PHÙNG THỊ NGỌC ÁNH BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ LUẬT KINH TẾ PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY PHÙNG THỊ NGỌC ÁNH 2014 - 2016 HÀ NỘI – 2016 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY PHÙNG THỊ NGỌC ÁNH CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 60380107 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS VŨ ĐẶNG HẢI YẾN HÀ NỘI – 2016 MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đề tài Đối tượng, phạm vi nghiên cứu luận văn Phương pháp nghiên cứu Kết cấu luận văn CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 1.1 Những vấn đề lý luận chung hoạt động nhượng quyền thương mại 1.1.1 Khái niệm hoạt động nhượng quyền thương mại 1.1.2 Đặc điểm hoạt động nhượng quyền thương mại 1.1.3 Hành vi hạn chế cạnh tranh yếu tố làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại 13 1.1.4 Các yếu tố làm phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại 14 1.1.5 Nhận diện hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại 17 1.2 Khái niệm nội dung pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại 27 CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 35 2.1 Thực trạng pháp luật thỏa thuận hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam 35 2.1.1 Thỏa thuận giá bán hàng hóa, dịch vụ 35 2.1.2 Thỏa thuận phân chia lãnh thổ nhượng quyền 41 2.2 Thực trạng pháp luật hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh hoạt động nhượng quyền thương mại 43 2.2.1 Hành vi áp đặt giá bán bất hợp lý gây thiệt hại cho bên nhận quyền 43 2.2.2 Hành vi ấn định giá bán lại ấn định giá bán lại tối thiểu gây thiệt hại cho khách hàng 46 2.2.3 Hành vi buộc bên nhận quyền chấp nhận nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng 49 CHƯƠNG PHƯƠNG HƯỚNG VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 54 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam 54 3.1.1 Hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền sở đảm bảo ghi nhận quy luật khách quan cạnh tranh quan hệ nhượng quyền thương mại 54 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền sở ghi nhận ngoại lệ hợp lý pháp luật cạnh tranh theo hướng phù hợp với chất hoạt động nhượng quyền thương mại 55 3.1.3 Hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền sở đảm bảo thống nhất, đồng pháp luật điều chỉnh trực tiếp hoạt động nhượng quyền thương mại (Luật Thương mại) với pháp luật cạnh tranh 58 3.2 Một số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam 61 KẾT LUẬN 70 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 72 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Với việc Việt Nam ký kết hiệp định kinh tế khu vực quốc tế thời gian gần đây, hoạt động nhượng quyền thương mại thời gian tới chắn sôi động, nước ta đón nhận hàng loạt thương hiệu đến tìm kiếm hội đầu tư Theo đó, doanh nghiệp nước có hội xâm nhập vào thị trường nước để nhượng quyền thương hiệu Việt Nhượng quyền thương hiệu chứng minh mơ hình kinh doanh thành cơng vòng 100 năm qua, kể từ sau Thế chiến thứ II Tại quốc gia phát triển Bắc Mỹ, Tây Âu, Nhật Bản, Australia, nhượng quyền thương mại mơ hình chủ đạo để doanh nghiệp vươn thị trường giới Tại Việt Nam, hình thức kinh doanh nhượng quyền có mặt từ trước năm 1975 thông qua số hệ thống nhượng quyền trạm xăng dầu Mỹ như: Mobil, Exxon (Esso), Shell Sau đó, nhượng quyền thương mại xuất trở lại vào thập niên 90 kỷ XX Trước phát triển loại hình kinh doanh này, năm 2005, Luật Thương mại (Điều 284) đề cập đến nhượng quyền thương mại Cùng với xu hướng mở cửa hội nhập kinh tế nhanh chóng, Việt Nam trở thành thị trường ý thương hiệu lớn quốc tế khu vực Hàng trăm thương hiệu lớn quốc tế khu vực lĩnh vực nhà hàng - ăn uống, giáo dục, chăm sóc sức khỏe đến từ Mỹ, Australia, Singapore, Tây Ban Nha không bỏ qua hội vàng để tìm kiếm đối tác nhượng quyền độc quyền Việt Nam, như: McDonald’s, Starbucks, KFC, Pizza Hut, Lotteria, The Coffee Bean & Tea Leaf, Cirkle K, Baskin Robbins, Buger King… Trong đó, doanh nghiệp nước bắt đầu tìm cách nhượng quyền thương hiệu để làm “đòn bẩy” phát triển thị trường, nâng cao giá trị thương hiệu Trung Ngun coi hình mẫu tiên phong Việt Nam áp dụng hình thức kinh doanh cách phát triển hệ thống đại lý theo hình thức nhượng quyền Đến nay, doanh nghiệp mở rộng chuỗi cửa hàng khắp nước mà mở rộng sang số nước, như: Nhật Bản, Thái Lan, Trung Quốc, Singapore…Tiếp theo Phở 24 – doanh nghiệp nhượng quyền thành công Việt Nam Bắt đầu xuất từ năm 2003, chưa đầy 03 năm, Phở 24 có 20 cửa hàng phở nhượng quyền khắp nước, sau nhượng quyền sang Phillipine, Indonesia, Philippines, Hàn Quốc, Australia Ngồi ra, kể đến Kinh Đô bakery, thời trang Ninomax, Foci, giày dép T&T Đặc biệt, T&T doanh nghiệp Bộ Công Thương cấp phép nhượng quyền sang Maysia Australia Theo thống kê Bộ Công Thương, tính đến đầu năm 2016, Việt Nam đón nhận 144 thương hiệu đến từ quốc gia đăng ký nhượng quyền thương hiệu Trong đó, có thương hiệu Việt Nam đăng ký nhượng quyền thương hiệu nước lĩnh vực cà phê, thời trang như: Trung Nguyên, T&T, Phở 24 Dự báo, thị trường nhượng quyền thương hiệu Việt Nam tiếp tục tăng trưởng mức 25% với gia nhập thương hiệu quốc tế lớn mạnh thương hiệu đến từ khu vực ASEAN Nhượng quyền thương mại phương thức kinh doanh, theo bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền quyền độc quyền kinh doanh sản phẩm, dịch vụ thời gian, nhãn hiệu, kế hoạch kinh doanh bên nhượng quyền Bên nhận quyền bên sử dụng tên thương mại, bí kinh doanh bên nhượng quyền để tiến hành kinh doanh sản phẩm, dịch vụ theo phương thức bên nhượng quyền Khi thực kinh doanh theo phương thức nhượng quyền, bên nhượng quyền phải chuyển giao toàn quyền thương mại (bao gồm tất yếu tố tạo nên thương hiệu bên nhượng quyền nhãn hiệu, tên thương mại, bí kinh doanh…) cho bên nhận quyền sử dụng để tiến hành kinh doanh Nghĩa vụ bên nhận quyền phải kinh doanh theo phương thức nhất, cung cấp sản phẩm với chất lượng dịch vụ đồng với bên nhượng quyền, đảm bảo khách hàng sử dụng sản phẩm phân biệt khác biệt với sản phẩm bên nhượng quyền sở nhận quyền khác Chính vậy, nói kinh doanh theo phương thức nhượng quyền, bên cạnh lợi ích lớn từ việc thu phí nhượng quyền thương hiệu đẩy nhanh mạng lưới nhượng quyền mở rộng đầu tư tham gia bên nhận quyền , bên nhượng quyền phải đối mặt với rủi ro lớn quyền thương mại sụp đổ toàn hệ thống nhượng quyền khơng có kiểm sốt chặt chẽ Ngược lại, phía bên nhận quyền, sau bỏ chi phí lớn để nhận quyền kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền mong muốn đảm bảo tỷ lệ thành công cao Sự thành công khó mà thực dễ dàng mà việc kinh doanh phải thực theo phương thức đồng chất lượng chí đồng giá cả, bên nhận quyền người sử dụng quyền thương mại để kinh doanh theo phương thức nhượng quyền Do vậy, bên nhận quyền phải đối mặt với nguy thất bại bên nhượng quyền nhượng lại quyền thương mại cho nhiều bên nhận quyền khu vực địa lý, chất, bên nhận quyền khó mà thực việc cạnh tranh theo cách hiểu thông thường, lẽ họ phải đáp ứng việc kinh doanh theo phương thức chất lượng đồng với bên nhượng quyền Vì lẽ trên, thiết lập quan hệ nhượng quyền thương mại, bên thường có xu hướng thực hành vi nhằm kiểm sốt lẫn chất vốn có quan hệ nhượng quyền Những hành vi thường chứa đựng yếu tố hạn chế cạnh tranh, buộc bên nhận quyền phải mua hàng hóa/nguyên vật liệu từ nguồn định thỏa thuận bên nhận quyền phép kinh doanh độc quyền khu vực định (độc quyền lãnh thổ), thỏa thuận cấm cạnh tranh, thỏa thuận giá bán hàng hóa/dịch vụ Dưới cách nhìn pháp luật cạnh tranh nay, hành vi bị cấm hội tụ đủ số điều kiện định Tuy nhiên, góc nhìn hành vi thương mại, thỏa thuận lại không tồn quan hệ nhượng quyền vốn có nhiều tiềm rủi ro phải đối mặt bên Đặc thù đòi hỏi pháp luật điều chỉnh trực tiếp hoạt động nhượng quyền thương mại phải đặt mối quan hệ với pháp luật cạnh tranh Bởi lẽ, áp dụng quy tắc chung pháp luật cạnh tranh để điều chỉnh hoạt động nhượng quyền nhiều trường hợp khơng phù hợp với chất thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại, khơng đảm bảo lợi ích đáng bên, từ số lượng thương vụ nhượng quyền lợi ích kinh tế bị ảnh hưởng Ngược lại, pháp luật điều chỉnh hoạt động theo chất hoạt động nhượng quyền thương mại chủ thể tham gia quan hệ gặp khó khăn việc tuân thủ theo quy định thông thường pháp luật cạnh tranh Điều tất yếu dẫn đến việc nhà nước (đặc biệt quan quản lý cạnh tranh thương mại) cảm thấy “bất lực” việc điều hòa lợi ích cạnh tranh lợi ích kinh tế mà hoạt động nhượng quyền thương mại mang lại Chính vậy, việc nghiên cứu pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại cần thiết bối cảnh kinh tế nay, thơng qua đó, đề xuất giải pháp vừa để nâng cao thái độ tuân thủ pháp luật cạnh tranh chủ thể tham gia quan hệ nhượng quyền thương mại, vừa đảm bảo hoạt động nhượng quyền phát triển phát huy lợi theo chất vốn có Việc thực Luật Cạnh tranh 10 năm qua tạo khn khổ pháp lý tương đối tồn diện để điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh Việt Nam, qua tạo lập mơi trường cạnh tranh lành mạnh bình đẳng cho chủ thể tham gia thị trường Tuy nhiên, quy định pháp luật cạnh tranh chưa tính đến đặc thù quan hệ nhượng quyền thương mại Nhiều quy định mâu thuẫn, chồng chéo, thiếu tính cụ thể khơng phù hợp chất thương mại hành vi thông lệ quốc tế việc điều chỉnh hoạt động nhượng quyền Đây số nguyên nhân dẫn đến tình trạng pháp luật cạnh tranh nói chung pháp luật nhượng quyền thương mại nói riêng chưa thực đạt hiệu cao điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam Xuất phát từ thực tế nói trên, điều kiện Việt Nam nay, việc nghiên cứu, đánh giá có hệ thống tồn diện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại cần thiết Với cách tiếp cận trên, tác giả lựa chọn đề tài “Pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam nay” làm đề tài nghiên cứu cho Luận văn Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đề tài 2.1 Mục đích nghiên cứu đề tài Làm rõ vấn đề lý luận thực trạng pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại, từ đó, đưa phương hướng đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam 2.2 Nhiệm vụ nghiên cứu đề tài Thứ nhất, phân tích, làm rõ vấn đề lý luận hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Thông qua đó, làm sáng tỏ sở phát sinh hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền, lý giải nguyên nhân xu hướng thực hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền nhận diện hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Thứ hai, phân tích, làm rõ vấn đề lý luận pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại như: khái niệm pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại; xác định nội dung pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Thứ ba, phân tích thực trạng pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam Thứ tư, đề xuất định hướng giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam nay, đảm bảo vừa phù hợp với thông lệ quốc tế, vừa phù hợp với đặc thù Việt Nam Đối tượng, phạm vi nghiên cứu luận văn chiều hướng “cản trở” phát triển (Luật Cạnh tranh) Tuy nhiên, cho dù “mở đường” hay “cản trở”, luật phải đạt tương thích, đồng bộ, thể chỗ, việc mở đường luật không vượt phạm vi cản trở luật ngược lại, việc cản trở luật không triệt tiêu việc mở đường luật này, có vậy, hoạt động nhượng quyền thương mại phát triển Do cần phải có điều chỉnh thống hợp lý thơng qua đó, vừa đảm bảo phát triển hoạt động nhượng quyền thương mại, lại vừa đảm bảo lợi ích cạnh tranh thị trường 3.2 Một số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam Trên sở phân tích Luận văn tính chất pháp luật hạn chế cạnh tranh, tính chất pháp luật nhượng quyền thương thương mại Tôi đưa số giải pháp cụ thể sau: Một là: Đối với thỏa thuận giá bán hàng hóa, dịch vụ Trong hành vi hạn chế cạnh tranh giá, khẳng định, thỏa thuận ấn định mức giá bán có ảnh hưởng rộng lớn nhiều so với hành vi ấn định giá bán gây thiệt hại cho khách hàng hành vi ấn định mức giá bán lại tối thiểu Bởi lẽ, đối tượng bị thiệt hại trực tiếp trường hợp không người tiêu dùng mà đối thủ cạnh tranh bên nhượng quyền bên nhận quyền tham gia thỏa thuận đối thủ cạnh tranh hệ thống nhượng quyền Bởi vậy, quy định mang tính nguyên tắc Luật Cạnh tranh 2004 cấm hành vi thỏa thuận ấn định giá bán dù thực cách trực tiếp hay gián tiếp bên thỏa thuận đạt ngưỡng thị phần kết hợp từ 30% thị trường liên quan trở lên Bên cạnh đó, trường hợp mức giá thỏa thuận hai bên đạt đến mức đủ để doanh nghiệp không tham gia thỏa thuận tham gia thị trường liên quan mở rộng thêm quy mô kinh doanh, phải rút lui khỏi thị trường liên quan Nghĩa là, trường hợp bên thỏa thuận ấn định đến mức giá “hủy diệt” nhằm không cho đối thủ 63 cạnh tranh tham gia tồn thị trường liên quan bị cấm không phụ thuộc vào thị phần kết hợp bên tham gia thỏa thuận Tuy nhiên, xét chất quan hệ nhượng quyền thương mại, Luật Cạnh tranh cần bổ sung thêm ngoại lệ theo hướng cho phép bên thỏa thuận ấn định giá việc áp dụng mức giá thống yếu tố nhằm đảm bảo tính đồng tồn hệ thống nhượng quyền Đặc biệt, việc thỏa thuận ấn định giá trong hệ thống nhượng quyền đồng giá phải xem xét áp dụng ngoại lệ trường hợp Cụ thể, điều chỉnh hành vi nên tính đến yếu tố khác mục đích thực hành vi, hậu tác động hành vi, biểu hành vi thời điểm hình thành hành vi để có hướng xử lý thích hợp theo hướng sau đây: Đối với hành vi ấn định giá bán hàng hóa dịch vụ: Theo quan điểm tác giả, việc thống giá hoạt động nhượng quyền thương mại cần thiết, xuất phát từ chất quan hệ nhượng quyền Vì vậy, nên cho hưởng ngoại lệ theo hướng cho phép thỏa thuận ấn định giá bán hàng hóa, dịch vụ bên chứng minh việc thống giá cần thiết để trì tính đồng hệ thống nhượng quyền (chẳng hạn việc thống giá hệ thống nhượng quyền đồng giá thống giá dấu hiệu đặc trưng để nhận biết thương nhân hệ thống nhượng quyền v.v…) Việc quy định ngoại lệ cho hành vi thỏa thuận ấn định giá bán không gây hậu phản cạnh tranh nghiêm trọng hoạt động nhượng quyền thương mại Bởi lẽ, hành vi thống ấn định giá bán cao bên hệ thống nhượng quyền đứng trước trở ngại gia tăng cạnh tranh đối thủ cạnh tranh khác hệ thống Vì vậy, gây hạn chế cạnh tranh bên hệ thống nhượng quyền (giữa bên nhượng quyền với bên nhận quyền , bên nhận quyền với nhau) lại tạo môi trường cạnh tranh khốc liệt hệ thống nhượng quyền thương mại với đối thủ cạnh tranh khác hệ thống nhượng quyền thị trường liên quan 64 Chính vậy, thân bên thỏa thỏa thuận ấn định giá bán tự điều tiết giá nhằm đạt kết cạnh tranh tối ưu thị trường Đối với hành vi thỏa thuận giá bán gây hậu ngăn cản khả cạnh tranh, gia nhập thị trường chủ thể cạnh tranh khác ngồi hệ thống xử lý theo nguyên tắc pháp luật cạnh tranh nói chung hành vi khơng xuất phát từ yêu cầu đảm bảo tính đồng bộ, bảo vệ uy tín, thương hiệu hệ thống nhượng quyền Hai là: Đối với thỏa thuận phân chia thị trường tiêu thụ Cần phải có chế kiểm sốt cách chặt chẽ hành vi thỏa thuận phân chia thị trường tiêu thụ hành vi có tác động trực tiếp lên đối thủ cạnh tranh bên thỏa thuận mức độ ảnh hưởng thường theo chiều ngang tương đối rộng thị trường liên quan Vì vậy, cần Tuy nhiên, điều chỉnh cần phải tính đến yếu tố lợi ích bên nhận quyền sau bỏ khoản phí nhượng quyền tương đối lớn để kinh doanh phương thức kinh doanh đánh giá an toàn Nếu bên nhượng quyền vừa thu tiền phí nhượng quyền bên nhận quyền vừa tiếp tục nhượng quyền cho bên nhận quyền khác khu vực địa lý định làm cho bên nhận quyền đứng trước tình phải cạnh tranh khốc liệt với bên nhận quyền khác hệ thống, chí với bên nhượng quyền Có thể nói, điều mà bên nhận quyền cân nhắc trước ký hợp đồng nhượng quyền khả phải gánh chịu rủi ro từ hành vi cạnh tranh bên nhượng quyền bên nhận quyền khác khu vực nhượng quyền Điều làm cho hoạt động nhượng quyền khó phát triển thương nhân cân nhắc việc lựa chọn kinh doanh theo phương thức nhượng quyền Vì vậy, Luật Cạnh tranh cần bổ sung quy định nguyên tắc xem xét đến chất quan hệ nhượng quyền, theo hướng, bên cạnh việc cấm thực hành vi Luật Cạnh tranh nay, nên bổ sung thêm nội dung sau: 65 Bổ sung trường hợp ngoại lệ cho phép bên thỏa thuận hạn chế bên nhận quyền chủ động bán hàng khu vực khác phạm vi lãnh thổ nhượng quyền đạt số điều kiện như: Hành vi hạn chế việc chủ động bán hàng vào lãnh thổ định áp dụng lãnh thổ độc quyền dành riêng cho bên nhượng quyền phân chia cho bên nhận quyền Với điều kiện này, việc hạn chế cạnh tranh có giá trị ảnh hưởng đến cạnh tranh nội phạm vi hệ thống nhượng quyền mà không gây hạn chế cạnh tranh đối thủ cạnh tranh khác hệ thống nhượng quyền Hành vi hạn chế việc chủ động bán hàng phải đồng thời áp đặt lên bên nhượng quyền bên nhận quyền lại bên nhận quyền thứ cấp phạm vi lãnh thổ nhượng quyền Với điều kiện này, việc hạn chế cạnh tranh giới hạn phạm vi nội hệ thống nhượng quyền phân tích điều kiện (i) đảm bảo cách triệt để Tránh trường hợp bên thỏa thuận hạn chế cạnh tranh vượt phạm vi lãnh thổ nhượng quyền, thơng qua đó, ảnh hưởng đến cạnh tranh đối thủ cạnh tranh khác khu vực nằm phạm vi hoạt động hệ thống nhượng quyền Hành vi hạn chế việc chủ động bán hàng không ngăn cản việc bán lại hàng hóa bên mua hàng bên nhận quyền Với điều kiện này, thỏa thuận hạn chế cạnh tranh hưởng ngoại lệ phạm vi hoạt động nhượng quyền, diễn bên quan hệ nhượng quyền, chất hoạt động nhượng quyền cần thiết phải ghi nhận Do đó, tất thỏa thuận phân chia thị trường tiêu thụ sản phẩm cung cấp hệ thống nhượng quyền có hậu cản trở cạnh tranh vượt khỏi quan hệ nhượng quyền thương mại (quan hệ bên mua hàng nhận quyền với khách hàng họ) không hưởng ngoại lệ nêu Bổ sung quy định không cho phép thỏa thuận nhằm hạn chế việc bán hàng thụ động bên hệ thống nhượng quyền cho khách hàng phạm vi lãnh thổ nhượng quyền Nội dung điều kiện hướng tới việc chấp nhận thỏa thuận phân chia thị trường tiêu thụ giới hạn 66 phạm vi lãnh thổ nhượng quyền khía cạnh phân chia khu vực địa lý có ý nghĩa bên hệ thống nhượng quyền Tất hạn chế cạnh tranh phát sinh từ ảnh hưởng đến quyền lựa chọn sản phẩm khách hàng khu vực địa lý phân chia cho bên không chấp nhận Quy định nhằm mục đích chấp nhận ngoại lệ chừng mực hợp lý, phù hợp với chất hoạt động nhượng quyền thương mại giới hạn tác động thỏa thuận phân chia lãnh thổ hệ thống nhượng quyền không ảnh hưởng sâu rộng đến cạnh tranh thị trường Ba là: Đối với hành vi áp đặt giá bán gây thiệt hại cho bên nhận quyền Hành vi áp đặt giá bán gây thiệt hại cho bên nhận quyền hành vi có tác động trực tiếp xâm phạm đến quyền lợi bên nhận quyền, đặc biệt hình thức nhượng quyền phân phối sản phẩm mà bên nhận quyền mua hàng hóa từ bên nhượng quyền để bán lại cách thức kinh doanh bên nhượng quyền Trong trường hợp này, bên nhận quyền khơng có lựa chọn nhà phân phối khác bên nhượng quyền Đối với hình thức nhượng quyền thương mại khác nhượng quyền sản xuất, hành vi áp đặt giá bán gây thiệt hại cho bên nhận quyền , đặc biệt kết hợp với “ràng buộc bán kèm”, theo đó, bên nhượng quyền yêu cầu bên nhận quyền phải mua hàng hóa dịch vụ bên nhượng quyền cung cấp Chính vậy, hoạt động nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền gần giữ vị «độc quyền» quan hệ với bên nhận quyền , vậy, khả áp đặt giá bán hàng hóa cao cách bất hợp lý bên nhượng quyền bên nhận quyền lớn Để hạn chế hành vi cách hiệu quả, pháp luật cạnh tranh cần quy định theo hướng kiểm soát chặt chẽ bên nhượng quyền việc thực hành vi so với quy định Luật Cạnh tranh 2004 Cụ thể, pháp luật cạnh tranh cần phải bổ sung thêm ngoại lệ theo hướng, cấm hành vi áp đặt giá bán hàng hóa, dịch vụ bên nhượng quyền gây thiệt hại cho bên nhận quyền chứa đựng đầy đủ dấu hiệu quy định Khoản 2, Điều 27, Nghị định 116/2005/NĐ-CP mà không phụ thuộc vào thị phần bên nhượng quyền có đạt đến 30% thị trường liên quan hay không Nghĩa 67 là, trường hợp này, điều kiện thị phần bên nhượng quyền nên loại bỏ xác định hành vi áp đặt giá bán gây thiệt hại cho bên nhận quyền Bốn là: Đối với hành vi ấn định giá bán lại ấn định giá bán lại tối thiểu Có thể khẳng định, hành vi ấn định giá bán lại giá bán lại tối thiểu bên nhượng quyền có tác động trực tiếp lên hình thành giá hệ thống nhượng quyền Hành vi chừng mực định làm giảm bớt lực cạnh tranh bên nhận quyền mối quan hệ với đối thủ cạnh tranh hệ thống nhượng quyền; làm hội lựa chọn sản phẩm với giá hợp lý khách hàng điều kiện tồn cạnh tranh thị trường Bởi vậy, cần phải kiểm soát cách nghiêm ngặt Xuất phát từ chất quan hệ nhượng quyền thương mại, điều chỉnh hành vi ấn định giá bán lại ấn định giá bán lại tối thiểu hoạt động nhượng quyền, cần cân nhắc đến vấn đề việc giữ nguyên quy định Khoản 2, Điều 13 Khoản 1, Điều 14 Luật Cạnh tranh 2004 theo hướng cấm bên nhượng quyền có vị trí thống lĩnh thị trường vị độc quyền thực hành vi ấn định giá bán ấn định giá bán tối thiểu Luật Cạnh tranh cần bổ sung số vấn đề sau đây: Một là, bổ sung quy định theo hướng cấm tham chiếu giá bên nhượng quyền hành vi thực kết hợp với biện pháp gián tiếp nhằm hướng bên nhận quyền áp dụng mức giá thống hệ thống, giá sản phẩm yếu tố ảnh hưởng đến tính đồng hệ thống nhượng quyền Cụ thể, biện pháp gián tiếp đề cập trường hợp biểu hình thức (i) gợi ý dành cho bên nhận quyền đặc quyền lợi thương mại tuân thủ mức bên nhượng quyền khuyến cáo (ví dụ: cam kết mức độ chiết khấu tối đa bên nhận quyền) (ii) đe dọa, cảnh cáo, trì hỗn, đình việc giao hàng, chấm dứt hợp đồng bên nhận quyền không tuân thủ mức giá tham chiếu Trong trường hợp này, giá sản phẩm yếu tố định tính đồng 68 hệ thống (chẳng hạn hệ thống nhượng quyền hàng đồng giá) cần quy định theo hướng cấm thực Hai là, cho phép bên nhượng quyền đưa giá tham chiếu khơng kết hợp với nỗ lực tích cực bên nhượng quyền nhằm đạt thống giá, kể trường hợp tham chiếu giá có dẫn tới việc tự nguyện lựa chọn áp dụng cách vô điều kiện bên nhận quyền Cụ thể, việc bên nhận quyền tự nguyện sử dụng mức giá tham chiếu đưa bên nhượng quyền phải coi hợp pháp bên nhượng quyền khơng có cam kết mang lại lợi ích đặc biệt đe dọa thực hành vi gây bất lợi cho bên nhận quyền bên nhận quyền không tuân thủ khuyến cáo giá bên nhượng quyền Ba là, xem xét quy định bổ sung ngoại lệ theo hướng, cho phép bên nhượng quyền ấn định giá bán lại giá bán lại tối thiểu trường hợp giá sản phẩm yếu tố ảnh hưởng đến tính đồng hệ thống nhượng quyền Nghĩa là, việc ấn định giá bán lại trường hợp nhằm đảm bảo tính đồng hệ thống nhượng quyền, kể bên nhượng quyền đạt vị thống lĩnh thị trường hay vị độc quyền Bốn là, cần cân nhắc đến trường hợp ấn định giá bán hệ thống nhượng quyền hàng đồng giá Trong trường hợp này, giá sản phẩm lại yếu tố thuộc đối tượng nhượng quyền Ở khía cạnh này, Luật Cạnh tranh nên điều chỉnh mức độ can thiệp khoảng giá sản phẩm, quy định mức giá sản phẩm tối đa tối thiểu tỷ lệ cách biệt giá sản phẩm khác nhau… Cũng xem xét ban hành quy định riêng giá trường hợp nhượng quyền thương mại hệ thống hàng đồng giá Năm là: Đối với hành vi buộc bên nhận quyền chấp nhận nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng (ràng buộc bán kèm) Có thể nói, hành vi buộc bên nhận quyền chấp nhận nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng (chỉ định nguồn cung cấp hàng hóa, dịch vụ cho bên nhận quyền hay gọi “ràng buộc bán kèm”) hành vi thường bên nhượng quyền sử dụng để kiểm sốt chất lượng hàng hóa, dịch vụ 69 cung ứng bên nhận quyền, qua bảo vệ tính đồng bộ, vị thế, danh tiếng, hình ảnh hệ thống nhượng quyền Một mặt, hành vi giúp bên nhượng quyền kiểm soát chất lượng sản phẩm cung cấp bên nhận quyền , thơng qua đó, đảm bảo đồng chất lượng sản phẩm hệ thống Mặt khác, hành vi tác động trực tiếp đến quyền tự lựa chọn nhà cung cấp hàng hóa, dịch vụ bên nhận quyền trình kinh doanh, hệ là, gián tiếp gây hạn chế cạnh tranh đến thị trường sản phẩm hàng hóa, dịch vụ định nguồn cung cấp Tuy nhiên, xuất phát từ chất hệ thống nhượng quyền, đồng chất lượng sản phẩm giữ vai trò định đến tồn phát triển hệ thống nhượng quyền, điều chỉnh hành vi này, pháp luật cạnh tranh cần cân nhắc bổ sung thêm trường hợp ngoại lệ hành vi xem xét có vi phạm pháp luật cạnh tranh hay khơng Cụ thể, để nâng cao hiệu Luật Cạnh tranh thúc đẩy hoạt động nhượng quyền thương mại phát triển theo chất vốn có, pháp luật cạnh tranh Việt Nam, việc giữ nguyên quy định cấm hành vi buộc bên nhận quyền chấp nhận nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng bên nhượng quyền đạt vị thống lĩnh vị độc quyền quy định Khoản 5, Điều 13, Luật Cạnh tranh nay, cần nghiên cứu quan điểm điều chỉnh EU Mỹ theo hướng mềm dẻo hơn, quan tâm đến đặc tính đồng hệ thống nhượng quyền Việc điều chỉnh nên sửa đổi, bổ sung theo hướng sau đây: Một là, cho phép bên nhượng quyền định nguồn cung cấp hàng hóa/ngun vật liệu khơng liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng (Ràng buộc bán kèm) đạt đủ điều kiện sau: Hành vi “ràng buộc bán kèm” nhằm mục đích đảm bảo tính đồng bộ, uy tín hệ thống nhượng quyền Nghĩa là, trường hợp này, dù bên nhượng quyền đạt vị trí thống lĩnh vị độc quyền thị trường khơng bị coi vi phạm pháp luật cạnh tranh 70 Hành vi “ràng buộc bán kèm” không ngăn cản bên nhận quyền mua hàng hoá tương tự từ bên nhận quyền khác hệ thống Bởi lẽ, quan hệ nhượng quyền, hàng hóa, dịch vụ bên nhận quyền cung cấp có chất lượng đồng với hàng hóa, dịch vụ bên nhượng quyền Hai là, giải thích rõ nội hàm khái niệm: (1) “hàng hóa, dịch vụ liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại”; (2) “hàng hóa, dịch vụ khơng liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại”, (3) “hàng hóa, dịch vụ nằm phạm vi cần thiết thực hợp đồng nhượng quyền thương mại” Việc xác định nội hàm khái niệm giúp bên xác định phạm vi hàng hóa, dịch vụ mà bên nhượng quyền phép buộc bên nhận quyền phải mua từ nguồn cung cấp định Nếu kết hợp việc giải thích khái niệm với quy định điều kiện hưởng miễn trừ trình bày trên, giúp cho bên quan nhà nước có thẩm quyền thuận lợi việc xử lý hành vi buộc bên nhận quyền chấp nhận nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại Tuy nhiên, việc xác định nội hàm khái niệm không đơn giản, cần phải nghiên cứu cách thấu đáo, lẽ, đối tượng hợp đồng nhượng quyền loại sản phẩm hữu hình mà quyền kinh doanh hàng hóa, dịch vụ theo phương thức chung quy định bên nhượng quyền, mà chất lượng hình thức sản phẩm cung cấp cấu thành nên đặc trưng đối tượng mà hợp đồng nhượng quyền chuyển giao 71 KẾT LUẬN Từ kết nghiên cứu Luận văn, đưa số kết luận sau đây: Nhượng quyền thương mại hoạt động thương mại đại, rủi ro so với hoạt động thương mại khác Trong xu hướng phát triển nay, nhượng quyền thương mại không tồn nội quốc gia mà ngày phát triển sâu rộng phạm vi quốc tế, xuyên quốc gia mang lại lợi ích to lớn hiệu kinh doanh hoạt động thương mại mang chất “nhân rộng thành công” thương nhân Đặc trưng mang tính thương mại hoạt động nhượng quyền tính đồng toàn hệ thống nhượng quyền, thương nhân gia nhập hệ 72 thống nhượng quyền bên nhượng quyền đào tạo quy trình, kỹ thuật, cách thức kinh doanh sử dụng yếu tố liên quan đến sở hữu trí tuệ mang dấu hiệu nhận biết thương nhân Nhờ vậy, bên nhận quyền khơng thời gian, chi phí để xây dựng thương hiệu mà hưởng lợi dựa tiếng sẵn có bên nhượng quyền hệ thống nhượng quyền kinh doanh tương đối thành công Việc nghiên cứu hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam dừng mức độ nghiên cứu mang tính đơn lẻ, thể việc nhận diện hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại cần thiết phải có quy định mang tính đặc thù để điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền mà chưa thể cách tổng thể mặt lý luận thực trạng tồn diện hệ thống pháp luật có liên quan Việt Nam Pháp luật hạn chế cạnh tranh Việt Nam điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh nói chung mà chưa thừa nhận tính hợp lý hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền, bao gồm quy định liên quan đến thỏa thuận hạn chế cạnh tranh giá bán hàng hóa, dịch vụ hệ thống nhượng quyền; thỏa thuận phân chia lãnh thổ; hành vi áp đặt giá bán; ấn định giá bán lại tối thiểu gây thiệt hại cho khách hàng; buộc bên nhận quyền phải chấp nhận nghĩa vụ không liên quan đến hợp đồng Nội dung Luận văn rõ, hành vi thường xuyên xuất trình thực hoạt động nhượng quyền, cần thiết phải tồn chừng mực định nhằm bảo vệ tính đồng hệ thống nhượng quyền Tuy nhiên, pháp luật cạnh tranh Việt Nam khơng có quy định mang tính ngoại lệ cho hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động thương mại đặc thù Giải pháp đặt cho vấn đề quan quản lý nhà nước Việt Nam ghi nhận tồn ngoại lệ Luật Cạnh tranh sớm ban hành quy định hướng dẫn cụ thể để điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại, thơng qua đưa giới hạn hành vi có dấu hiệu xâm phạm trật tự cạnh tranh lại chấp nhận 73 chừng mực định, hành vi hạn chế cạnh tranh cần phải cấm chặt chẽ Từ đó, điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại – lĩnh vực kinh doanh đặc thù – lại không phá vỡ tảng nguyên tắc pháp luật cạnh tranh nói chung DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Tiếng Việt Bùi Ngọc Cường (2007), “Các điều khoản độc quyền hợp đồng nhượng quyền thương mại”, Tạp chí Nhà nước pháp luật Hoàng Thị Thanh Thủy (2011), “Điều khoản bảo mật thông tin điều khoản cấm cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại”, Tạp chí Luật học 74 Hằng Nga (2009), Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh hợp đồng nhượng quyền thương mại, Nhà xuất Tổng hợp, Thành phố Hồ Chí Minh Ngơ Thị Thu Hà, Hồng Văn Thành (2014), “Mối quan hệ pháp luật nhượng quyền thương mại cạnh tranh”, Tạp chí Tài Nguyễn Phi Vân, Tổng quan nhượng quyền thương hiệu Việt Nam, NXB Trẻ phát hành 11/2015; Nguyễn Thanh Tú (2007), “Nhượng quyền thương mại góc độ Luật Cạnh tranh”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp Nguyễn Thị Tình (Tham gia) (2012), "Hợp đồng nhượng quyền thương mại số vấn đề cần ý đàm phán ký kết", Trong sách: Kiến thức pháp lý kỹ đàm phán, soạn thảo ký kết hợp đồng lĩnh vực thương mại, Sách chuyên khảo, TS Nguyễn Thị Dung Chủ biên, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Nguyễn Thị Tình (2011), Tăng cường phát triển hoạt động nhượng quyền thương mại thông qua pháp luật điều chỉnh hành vi hạn chế cạnh tranh, Hội thảo khoa học quốc tế: “Hội nhập: Hợp tác cạnh tranh”, Trường Đại học thương mại Trường Cao đẳng Kinh tế Đối ngoại TPHCM, Quyển 1, Tr.381, TPHCM, 12/2011 Nguyễn Thị Tình (2014), "Xác định thị trường liên quan quan hệ nhượng quyền thương mại", Tạp chí Dân chủ Pháp luật 10 OEDC-WB (2004), Khuôn khổ cho việc xây dựng thực thi Luật sách cạnh tranh, Sách dịch, Hà Nội 11 PGS.TS Lê Danh Vĩnh (Chủ biên) (2010), Giáo trình Luật Cạnh Tranh, Nhà xuất Dân trí, Hà Nội 12 Phạm Thứ Triệu, 2015, Thực trạng mô hình nhượng quyền thương mại Việt Nam 13 Phương Ly, 2016, Phát triển nhượng quyền thương mại doanh nghiệp Việt Nam: Thực trạng số giải pháp phát triển bền vững; Trung tâm Thông tin Dự báo kinh tế - xã hội quốc gia; 75 14 Vũ Đặng Hải Yến (2005), "Nhượng quyền thương mại - Một số vấn đề lý luận thực tiễn Việt Nam", Luật học 15 Vũ Đặng Hải Yến (2008), Những vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại kinh tế thị trường Việt Nam, Luận văn Tiến sĩ Luật học, Đại học Luật Hà Nội 16 Walter Goode (1997), Từ điển sách thương mại quốc tế, Sách dịch, Nhà xuất Thống kê, Hà Nội Tiếng Anh 17 Computerland decision, of 13 July 1987 OJ EEC L 222/12 of 10 August 1987 18 Pronuptia de Paris GmbH v Pronuptia de Paris Irmgard Schillgallis, Case 161/84, [1986] E.C.R p.353 19 ServiceMaster, Commission decision No 88/604/EEC, L 332/38 of December 1988 20 Yves Rocher, Commission decision No 87/14/EEC, L 8/49 of 10 January 1987 21 Guidelines on Vertical Restraint OJ [2000] C 291/01, [2000] CMLR 1074 (Hướng Dẫn Ủy Ban Châu Âu hạn chế theo chiều dọc) Website: 22 Http://unctad.org/en/docs/tdrbpconf5d7rev3_en.pdf (UNCTAD, Model Law on Competition, Mục I, Chương III, Phần I) 23 Http://www.daisovietnam.com/vn/Aboutus.aspx?pg=2 24.Http://www.nclp.org.vn/thuc_tien_phap_luat/cac-thoa-thuan-han-checanh-tranh-trong-hop-dong-nhuong-quyen-thuong-mai 25 Http://www.oecd.org/competition/abuse/1920326.pdf 76 77 ... hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại; Chương 2: Thực trạng pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương. .. GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT HẠN CHẾ CẠNH TRANH TRONG HOẠT ĐỘNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 54 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương. .. trạng pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam Thứ tư, đề xuất định hướng giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật hạn chế cạnh tranh hoạt động nhượng quyền thương mại Việt