VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI PHÙNG ANH QUỐC TỔ CHỨC VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH THEO PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI, năm 2017 VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI PHÙNG ANH QUỐC TỔ CHỨC VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH THEO PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 60.38.01.07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS.TS NGUYỄN ĐỨC MINH HÀ NỘI, năm 2017 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan đề tài nghiên cứu thực Các số liệu kết luận nghiên cứu trình bày luận văn trung thực chưa sử dụng công trình luận văn trước Tơi xin chịu trách nhiệm nghiên cứu Tác giả Phùng Anh Quốc M CL C M Đ U CHƯƠNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY HỢP DANH 1.1 Khái quát chung công ty hợp danh theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam 1.2 Khái niệm tổ chức hoạt động công ty hợp danh 13 1.3 Mơ hình tổ chức hoạt động công ty hợp danh 15 Nội dung chế định ph p luật công ty hợp danh 25 CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN TỔ CHỨC VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA CÔNG TY HỢP DANH NƯỚC TA 32 Thực trạng ph p luật tổ chức công ty hợp danh 32 Thực trạng ph p luật hoạt động công ty hợp danh 39 CHƯƠNG GIẢI PHÁP VỀ TỔ CHỨC HOẠT ĐỘNG CÔNG TY HỢP DANH THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 54 Quan điểm, yêu cầu tổ chức hoạt động công ty hợp danh 54 iải ph p hoàn thiện ph p luật tổ chức công ty hợp danh 61 3.3 Giải pháp hoàn thiện pháp luật hoạt động công ty hợp danh 69 T LUẬN 77 DANH M C T I LIỆU THAM HẢO DANH M C CÁC TỪ VI T TẮT BLDS : Bộ Luật Dân CTCP : Công ty cổ phần CTLHD : Công ty luật hợp danh CTHD : Công ty hợp danh Đ : i m đốc HĐTV : Hội đồng thành viên LDN : Luật Doanh nghiệp TVGV : Thành viên góp vốn TVHD : Thành viên hợp danh T Đ : Tổng gi m đốc TNHH : Trách nhiệm hữu hạn M T n p ế Đ U ề Hiến pháp 2013 ghi nhận kinh tế Việt Nam kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa với nhiều hình thức sở hữu, nhiều thành phần kinh tế; kinh tế nhà nước giữ vai trò chủ đạo Mặc dù Đảng Nhà nước chủ trương ưu tiên ph t triển thành phần kinh tế nhà nước kinh tế tập thể, song tốc độ tăng trưởng hai thành phần lại thấp so với kinh tế tư nhân kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi Theo số liệu sơ Tổng cục thống kê năm 6, kinh tế nhà nước chiếm phần lớn tổng số vốn đầu tư ph t triển tồn xã hội đóng góp 37,6% DP thực tế, khu vực kinh tế tư nhân 39%, khu vực có vốn đầu tư trực tiếp nước ngồi 23.4% [37] Sự đóng góp khu vực kinh tế tư nhân, khu vực kinh tế đ nh gi trẻ trung động khiến cho nhà hoạch định sách nói chung sách pháp luật nói riêng phải gấp rút hồn thiện sách Nước ta qu trình hội nhập kinh tế với khu vực giới mơi trường pháp lý vơ quan trọng Chính việc liên tục hồn thiện sách pháp luật kinh tế, có ph p luật doanh nghiệp nhiệm vụ trọng tâm LDN đời nói nhu cầu tất yếu tình hình kinh tế xã hội nay, mà LDN 999 LDN 005 khơng cịn phù hợp với thời LDN có quy định góp phần hồn thiện c c quy định pháp luật doanh nghiệp nói chung CTHD nói riêng Tuy nhiên, quy định chưa đ p ứng nhu cầu thực tiễn, chưa ph t huy hết điểm mạnh vốn có loại hình cơng ty Xét thời gian, CTHD loại hình doanh nghiệp đời sớm giới, với Việt Nam, thức tồn với tên gọi năm Tuy chưa lâu, coi mẻ, xa lạ để c c nhà đầu tư ngoảnh mặt với mơ hình này, thực tế, số lượng CTHD hoạt động Có nhiều nguyên nhân khách quan chủ quan, nguyên nhân chủ yếu dẫn đến tượng môi trường ph p lý chưa thuận lợi, cụ thể quy định pháp luật CTHD chưa tạo tiền đề, động lực để c c nhà đầu tư thấy hấp dẫn lựa chọn mơ hình Thậm chí có quy định cản trở phát triển chúng Xuất phát từ lý trên, tác giả chọn đề tài t u t v t t t với mong muốn làm sáng tỏ đặc điểm, chất ph p lý tổ chức, hoạt động loại hình cơng ty này, từ đưa kiến nghị nhằm góp phần xây dựng hồn thiện pháp luật doanh nghiệp CTHD T n n n n a luận văn CTHD mơ hình kinh doanh tương đối phổ biến, có lịch sử tồn lâu đời Mơ hình kinh doanh trở nên gần gũi với người dân thị trường hầu kh p c c quốc gia giới Tuy nhiên, Việt Nam, CTHD xuất từ thời Ph p thuộc sau đó, tượng kinh doanh tồn hình thức ph p lý như: Nhóm kinh doanh, tổ hợp t c, hợp đồng hợp t c kinh doanh C, Dưới góc độ ph p lý, hình thức kinh doanh ghi nhận LDN 999 LDN Trong c c cơng trình lớn nghiên cứu c c hình thức kinh doanh kh c kh phổ biến tồn diện CTHD chưa c c nhà khoa học quan tâm nghiên cứu Có thể kể đến cơng trình nghiên cứu “Luật thương mại Việt Nam toát yếu” Lê Tài Triển; đến năm 97 , CTHD lại lần đề cập “Luật thương mại Việt Nam dẫn giải” nhóm tác giải Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ Nguyễn Tân Vì l đó, nay, chưa thật có cơng trình nghiên cứu sâu tổng thể CTHD ph p luật CTHD Việt Nam Do vậy, CTHD coi tượng ph p luật Việt Nam Sau này, c c gi o trình Luật kinh tế c c Trường đại học kh i qu t hóa CTHD, phân loại c c công ty đối nhân cơng ty đối vốn Tiếp theo c c viết tạp ch số t c giả liên quan đến vài kh a cạnh ph p lý cụ thể CTHD kh i niệm CTHD LDN cuat TS Ngô Huy Cương; Cần quy định hợp lý CTHD Đỗ Văn Đại; Một vài khía cạnh pháp lý CTHD theo pháp luật Việt Nam Bùi Nguyên Khánh Hay số luận án tiến sĩ hay luận văn thạc sĩ tác giả đề cập đến phần lý luận CTHD thực trạng giải ph p để hoàn thiện chúng Tuy nhiên, cơng trình nghiên cứu cịn mang tính khái quát rộng mà chưa chuyên sâu CTHD hay có nh c đến hạn chế, vấn đề cịn qu trình bỏ ngỏ, tranh luận tư c ch ph p lý, vốn, thành viên công ty chưa giải triệt để Do có nhiều vấn đề cần nghiên cứu CTHD Việt Nam vấn đề mà luận văn hướng đến tổ chức hoạt động CTHD từ góc độ pháp luật theo LDN đến góc độ c c nhà đầu tư, c c chủ doanh nghiệp M v n ệm v n n u 3.1 Với mong muốn hoàn thiện khung ph p lý đảm bảo cho hoạt động CTHD Việt Nam, luận văn tập trung tìm hiểu, phân t ch, tổng hợp, làm s ng tỏ c c kh a cạnh ph p lý CTHD mặt tổ chức hoạt động; từ bất cập cịn tồn LDN CTHD Chỉ điều mà c c doanh nghiệp nên cải thiện mặt tổ chức, hoạt động thân nên làm muốn lựa chọn CTHD để hoạt động Tiếp sau đó, đưa c c phương hướng, kiến nghị giải ph p để hoàn thiện khung ph p lý tổ chức, hoạt động CTHD đồng thời bên cạnh hành lang ph p luật Nhà nước bảo đảm an tâm cho nhà đầu tư thân nhà đầu tư cần phải tự hồn thiện khâu tổ chức 3.2 v u - Nghiên cứu trình hình thành phát triển CTHD pháp luật CTHD - Rút kết luận chất pháp lý CTHD - So sánh kết luận chất pháp lý CTHD với quy định pháp luật Việt Nam hành - Phân t ch vai trò, đ nh gi thực trạng CTHD đề xuất giải pháp thiết thực nhằm hoàn thiện ph p luật CTHD - Chỉ cách thức, mơ hình hoạt động, tổ chức thân doanh nghiệp lựa chọn CTHD để hoạt động Đố 4.1 n v p mv n t n u Đối tượng nghiên cứu đề tài vấn đề lý luận, ph p lý thực trạng tổ chức hoạt động CTHD Việt Nam 4.2 v u Luận văn vào nghiên cứu c c quy định ph p luật Việt Nam tổ chức hoạt động CTHD sở so s nh, đối chiếu với quy định ph p luật c c nước như: Thành lập, vận hành CTHD, tổ chức lại CTHD, c c trường hợp chấm dứt CTHD hậu để làm r vấn đề có t nh nguyên t c, cần thiết cho việc hoàn thiện c c quy định ph p luật CTHD Việt Nam P 51 n p p ận v p n p pn n u - Luận văn sử dụng phương ph p chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử triết học Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh, quan điểm Đảng Cộng sản Việt Nam dựa định hướng Đảng Cộng sản Việt Nam 48-NQ/TW chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 0, định hướng đến năm 0 để đưa kiến nghị giải pháp hoàn thiện pháp luật Ngoài ra, luận văn có tham khảo cơng trình nghiên cứu, viết có liên quan cơng bố 52 u - Trên sở tảng đó, luận văn sử dụng c c phương ph p nghiên cứu chung khoa học xã hội phương ph p vật biện chứng, phân t ch lịch sử, phương ph p phân t ch, so s nh, tổng hợp ên cạnh đó, c c phương ph p nghiên cứu đặc thù khoa học ph p lý như: Phân t ch quy phạm, đặc biệt phương ph p so s nh ph p luật, luận văn sử dụng xuyên suốt qu trình nghiên cứu Chương Chương , để làm r vấn đề ph p lý chung CTHD, kh c biệt ph p luật Việt Nam so với ph p luật c c quốc gia kh c CTHD, nội dung không phù hợp ph p luật Việt Nam hành CTHD Tại Chương 3, luận văn sử dụng phương ph p phân t ch, diễn giải, quy nạp, cơng thức hóa c c quy t c ph p lý nhằm đưa giải ph p hoàn thiện ph p luật tổ chức hoạt động CTHD Việt Nam Ý n ận v 61 u ễn ận văn - Phân tích, đ nh gi cách toàn diện đặc điểm pháp lý CTHD nhằm đưa điểm mạnh loại hình cơng ty so với cơng ty khác 62 t ực tiễn - Góp phần vào việc đưa sở khoa học pháp lý nhằm nâng cao hiệu quản lý pháp luật doanh nghiệp nói chung CTHD nói riêng cho c c nhà đầu tư theo xu hướng thơng thống cởi mở - Hy vọng giải ph p mà đề tài đề xuất s góp phần cung cấp thơng tin ý nghĩa cho c c nhà hoạch định pháp luật c c nhà đầu tư để nâng cao số lượng hiệu hoạt động CTHD kinh tế Việt Nam thời kỳ hội nhập phát triển C ận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương Chương : Những vấn đề lý luận tổ chức hoạt động công ty hợp danh Chương : Thực trạng ph p luật thực tiễn tổ chức hoạt động công ty hợp danh nước ta Chương 3: iải ph p tổ chức hoat động công ty hợp danh theo ph p luật Việt Nam Thứ nhất, C rút khỏi công ty Điều trái với ý chí A C lưu ý: Luật tư b t buộc hành động trái với ý muốn họ, khơng có lý ch nh đ ng từ phía cộng đồng Giả định C rút khỏi cơng ty, cơng ty cịn lại A lúc cơng ty khơng thể cịn CTHD nữa, chống lại chất thật CTHD, xét luật thực định chống lại c c quy định CTHD Thứ hai, công ty AB chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn điều trái với ý muốn A nữa, pháp luật việt nam không dự liệu trường hợp chuyển đổi hình thức cơng ty đối vốn cơng ty đối nhân Thứ ba, C thay vị trí TVHD công ty A Điều trái với ý chí A C, đồng thời chống lại tính chất đối nhân (tin tưởng lẫn nh m tới nhân than TVHD) CTHD Thứ tư, công ty A kết nạp thêm TVHD điều tr i với ý chí A C, đồng thời chống lại tính chất đối nhân CTHD Thứ năm, công ty A giải thể để A thành lập công ty khác Giải pháp chống lại lợi ích cộng đồng cơng ty ph t triển có nhiều đóng góp cho xã hội đồng thời A bị hội làm ăn g nh chịu chi phí lớn cho việc tạo dựng lại công ty Các giải ph p có khiếm khuyết lớn khiến cho luật không vào đời sống xã hội, nhiều cản trở việc phát triển kinh tế, xã hội tốt nên chọn giải pháp mà hệ thống tài phán giới sử dung Đó thiết kế quy chế pháp lý riêng cho CTHD công ty hợp vốn đơn giản trước hết cần phải nhận thức CTHD công ty hợp vốn đơn giản hai hình thức cơng ty khác biệt cho phép CTHD phải có hai thành viên, cần có TVHD chịu trách nhiệm vơ hạn  i di n c a công ty h p danh: LDN 2014 chưa quy định rõ người đại diện cho CTHD, theo 66 quy định Khoản Khoản chủ tịch HĐTV, điều 179, tất TVHD bao gồm Đ người đại diện theo pháp luật cho công ty trừ bên thứ ba biết hạn chế TVHD giao dịch đó, thực tế để chứng minh bên thứ ba “biết hạn chế” điều không dễ dàng Mặt kh c LDN quy đinh: “c c TVHD có quyền đại diện theo pháp luật” điều có nghĩa đại diện theo pháp luật cho công ty “quyền” TVHD mà “quyền” TVHD thực không thực điều s dẫn đến trường hợp khơng có người đại diện theo pháp luật trường hợp cần thiết mà tất c c TVHD không muốn thực quyền Ch nh nên quy định r người đại diện cho CTHD giao dịch cụ thể bên thứ ba  Quyề v LDN v c a TVGV: thừa nhận có mặt TV V HĐTV CTHD Điều đồng nghĩa với việc TVGV có quyền định tham gia vào họp HĐTV pháp luật bảo hộ LDN cho thấy thực tế hoàn toàn tr i ngược TVGV có quyền lợi riêng tham gia vào CTHD ph p luật hành mà cụ thể LDN 2014 lại thiếu chế bảo vệ lợi ích hợp pháp họ nói việc từ lớn đến nhỏ, từ quan trọng tới không quan trọng công ty phụ thuộc vào định TVHD TV V có quyền biểu vấn đề liên quan trực tiếp đến quyền lợi ích họ điều thể chấp thuận tối thiểu TVHD theo luật định vấn đề công ty Những vấn đề quan trọng quy định Khoản Điều 177 LDN 2014 thơng qua ¾ tổng số TVHD chấp thuận, tỷ lệ cụ thể Điều lệ quy định Rõ ràng, TVGV có quyền biểu vấn đề công ty quy định Điểm a Khoản Điều 182 LDN việc biểu họ không ảnh hưởng đến định HĐTV Với quy định hành LDN 2014 quyền TVGV CTHD 67 tồn cách hình thức, “hữu danh vơ thực” Khi quy định TV V, LDN quy định giới hạn quyền họ chưa có chế tài xử l chưa dự liệu đầy đủ trường hợp vi phạm luật CTHD nước khác giới Luật dừng lại chỗ không cho phép TV V tham gia quản lí cơng ty nhân danh cơng ty giao dịch với bên thứ ba Quy định sơ sài dẫn đến tình hình c c TV V vượt thẩm quyền CTHD Vấn đề s xử l nào? Theo c c quy định liên quan pháp luật hành, hành vi kiểu s bị coi khơng có hiệu lực (vì người thực khơng có thẩm quyền để thực hiện) Nếu xét quyền lợi CTHD r ràng, trường hợp này, CTHD s không bị ảnh hưởng Nhưng xét quyền lợi người thứ ba giao dịch người s phải chịu hậu pháp lí bất lợi từ hành vi vô hiệu gây Với pháp luật Việt Nam, quan hệ vô hiệu s xử lí theo đường hướng chung mà khơng cần suy xét xem số bên thiết lập quan hệ bên có lỗi dẫn đến vơ hiệu giao dịch Chẳng hạn quan hệ hợp đồng kinh tế bị coi vô hiệu TVGV CTHD khơng có đủ thẩm quyền thiết lập với bên thứ ba quan hệ s xử lí theo cách thức chung bên trả cho nhận, thiệt hại phát sinh bên tự chịu, bên có lỗi, bên tình Để bảo vệ công chúng giao dịch trường hợp TVGV lạm quyền, gây cho bên thứ ba lầm tưởng TVHD CTHD mà tin tưởng kí kết hợp đồng, pháp luật cần quy định cụ thể chế tài TVGV Kinh nghiệm số nước cho thấy rơi vào trường hợp này, hầu hết c c nước b t buộc TVGV gây vụ việc s phải chịu trách nhiệm vô hạn - thay vào chế độ trách nhiệm hữu hạn vốn có - trước khoản nợ, rủi ro phát sinh từ thương vụ Điểm a, Khoản Điều 182 LDN quy định TV V “phải chịu trách nhiệm 68 khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp” Nhưng Điểm c, Khoản Điều 172 lại quy định “TV V chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty” Như vậy, văn luật có mâu thuẫn với giới hạn trách nhiệm TV V đòi hỏi phải có sửa đổi để có quán pháp luật áp dụng vào thực tiễn 3.3 Gi i pháp hoàn thiện pháp luật ho  B sung thêm m t s qu ộng c a công ty h p danh ịnh thừa kế phần v n c t v ã chết tích: Sự hình thành CTHD chủ yếu dựa quan hệ có thành viên Đây ch nh đặc trưng phân biệt với loại cơng ty khác loại cơng ty hồn tồn khơng cịn tính chất đối nhân mà có đối vốn Cũng ch nh đặc trưng tạo nên chế khép kín loại công ty Việc thu nhận thành viên phải dựa quen biết tất thành viên khác tán thành Ở LDN c c văn hướng dẫn thi hành, xét tinh thần chung c c quy định, có l nhà làm luật trọng đến điểm này, coi việc góp vốn, sở hữu vốn góp với việc trở thành thành viên cơng ty hồn tồn kh c Điều 31 Nghị định số 03 000 NĐ-CPngày 3/2/2000 Chính phủ quy định tư c ch thành viên CTHD s chấm dứt thành viên chết bị án tuyên bố chết bị t ch lại không quy định phần vốn thành viên trường hợp để thừa kế hay khơng Về ngun t c, phần vốn khơng phải mang để chịu trách nhiệm tương ứng c c nghĩa vụ cơng ty người thừa kế thành viên có quyền thừa kế Tuy nhiên, để trở thành thành viên CTHD, người tiếp nhận phần vốn góp lại phải TVHD chấp nhận, không, họ s buộc phải bán lại phần vốn góp cho cơng ty cho người khác Luật s giải trường hợp người khơng b n phần vốn (cơng ty khơng có khả 69 mua người kh c khơng muốn mua)? Họ coi chủ nợ công ty hay b t buộc phải tìm người mua kh c? R ràng quy định cố g ng tạo thuận lợi cho thành viên CTHD lại gây khó khăn cho họ chuyển nhượng vốn Vì vậy, cần đặt vấn đề chuyển nhượng vốn mối quan hệ với chế định kh c quy chế thành viên, cấu tổ chức đồng thời cần có quy định bổ sung cách thức giải tranh chấp kiểu Có thể đặt số điều kiện định, theo CTHD buộc phải thu nhận thành viên xây dựng thủ tục thoả thuận b t buộc, buộc c c đương phải đến thoả hiệp Có quyền lợi bên liên quan đảm bảo đầy đủ  Về vi u ng v n c a công ty h p danh: Một nguyên nhân không nhỏ làm cho mơ hình CTHD thiếu sức hấp dẫn doanh giới CTHD khơng phép phát hành loại chứng kho n Có nghĩa so với loại hình doanh nghiệp khác, CTHD có khả huy động vốn thấp nhiều CTCP pháp luật cho phép phát hành chứng khốn cấm cơng ty trách nhiệm hữu hạn phát hành cổ phần, tức điều kiện định, cơng ty trách nhiệm hữu hạn phát hành trái phiếu để huy động vốn CTHD loại hình cơng ty đối nhân, thay đổi cấu nhân s làm ảnh hưởng đến t nh “đối nhân” nó, khơng phép phát hành cổ phiếu Nhưng trái phiếu hồn tồn có thể, trái phiếu chứng ghi nợ, người mua trái phiếu s trở thành chủ nợ công ty, thành viên cơng ty, việc phát hành trái phiếu để huy động vốn không làm ảnh hưởng đến tính chất đóng, hạn chế tiếp nhận thành viên CTHD Nhà nước cấm doanh nghiệp thực hoạt động huy động vốn vay hoạt động có nguy xâm hại đến quyền lợi hợp pháp chủ thể khác Tuy nhiên, với trường hợp CTHD, pháp luật quy định cơng ty có tư c ch ph p nhân tức công ty có khả trả nợ cho nó, bên cạnh 70 ph p luật lại quy định cơng ty có chủ thể khác (cụ thể c c TVHD) trả nợ thay cho công ty cơng ty khơng có khả trả nợ Vì vậy, quyền lợi người cho vay đảm bảo so với loại hình cơng ty khác bị xâm hại Hơn nữa, phát hành trái phiếu quyền công ty Khi phát hành ra, mua trái phiếu điều quan trọng Khi định mua trái phiếu để thu lợi nhuận tương lai, người mua dự liệu rủi ro s gặp phải, họ phải chịu trách nhiệm định rủi ro hoạt động đầu tư tất yếu khách quan Bởi vậy, LDN cần linh hoạt vấn đề huy động vốn CTHD, theo quy định CTHD phép phát hành trái phiếu để huy động vốn đ p ứng đầy đủ c c điều kiện mà pháp luật yêu cầu Hiện theo quy định Luật Chứng khoán công ty TNHH hai thành viên trở lên CTCP phát hành trái phiếu trừ CTHD Nguyên nhân khác quyền phát hành chứng khoán CTHD với loại hình doanh nghiệp có tư c ch ph p nhân hoạt động theo LDN 2014 xuất phát từ tính chất đóng hạn chế tiếp nhận thành viên CTHD Thực tế, lý chưa thỏa đ ng Cổ phiếu (phổ thông) đem lại quyền sở hữu quyền quản trị công ty cho chủ sở hữu cổ phần cổ đông Tr i phiếu đem lại quyền cho chủ sở hữu trái phiếu đó, họ trở thành chủ nợ công ty việc phát hành trái phiếu ảnh hưởng tới khả tài ch nh công ty Có vậy, việc pháp luật khơng cho phép CTHD phát hành cổ phiếu hoàn toàn phù hợp với chất công ty Nhưng việc phát hành trái phiếu để huy động vốn khơng ảnh hưởng đến tính chất đóng hạn chế tiếp nhận thành viên CTHD Thêm vào đó, đứng từ góc độ quyền lợi nhà đầu tư thấy chế độ chịu trách nhiệm vơ hạn TVHD bảo đảm pháp lý an toàn quan trọng vấn đề bảo vệ quyền lợi ích nhà đầu tư 71  Vấ ề rút v n c a TVHD: LDN năm chưa quy định thống quyền rút vốn TVHD, cụ thể Khoản Điều 75 quy định TVHD quyền chuyển nhượng tồn vốn góp cho người khác TVHD cịn lại đồng ý , có nghĩa c c TVHD cịn lại phải trí Tuy nhiên, theo Khoản 77 Điểm a Khoản 1, Khoản Điều Điều 80, TVHD rút vốn 2/3 tổng số thành viên đồng ý Chính thế, TVHD CTHD khó rút khỏi vốn CTHD Nếu HĐTV khơng chấp thuận thành viên không rút Quy định hạn chế nhiều quyền TVHD đồng thời dẫn đến hệ lụy việc TVHD khơng muốn thành viên CTHD công ty không cho thành viên thối vốn s làm ảnh hưởng đến trình hoạt động kinh doanh cơng ty từ thành viên Nên quy định cho phép TVHD quyền rút vốn cách chủ động yêu cầu TVHD cịn lại mua phần vốn góp cơng ty khơng ty khơng mua lại TVHD có quyền bán phần vốn góp cho bên thứ ba bên thứ ba nhận chuyển nhượng vốn tư c ch TVGV TVHD Quy định vừa tr nh gây phương hại đến công ty cơng ty khơng có vốn để mua lại phần vốn TVHD khơng bị thiếu vốn hay thâm hụt vốn phần vốn chuyển cho TVGV vào công ty Về chất công ty không tiền thêm TVGV TVHD LDN cho phép CTHD phép trả lại phần vốn góp CTHD cho TVHD chấm dứt tư c ch thành viên người bị hạn chế bị lực hành vi dân tất trường hợp khác (trừ trường hợp bị chết người thừa kế được) khơng trả lại phần vốn góp? Điều luật gây hạn chế lớn thiệt thòi TVHD CTHD, l họ gây thiệt hại, bị khai trừ khỏi cơng ty thiệt hại hay lỗi 72 lầm họ gây thật th ch đ ng, trường hợp khác họ bị tr ng phần vốn góp Như gây tâm lý e ngại cho người có ý định thành lập hay trở thành TVHD CTHD ò  Quyề c a ch n : Theo quy định Điểm b Khoản LDN năm Điều , Điểm đ Khoản Điều 176 , TVHD chịu trách nhiệm tồn tài sản c c nghĩa vụ cơng ty, liên đới chịu trách nhiệm tốn hết số nợ cịn lại cơng ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ cơng ty Điều có nghĩa chủ nợ yêu cầu TVHD trả nợ tiếp tài sản CTHD lý hết không đủ, thời gian mà TVHD chủ động tẩu tán tài sản s ảnh hưởng tới chủ nợ nhiều Nên Quy định theo hướng cho phép chủ nợ yêu cầu số TVHD trả nợ họ chứng minh tài sản CTHD không đủ trả nợ yêu cầu CTHD thực trả nợ thời hạn ng n CTHD khơng thực Bên cạnh đó, cần quy định lại việc hạn chế TVHD không làm TVHD chủ doanh nghiệp tư nhân trường hợp  T ch c l i, giải thể công ty h p danh: Về bản, CTHD ghi nhận định nghĩa LDN định nghĩa lại chia CTHD làm hai loại: Loại thứ bao gồm TVHD; loại thứ hai có thêm c c TV V Quy định s dẫn đến số khó khăn định xem xét c c trường hợp giải thể b t buộc CTHD Một trường hợp giải thể b t buộc cho doanh nghiệp nói chung thời hạn tháng liên tiếp khơng có đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định LDN Đó quy định chung cho tất loại hình doanh nghiệp hoạt động theo LDN Quy định áp dụng cho doanh nghiệp khác đơn giản, cần dựa vào số lượng thành viên tối thiểu mà Luật yêu cầu, chẳng hạn cơng ty TNHH nhiều thành viên số lượng 73 thành viên tối thiểu phải có thành viên; CTCP thành viên Nhưng trường hợp CTHD lại có khác biệt Có số ý kiến cho CTHD s bị giải thể không đủ số lượng TVHD tối thiểu (2 thành viên) cịn việc cơng ty có hay khơng có TVGV hồn tồn khơng ảnh hưởng đến việc tiếp tục tồn công ty Tuy nhiên, tất c c nước có quy định loại hình CTHD phân chia rõ ràng loại công ty mang chất hợp danh CTHD thông thường CTHD hữu hạn Hai loại công ty chất tương đối giống có đặc điểm pháp lí khác biệt, điều chỉnh quy định khơng giống nhau, thế, điều kiện giải thể, hai loại hình cơng ty có điểm khác TVGV khơng có quyền quản l CTHD phủ nhận vai trò họ CTHD Một CTHD bao gồm TVHD ch c ch n s khác với CTHD có TVGV Vì vậy, việc khơng cịn TVGV CTHD có loại thành viên ảnh hưởng không nhỏ tới tồn tiếp tục công ty CTHD loại hình cơng ty đóng đặc thù, biến động phạm vi thành viên hay cấu vốn góp để ngỏ khả phá vỡ tảng sở cơng ty buộc phải chuyển đổi loại hình Việc phân chia rõ ràng hai loại hợp danh giúp cho việc chuyển đổi hình thức cơng ty trở nên dễ dàng Trong trường hợp CTHD hữu hạn (có TVGV) khơng đ p ứng điều kiện số lượng thành viên chuyển đổi thành loại CTHD thông thường có đủ TVHD Như vậy, thay phải giải thể, quy định thêm số trường hợp chuyển đổi CTHD từ loại hữu hạn sang loại thơng thường ngược lại (nếu có thay đổi nhân trình hoạt động)  Tă Cơ chế “tiền đăng, hậu kiểm” tức quan đăng k kinh doanh chấp nhận thông tin chủ doanh nghiệp, người tham gia góp vốn kê 74 khai đăng ký thành lập doanh nghiệp chịu trách nhiệm trước pháp luật trung thực, xác thơng tin Cơ quan đăng k kinh doanh xem xét chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ cấp giấy chứng nhận đăng k kinh doanh; không yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm giấy tờ kh c không quy định LDN Việc x c định trung thực, xác thơng tin khai đăng ký thành lập doanh nghiệp thực chế hậu kiểm, tức kiểm tra sau đăng ký thành lập doanh nghiệp Quy định giúp c c doanh nghiệp rút ng n đ ng kể thời gian cho việc thành lập doanh nghiệp, nhanh chóng gia nhập thị trường, khơng bỏ lỡ hội kinh doanh ngăn chặn tình trạng sách nhiễu phận cán bộ, công chức lĩnh vực đăng ký kinh doanh Để kh c phục khoảng trống ph p lý đó, LDN cần có quy định r hơn, cần có số điều quy định hậu kiểm với nội dung như: Sau năm kể từ ngày cấp đăng ký doanh nghiệp, việc hậu kiểm doanh nghiệp phải thực Vì đó, doanh nghiệp thực vào hoạt động vi phạm (nếu có) chưa gây hậu lớn, việc hướng dẫn doanh nghiệp kh c phục có thuận lợi Nội dung hậu kiểm gồm kiểm tra, x c nhận t nh trung thực c c thông tin tờ khai đăng ký doanh nghiệp như: TV V cổ đông s ng lập; địa trụ sở doanh nghiệp; việc góp vốn Điều lệ; việc đ p ứng quy định điều kiện kinh doanh (với ngành nghề địi hỏi điều kiện kinh doanh); Điều lệ cơng ty; sổ đăng ký TV V sổ đăng ký cổ đơng; giấy chứng nhận phần vốn góp Đồng thời, kiểm tra doanh nghiệp việc chấp hành c c quy định ph p luật đăng ký thuế, ký hợp đồng lao động, bảo hiểm xã hội Cơ quan đăng k kinh doanh chịu tr ch nhiệm ch nh việc tổ chức hậu kiểm Song, để tr nh chồng chéo công t c kiểm tra, tra doanh nghiệp ngăn chặn hành vi s ch nhiễu, tham nhũng hậu kiểm, cần quy 75 định việc hậu kiểm thực tra liên ngành, gồm đại diện c c sở, ngành cấp tỉnh chủ tịch Ủy ban nhân dân tỉnh định thành lập Với mục đ ch hỗ trợ c c doanh nghiệp tuân thủ c c quy định ph p luật, cần quy định lần hậu kiểm doanh nghiệp sau thành lập s không xử phạt vi phạm, trừ trường hợp vi phạm ph p luật nghiêm trọng Tăng cường công t c hậu kiểm không phần quan trọng để có cộng đồng doanh nghiệp mạnh bền vững Kết luận C n Trong chương 3, t c giả đưa c c giải ph p nhằm thúc đẩy đưa mơ hình doanh nghiệp công ty hợp danh vào sống c ch nhanh chóng hiệu từ giải ph p dựa yếu tố doanh nghiệp, nhà đầu tư Đồng thời dựa c c quy định Luật doanh nghiệp đưa hướng ph p lý nhằm đảm bảo môi trường cho doanh nghiệp an tâm hơn đầu tư vào mô hình Đồng thới đẩy mạnh hoạt động nghiên cứu, tuyên truyền, phổ biến công ty hợp danh iện pháp nhằm góp phần phổ biến sâu rộng loại hình CTHD vào đời sống xã hội đời sống doanh nghiệp qua c c diễn đàn, phương tiện thông tin đại chúng thực tế diễn đàn luật sư doanh nghiệp t đề cập, ch không đề cập đến mơ hình CTHD Bên cạnh đó, số lượng cơng trình nghiên cứu khoa học CTHD mức hạn chế Việc tuyên truyền sâu rộng viết chất lượng, sâu làm bật chất vai trị CTHD giúp người hiểu r chất pháp lý mơ hình có nhiều tiềm ý nghĩa to lớn Làm điều với điều chỉnh lại quy định LDN s góp phần đưa loại hình vào sống cách nhanh chóng mạnh m hơn, bởi: khơng có loại hình không cần thiết 76 T LUẬN Công ty hợp danh tồn mặt lý luận mười lăm năm, thực tiễn khoảng mười năm số lượng công ty hợp danh hoạt động khơng vượt qu hai số Có vẻ như, loại hình cơng ty cịn kh xa lạ nhận thức chung xã hội nói chung giới kinh doanh, nhà đầu tư nói riêng Việt Nam Để thúc đẩy ph t triển công ty hợp danh ph t huy vai trị kinh tế địi hỏi cần phải có tảng ph p lý ổn định vững ch c, bên cạnh đó, c c doanh nghiệp, nhà đầu tư phải hiểu đầy đủ vấn đề ph p lý chủ yếu loại hình cơng ty Việc tiếp tục sửa đổi bổ sung ph p luật liên quan đến công ty hợp danh để công ty hợp danh thực trở nên hấp dẫn c c nhà kinh doanh, góp phần đa dạng hóa c c loại hình doanh nghiệp, qua góp phần thúc đẩy ph t triển kinh tế – xã hội, tạo dựng môi trường ph p lý an toàn bảo đảm việc làm cần thiết Qua nghiên cứu, so sánh luận văn cho số kết sau: Đưa ưu, nhược điểm cơng ty hợp danh lý mà sao, công ty hợp danh lại phát triển Việt Nam? Giải pháp, hoàn thiện hệ thống pháp luật bên cạnh việc điều chỉnh quy phạm, luận văn kết hợp với yếu tố doanh nghiệp, nhà đầu tư cần phải điều chỉnh cho phù hợp với thời thế, mơi trường hội nhập Có hồn trộn yếu tố lập pháp kết hợp với thực hành nhà đầu tư – hay nói cách khác nâng cao tảng pháp lý với lực chủ doanh nghiệp Ngồi cịn khái niệm tổ chức, hoạt động công ty hợp danh, có phân tách yếu tố tổ chức, hoạt động để phân tích hiểu r cơng ty hợp danh, sau kết hợp chúng lại với để phân loại loại cơng ty hợp danh có theo yếu tố vốn; mở hướng nghiên cứu công ty hợp danh theo cách thức phân loại chất loại hình dựa theo vốn hay yếu tố thành viên công ty số nước giới áp dụng Việt Nam để thu hút nhiều c c nhà đầu tư nước ngoài, tạo sân chơi rộng cởi mở để hội nhập với giới 77 DANH M C T I LIỆU THAM Lê Việt Anh ( 008), ề t HẢO â t , https://thongtinphapluatdansu.com/2008/04/29/8326 Nguyễn Mạnh ch ( 006), C t t , Nxb Tổng hợp Đồng Nai, Đồng Nai Nguyễn Ngọc góp vốn”, k 006), Tr 14 t -C ă p ịnh chi tiết m t s ịnh chi tiết thi hành m t s I ả sả 19 t -C 10 ă ều c a Lu t doanh nghi p Đảng cộng sản Việt Nam ( 986), ầ t Gị , số ( Chính phủ (2005), Nghị ịnh s 116/2005/ 2005 Qu tế Chính phủ (2015), Nghị ịnh s 96/2015/ 2015 Qu k Chính phủ (2015), Nghị ịnh s 78/2015/ 2015 Về ă ch ( 006), “Tại doanh nghiệp tư nhân không 15 t -C ều c a Lu t c nh tranh ị qu ết t ă ểu t qu Bùi Xuân Hải Hà Thị Thanh ình ( 3), C t ểk , Nxb Hồng Đức, Hà Nội Nguyễn Thị Huế ( ), u t t t , u tk tế, Luận n Tiến sĩ luật học, Học viện khoa học xã hội 10 Dương Đăng Huệ Nguyễn Minh Mẫn ( 000), G tr Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 11 Nguyễn Vĩnh Hưng (2014), C u t u t t t ă 2014, http://tcdcpl.moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages 12 Nguyễn Thị Minh Huyền ( 009), “Làm r kh i niệm s p nhập doanh nghiệp”, k tế v ự , số ( 6), Tr -77 13 Luật Hoàng Phi (2016), ặ ể t http://tongdaituvanluat.vn/dac-diem-phap-ly-cua-cong-ty-hop-danh/, , 14 Vũ Văn Mậu ( 96 ), Dâ u tk u , Nxb ộ quốc gia gi o dục 15 Vũ Quang Minh (2013), v ấu t , http://voer.edu.vn/m/bo-may-quan-ly-va-co-cau-to-chuc-cuadoanhnghiep 16 Phạm Duy Nghĩa ( 009), u u t t u – â t – , Nxb Đại học quốc gia Hà Nội, Hà Nội 17 Dương Kim Thế Nguyên (2014), ữ ế u t sả 18 Đỗ Công Nông (2007), G sả , t t sả v ă 2014, http://www.nclp.org.vn tr trị k ế t – ru , Nxb Tài ch nh, Hà Nội 19 Hoàng Phê ( 0), ể tâ từ ể ọ , Nxb Đà N ng, Đà N ng 20 Ngô Văn Tăng Phước ( 006), G tr u tk tế, Nxb Thống kê, Hà Nội 21 Nam Phương (2007), ó t u t uế t u â t v ? http://vietnamnet.vn/bandocviet/2007/11/753370/ 22 Đồng Th i Quang ( ), “Công ty hợp danh theo ph p luật cộng hòa Ph p vài so s nh với Việt Nam”, â v u t, số ( 70), Tr -38 ă 2013 23 Quốc hội (2013), Hiế 24 Quốc hội (2015), B Lu t dân ă tr 25 Quốc hội (2014), Lu t C 26 Quốc hội (2014), Lu t ầu t 2015 ă 2004 ă 2014 27 Quốc hội (2014), Lu t Doanh nghi ă 2014 28 Quốc hội (2012), Lu t Lu t s ă 2012 (sử 29 Quốc hội (2014), Lu t Phá sả ă 2014 30 Quốc hội (2012), Lu t Thuế thu nh â i) ă 31 Quốc hội (2013), Lu t Thuế thu nh p doanh nghi 32 Quốc hội (2005), Lu t ă 2005 ă 2012 (sử ă 2013 (sử i) i) 33 Mai Hồng Quỳ ( ), “Một số vấn đề tự kinh doanh tự hoạt động Việt Nam”, k ọ , số ( 34 Ngô Kim Thanh Lê Văn Tâm ( 00 ), G ), Tr 3-9 tr trị ầ 1, Nxb Đại học kinh tế quốc dân, Hà Nội 35 Văn Thiệu ( 00 ), “Vì cơng ty hợp danh chưa vào sống?” , số (0 00 ), Tr 6-10 36 Nguyễn Hợp Toàn ( 008), G tr u tk tế, Nxb Đại học kinh tế quốc dân, Hà Nội 37 Tổng cục thống kê (2016), k tế – ã ă 2016, https://gso.gov.vn/default.aspx?tabid=621&ItemID=16174, 13/02/2017 38 Nguyễn Quý Trọng Nguyễn Phụng Dương ( 5), “Công ty Luật hợp danh – công ty đối nhân đặc thù”, 39 Trần Tr Trung ( u t ọ , số (7 5), Tr -59 ), “Nguyên t c xây dựng thực chế định tổ chức lại doanh nghiệp theo quy định Luật doanh nghiệp”, k ọ ọ qu H 40 Bùi Anh Tuấn ( 009), G u t ọ , số ( ), Tr 63-68 tr v t , Nxb Đại học kinh tế quốc dân, Hà Nội 41 Võ Thị Tuyết (2013), trị, https://voer.edu.vn/c/to-chuc- quan-tri/4dbdd6c5/e4e42186 42 Vũ Đặng Hải ến ( 00 ), “Hướng hoàn thiện ph p luật liên quan đến công ty hợp danh Việt Nam nay”, u t ọ , số (3 00 ), Tr 59-64 43 Vũ Đặng Hải ến ( 0), “Hồn thiện ph p luật cơng ty hợp danh Việt Nam”, u t ọ , số (9 0), Tr 70-76 44 Jean-Claude Ricci (2001), Introduction l étude du droit, Hachette, 2001-2002 45 Law School Resources (2005), Agency & Partnership, http://legal.ucan.us 46 QuickMBA (2007), Law and Business, http://www.quickmba.com/law 47 Haman, Edward A., (2004), The complete partnership book, 3rd edition, Sphinx Publishing ... động công ty hợp danh nước ta Chương 3: iải ph p tổ chức hoat động công ty hợp danh theo ph p luật Việt Nam CHƯƠNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY HỢP DANH 1.1 Khái quát chung công ty h p danh theo. .. kinh doanh ngành, nghề kinh doanh công ty điều kiện mơi trường khác 1.3 Mơ hình tổ ch c ho ộng c a công ty h p danh 1.3.1 Mơ hình tổ chức cơng ty hợp danh Mỹ Pháp 1.3.1.1 Công ty h p danh theo. .. cơng ty thành viên Người đại diện CTCP, cơng ty TNHH chủ tịch hội đồng quản trị, chủ tịch công ty TNHH Đ công ty theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Chức danh Đ công ty thành viên cơng ty người