháp luật thực định... Nam vấn đề nghiên cứu quy định thực hợp đồng số nước Phạm vi nghiên cứu đề tài bao gồm khái niệm, nội dung thực hợp đồng; nguyên tắc thực hợp đồng; quy định cụ thể thực hợp đồng đơn vụ, hợp đồng