Header Page of 123 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết Đề tài Chủ trương xây dựng NNPQ XHCN nhân dân, nhân dân nhân dân, lãnh đạo Đảng định hoàn toàn đắn, mang tính đột phá tư duy, lý luận Chủ trương cụ thể hoá Hiến pháp 1992 (sửa đổi, bổ sung năm 2001), khẳng định “Nhà nước cộng hoà XHCN Việt Nam NNPQ XHCN nhân dân, nhân dân, nhân dân Tất quyền lực nhà nước thuộc nhân dân mà tảng liên minh giai cấp công nhân với giai cấp nông nhân đội ngũ trí thức” [Điều HP 1992] Gắn liền với công xây dựng nhà nước pháp quyền việc cải cách pháp luật Nhận thức đắn phát triển kinh tế trình xây dựng kinh tế thị trường định hướng XHCN, pháp luật kinh tế trọng xây dựng, hoàn thiện tạo điều kiện thuận lợi cho phát triển kinh tế thị trường Trên sở Hiến pháp 1992 quyền tự kinh doanh công dân (Điều 57 HP1992), pháp luật kinh tế thể chế đòi hỏi quyền tự kinh doanh Thực tiễn quyền tự kinh doanh công dân có rào cản, hạn chế phần toàn phần công dân tham gia hoạt động kinh doanh Có thể kể đến thủ tục cấp phép đầu tư, đăng ký kinh doanh, điều kiện kinh doanh, giấy phép, chứng hành nghề, xác nhận vốn hoạt động quy hoạch kinh doanh địa bàn Nói vậy, nghĩa phủ nhận vai trò hoạt động cấp phép kinh doanh hay ngành nghề có điều kiện, quy định mang tính thủ tục hay điều kiện hoàn toàn phù hợp trình cải cách kinh tế Cuộc giằng co luồng tư công dân kinh doanh Nhà nước cho phép quan điểm mở cửa rộng cho nhu cầu Footer Page of 123 Header Page of 123 kinh doanh, trả quyền tự kinh doanh pháp luật không cấm cần lời giải đáp Liệu tình hình kinh tế Việt Nam cho phép công dân quyền kinh doanh mà pháp luật không cấm hay chưa? Hay liệu rằng, nên việc tự khuôn khổ, pháp luật cho phép công dân nên làm, mà không cho phép công dân dừng lại… Vậy thì, kinh tế phát triển nào? Hiệu tự kinh doanh có đạt kìm hãm nhu cầu kinh doanh công dân Hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung hoàn thiện để đảm bảo tốt quyền tự kinh doanh chủ thể kinh doanh Tuy nhiên, để nghiên cứu tổng thể hệ thống pháp luật đòi hỏi cần nghiên cứu tổng thể nhiều nội dung từ thượng tầng kiến trúc tới hạ tầng sở Do đó, phạm vi đề tài này, học viên tìm hiểu biện pháp để đảm bảo quyền tự kinh doanh phạm vi hệ thống pháp luật quy định hoạt động đầu tư nhằm tìm giải pháp nhằm xóa bớt rào cản gây ảnh hưởng tới quyền tự kinh doanh công dân, tạo điều kiện thuận lợi cho công dân tiến hành hoạt động kinh doanh, tạo tiền đề thúc đẩy kinh tế hướng tới kinh tế phát triển lành mạnh nhằm xây dựng nước Việt Nam giàu mạnh Tình hình nghiên cứu Trên giới, khái niệm quyền tự kinh doanh từ lâu sử dụng phổ biến rộng rãi Quyền tự kinh doanh gắn liền với thuyết tự hóa kinh tế Adam Smith Ông cho rằng, tự kinh tế tự chọn nghề, tự hành nghề, tự sở hữu tự cạnh tranh pháp luật đảm bảo Quyền tự kinh doanh nước ta gắn liền với trình đổi chế quản lý kinh tế Đặt yêu cầu xúc việc xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế quan tâm đông đảo nhà khoa Footer Page of 123 Header Page of 123 học thuộc nhiều lĩnh vực Ở phạm vi mức độ khác có nhiều công trình trực tiếp gián tiếp đề cập đến vấn đề quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế, như: Quyền người giới đại TS Phạm Khiêm Ích GS.TS Hoàng Văn Hảo chủ biên; Pháp luật chế thị trường có quản lý Nhà nước PGS.TS Trần Ngọc Đường; Thực trạng pháp luật kinh tế nước ta quan điểm đổi đưa pháp luật kinh tế vào sống PGS.TS Nguyễn Niên; Quan điểm pháp luật kinh tế kinh tế thị trường cố PGS.TS Trần Trọng Hựu; Một số vấn đề cấp thiết cần giải để đảm bảo quyền tự kinh doanh TS Dương Đăng Huệ; Pháp luật kinh tế nước ta bước chuyển sang kinh tế thị trường TS Nguyễn Như Phát; Môi trường pháp luật kinh tế đầy đủ phù hợp với chế thị trường TS Hoàng Thế Liên; Pháp luật quyền tự kinh doanh PGS.TS Lê Hồng Hạnh; Hoàn thiện luật kinh tế Việt Nam kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, Luận án Phó Tiến sĩ Nguyễn Am Hiếu; Đổi hoàn thiện khung pháp luật kinh tế điều kiện kinh tế thị trường Việt Nam, Luận án Phó tiến sĩ Nguyễn Minh Mẫn; Quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế Việt Nam, Luận văn Tiến sĩ Bùi Ngọc Cường năm 2001“Xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự kinh doanh nước ta” Ngoài ra, vấn đề hoàn thiện pháp luật kinh tế thu hút ý nhiều đề tài khoa học thuộc dự án tổ chức quốc tế thực như: Dự án UNDP mang tên Tăng cường lực pháp luật Việt Nam (Dự án VIE/94/003), mà nội dung xây dựng khung pháp luật kinh tế phù hợp với kinh tế thị trường Việt Nam Nhìn chung, viết, công trình nghiên cứu nói đề cập đến nhiều khía cạnh mức độ khác quyền tự kinh doanh Luận văn tiến sỹ thầy Bùi Ngọc Cường nghiên cứu chuyên sâu vấn đề Footer Page of 123 Header Page of 123 thời điểm nghiên cứu năm 2001, so với thời điểm tại, pháp luật đảm bảo quyền tự kinh doanh nước ta giai đoạn có thay đổi nhiều Tuy nhiên chưa có công trình nghiên cứu có hệ thống khía cạnh biện pháp bảo đảm quyền tự kinh doanh doanh nghiệp thực trạng pháp luật kinh tế việc đảm bảo quyền tự kinh doanh doanh nghiệp nước ta nay, sở đưa kiến nghị để xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự kinh doanh cho doanh nghiệp Phạm vi nghiên cứu Để thấy rõ quyền tự kinh doanh quy định áp dụng thực tiễn nên luận văn tập trung vào nghiên cứu biện pháp bảo đảm quyền tự kinh doanh hoạt động kinh doanh chủ thể tham gia kinh doanh Trong hoạt đông đầu tư hành vi kinh tế điển hình, phản ánh mặt quyền tự kinh doanh Mục đích nghiên cứu nhiệm vụ luận văn Mục đích nghiên cứu luận án làm sáng tỏ quan niệm quyền tự kinh doanh, vai trò pháp luật kinh tế việc đảm bảo quyền tự kinh doanh Trên sở tìm định hướng, giải pháp nhằm xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự kinh doanh nước ta Để thực mục đích đó, nhiệm vụ luận án là: - Nghiên cứu vấn đề lý luận quyền tự kinh doanh ; từ xác định đắn chất, nội dung, yếu tố chi phối quyền tự kinh doanh chủ thể kinh doanh - Nghiên cứu, lý giải vai trò pháp luật kinh tế việc đảm bảo quyền tự kinh doanh chủ thể kinh doanh - Phân tích, đánh giá thực trạng nội dung quyền tự kinh doanh chủ thể theo quy định pháp luật kinh tế hành Footer Page of 123 Header Page of 123 - Đề định hướng giải pháp nhằm xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự kinh doanh chủ thể kinh doanh Việt Nam Phƣơng pháp nghiên cứu Đề tài nghiên cứu sở phương pháp sau: + Phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử; + Phương pháp nghiên cứu hệ thống; + Phương pháp lịch sử, logic; + Phương pháp phân tích, so sánh; + Phương pháp thống kê, tổng hợp Kết cấu tổng quan Luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn gồm chương: Chƣơng 1: Lý luận quyền tự kinh doanh pháp luật quyền tự kinh doanh hoạt động đầu tư Chƣơng 2: Thực trạng pháp luật biện pháp bảo đảm thực quyền tự kinh doanh hoạt động đầu tư Chƣơng 3: Định hướng hoàn thiện số kiến nghị bảo đảm thực quyền tự kinh doanh hoạt động đầu tư Footer Page of 123 Header Page of 123 Chƣơng LÝ LUẬN CHUNG VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH 1.1 Khái niệm kinh doanh, đầu tƣ quyền tự kinh doanh 1.1.1 Khái niệm kinh doanh Luật doanh nghiệp 2005 định nghĩa kinh doanh “Việc thực liên tục một, số tất công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi" (Theo khoản Điều 4) 1.1.2 Khái niệm đầu tư Khái niệm đầu tư nhìn nhiều góc độ khác a) Dưới góc độ kinh tế Dưới góc độ kinh tế, đầu tư quan niệm hoạt động sử dụng nguồn lực nhằm đem lại cho kinh tế, xã hội kết tương lai lớn nguồn lực sử dụng để đạt kết b) Dưới góc độ trị - xã hội Dưới góc độ trị - xã hội, đầu tư hiểu cách thông thường việc bỏ nhân lực, vật lực vào công việc sở tính toán hiệu kinh tế, xã hội c) Dưới góc độ pháp lý Năm 2005, Quốc hội ban hành Luật đầu tư chung, theo đó, khái niệm đầu tư lần đầu ghi nhận cách thức Theo khoản Điều Luật đầu tư, “Đầu tư việc nhà đầu tư bỏ vốn loại tài sản hữu hình vô hình để hình thành tài sản tiến hành hoạt động đầu tư theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan.” Footer Page of 123 Header Page of 123 1.1.3 Khái niệm quyền tự kinh doanh Tự hiểu theo nghĩa thông thường có nghĩa không bị ràng buộc Theo đó, quyền tự hiểu khả người hành động theo với ý chí nguyện vọng  Dưới góc độ quyền chủ thể: Quyền tự kinh doanh hiểu khả hành động cách có ý thức chủ thể trình hoạt động sản xuất kinh doanh  Dưới góc độ chế định pháp luật: Quyền tự kinh doanh chế định pháp luật bao gồm hệ thống quy phạm pháp luật bảo đảm pháp lý nhà nước ban hành nhằm tạo điều kiện cho chủ thể thực quyền tự kinh doanh 1.2 Nội dung bảo đảm quyền tự kinh doanh hoạt động đầu tư Quyền tự kinh doanh đầu tư hiểu hệ thống quyền gắn với người kinh doanh, mà chủ yếu trước hết là: - Đảm bảo quyền tự tham gia kinh doanh; - Đảm bảo quyền tự vấn đề nội trình kinh doanh; - Đảm bảo quyền đảm bảo sỡ hữu tài sản; - Đảm bảo quyền tự hợp đồng; - Đảm bảo quyền tự cạnh tranh theo pháp luật; Các quyền tự có mối quan hệ hữu tạo thành thể thống nội dung quyền tự kinh doanh Quá trình phát triển kinh tế chắn làm phong phú thêm nội dung quyền 1.3 Ý nghĩa loại quyền đảm bảo tự kinh doanh chủ thể kinh doanh 1.4.1 Ý nghĩa trị pháp lý Xét góc độ trị tự kinh doanh biểu chế độ tự do, dân chủ, bình đẳng - khái niệm coi tảng triết lý xã hội tiến Footer Page of 123 Header Page of 123 Về mặt pháp lý, tự kinh doanh nguyên tắc quan trọng đạo việc xây dựng thực pháp luật kinh tế Nó đặt yêu cầu nội dung cho việc xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh tế nước ta mai sau Trước hết, tự kinh doanh phải nhận thức đắn việc hình thành tư pháp lý kinh tế Tư đắn giúp đạo tốt toàn trình xây dựng, thực pháp luật kinh tế Tư phải coi tự kinh doanh giá trị tự thân gắn liền với người mà pháp luật phải tôn trọng ưu đãi ban phát từ phía Nhà nước Tự kinh doanh yêu cầu nội khách quan kinh tế thị trường phải yêu cầu nội khách quan thân pháp luật kinh tế kinh tế thị trường 1.4.2 Ý nghĩa mặt kinh tế Các quy định quyền tự kinh doanh vừa điều kiện vừa động lực thúc đẩy phát triển kinh tế Nó sở quan trọng cho việc giải phóng thúc đẩy tiềm xã hội, tạo nhiều việc làm cho xã hội, góp phần giải tình trạng thất nghiệp Thực tốt mối quan hệ tăng trưởng kinh tế với vấn đề xã hội, nâng cao mức sống cho nhân dân, đảm bảo ổn định kinh tế, làm cho Việt Nam t rở nên hấp dẫn trường quốc tế Footer Page of 123 Header Page of 123 CHƢƠNG NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY VỀ BẢO ĐẢM QUYỀN TỰ DO KINH DOANH Quyền tự kinh doanh có nội dung rộng, liên quan đến nhiều lĩnh vực Do thời gian nghiên cứu nguồn tài liệu hạn chế, trình bày phần phạm vi nghiên cứu, đề tài này, tác giả tập trung nghiên cứu quyền tự kinh doanh lĩnh vực đầu tư Trong mối quan hệ với quan Nhà nước, người đầu tư chủ đầu tư, doanh nghiệp, liên doanh Trong quan hệ lao động, CĐT người sử dụng lao động Trong quan hệ với đối tác, CĐT thương nhân, bên chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng Quyền tự kinh doanh NĐT ghi nhận nhiều văn pháp luật: Bộ luật hình 1999; BLTTDS 2004; LCT 2004; BLDS 2005; LĐT 2005; LDN 2005; LTM 2005; Luật chứng khoán 2006; Luật đấu thầu 2005 Để đảm bảo quyền tự kinh doanh hoạt động đầu tư, pháp luật nói chung phải phản ánh đầy đủ, minh bạch đòi hỏi mà quyền tự kinh doanh đặt Khó liệt kê tất đòi hỏi Trong phạm vi luận văn, tác giả tập trung phân tích đòi hỏi mà pháp luật phải đáp ứng để quyền tự kinh doanh thực sống 2.1 Các quy định pháp luật nƣớc đảm bảo quyền tự kinh doanh hoạt động đầu tƣ 2.1.1 Pháp luật đảm bảo quyền tự tham gia kinh doanh Để đảm bảo quyền tự tự kinh doanh tham gia đầu tư, LĐT 2005 ghi nhận quyền cụ thể sau chủa NĐT: - Lựa chọn lĩnh vực đầu tư, hình thức đầu tư, địa bàn, quy mô đầu tư; - Đăng ký kinh doanh nhiều ngành, nghề; thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật Footer Page of 123 Header Page 10 of 123 2.1.2 Pháp luật đảm bảo quyền tự vấn đề nội trình kinh doanh Trong trình hoạt động, NĐT quyền tự chủ việc điều hành Dự án, kinh doanh Điều khoản LDN 2005 quy định doanh nghiệp có quyền "Tự chủ định công việc kinh doanh quan hệ nội bộ." Đối với doanh nghiệp, nội dung ghi nhận Điều lệ công ty Nếu việc đầu tư không dẫn đến việc thành lập doanh nghiệp nội dung ghi nhận thỏa thuận đầu tư NĐT 2.1.3 Pháp luật đảm bảo quyền đảm bảo sỡ hữu tài sản Pháp luật bảo đảm quyền sở hữu tài sản theo khía cạnh tư liệu sản xuất, khách thể quyền sở hữu đa dạng hoá phương thức sở hữu chế để bảo vệ quyền sở hữu tài sản 2.1.4 Pháp luật đảm bảo quyền tự hợp đồng hoạt động đầu tư Về mặt lý luận, quyền tự hợp đồng coi phận cấu thành quan trọng, biểu sinh động quyền tự kinh doanh Việc ghi nhận đảm bảo quyền tự hợp đồng pháp luật, có tác động lớn tới quyền tự kinh doanh chủ thể kinh doanh 2.1.5 Pháp luật đảm bảo quyền tự cạnh tranh hoạt động đầu tư Dưới góc độ pháp lý, cạnh tranh bao hàm hai khía cạnh: lành mạnh không lành mạnh Cạnh tranh lành mạnh cạnh tranh khuôn khổ pháp luật, tôn trọng lợi ích tất đối thủ cạnh tranh, lợi ích người sản xuất người tiêu dùng Ngược lại, cạnh tranh không lành mạnh cạnh tranh tự do, tùy tiện, bất chấp pháp luật lợi ích chủ thể khác Ngày nay, cạnh tranh lành mạnh nhấn mạnh chuẩn mực môi trường kinh doanh mà kinh tế thị trường đại hướng tới Đảm bảo quyền tự cạnh tranh yêu cầu thiết hoạt động kinh doanh để đảm Footer Page 10 of 123 10 Header Page 11 of 123 bảo môi trường kinh doanh lành mạnh, chủ thể kinh doanh có vị thể ngang 2.2 Đảm bảo quyền tự kinh doanh văn luật quốc tế mà Việt Nam ký kết Đến Việt Nam ký kết tham gia nhiều cam kết quốc tế đầu tư liên quan đến đầu tư, bao gồm: Hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư ký kết với 55 nước; Hiệp định/Chương Đầu tư khuôn khổ FTA; cam kết khác liên quan đến đầu tư Hiệp định Các biện pháp đầu tư liên quan đến thương mại (TRIMs) WTO, hiệp định dịch vụ WTO FTA, hiệp định thành lập tổ chức bảo đảm đầu tư đa phương (MIGA), Công ước New York 1958 công nhận thi hành phán trọng tài nước ngoài, v v… Việc nghiên cứu văn có ý nghĩa quan trọng sở pháp lý hình thành nên quyền tự kinh doanh hoạt động đầu tư NĐT nước vào Việt Nam NĐT Việt Nam sang nước Nhìn chung, Hiệp định, cam kết Việt Nam liên quan đến hoạt động đầu tư thể hình thức tỷ lệ vốn sở hữu NĐT nước doanh nghiệp Việt Nam thể dạng cam kết cho phép nhà đầu tư nước diện thương mại, thâm nhập ngành, lĩnh vực đầu tư Việt Nam 2.2.1 Cam kết Tổ chức Thương mại Thế giới Việc gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) với cam kết mở cửa thị trường cho nhà đầu tư nước theo lộ trình Kể từ năm 2009, nhiều lĩnh vực dịch vụ cho phép nhà đầu tư nước tham gia cung cấp kiến trúc, nghiên cứu thị trường, giáo dục, phân phối hàng hóa quảng cáo Sự mở rộng hội cho hoạt động đầu tư thông qua hình thức sáp nhập mua lại nhiều quy định WTO cần hướng dẫn cụ thể áp dụng Footer Page 11 of 123 11 Header Page 12 of 123 2.2.2 Cam kết khu vực ASEAN Với cam kết khu vực ASEAN, Việt Nam hoàn toàn giới hạn tỷ lệ sở hữu, lĩnh vực đầu tư nước ASEAN Các nước thành viên ASEAN tiến hành hoạt động kinh doanh lĩnh vực, ngành nghề Việt Nam, trừ ngành nghề nằm danh mục loại trừ 2.2.3 Các hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư 2.2.4 Các cam kết quốc tế đầu tư song phương có yếu tố tự hoá 2.2.5 Hiệp định thương mại tự có cam kết đầu tư Nhờ có văn quốc tế đầu tư nên việc đầu tư quốc tế Việt Nam ngày tăng mạnh, đặc biệt năm năm trở lại kể từ Việt Nam gia nhập WTO Đầu tư Việt Nam nước ngoài, tính đến hết tháng 2/2011, Việt Nam có 575 dự án đầu tư vào 55 quốc gia vùng lãnh thổ giới với tổng số vốn đăng ký đạt 23,7 tỷ USD Trong phần vốn doanh nghiệp Việt Nam vượt 10 tỷ USD [40] Trong quý I năm 2013 có 22 dự án đầu tư nước cấp giấy chứng nhận đầu tư với tổng vốn đầu tư 720,7 triệu USD Quy mô vốn đầu tư đăng ký trung bình cho dự án đạt 32,7 triệu USD có lượt dự án tăng vốn đầu tư, với tổng vốn đầu tư tăng thêm đạt 1,9 tỷ USD Trong có dự án Công ty liên doanh Rusvietpetro Tập đoàn dầu khí Việt Nam Liên bang nga tăng vốn đầu tư lên tới 1,4 tỷ USD dự án thăm dò muối mỏ Lào Tổng công ty hóa chất Việt Nam tăng vốn 518,9 triệu USD Tính chung vốn đầu tư đăng ký cấp tăng thêm doanh nghiệp Việt Nam nước Quý I năm 2013 đạt 2,65 tỷ USD [41] Đối với đầu tư nước vào Việt Nam, tính lũy ngày 15/12/2012, có 98 quốc gia vùng lãnh thổ có đầu tư vào Việt Nam với 14.489 dự án hiệu lực, tổng vốn đầu tư đăng ký 213,6 tỷ USD Trong đó, Nhật Bản nhà đầu tư lớn nhất, chiếm 13,6% tổng vốn đăng ký Đài Loan, Hàn Quốc Singapore Footer Page 12 of 123 12 Header Page 13 of 123 KẾT LUẬN CHƢƠNG Qua nghiên cứu nội dung việc đảm bảo quyền tự kinh doanh đầu tư theo quy định pháp luật hành nước ta cho thấy mức độ đảm bảo quyền tự kinh doanh phụ thuộc vào mức độ thể chế hóa đòi hỏi tự kinh doanh mà pháp luật kinh tế thể Nội dung quyền tự kinh doanh đầu tư rộng, cần phải có cách tiếp cận hợp lý nhằm tìm nội dung định đến diện mạo tự kinh doanh Để quyền tự kinh doanh thực hiện, pháp luật kinh tế phái đảm bảo đòi hỏi sau: - Quyền tự tham gia kinh doanh - Quyền tự vấn đề nội trình kinh doanh - Quyền đảm bảo sỡ hữu tài sản - Quyền tự hợp đồng; - Quyền tự cạnh tranh theo pháp luật; Pháp luật kinh tế hành nước ta xác lập sở pháp lý vững đảm bảo cho quyền tự kinh doanh hình thành phát triển Những nội dung quyền tự kinh doanh thể chế hóa hoàn thiện Tuy nhiên để đảm bảo thực tốt quyền tự kinh doanh, hệ thống pháp luật kinh tế nước ta cần phải đổi bước hoàn thiện Footer Page 13 of 123 13 Header Page 14 of 123 CHƢƠNG ĐỊNH HƢỚNG HOÀN THIỆN QUYỀN TỰ DO KINH DOANH CỦA DOANH NGHIỆP 2.1 Kinh nghiệm số quốc gia giới xây dựng pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán công ty cổ phần Quyền tự kinh doanh ghi nhận lâu đời lịch sử lập pháp nhiều quốc gia giới Việt Nam, quyền ghi nhận thời gian gần đay Do đó, nghiên cứu quy định đảm bảo quyền tự kinh doanh nước giới giúp học hỏi, hoàn thiện hệ thống pháp luật nước Tại luận văn hạn chế thời gian tài liệu tham khảo, tác giả nghiên cứu quy định quyền tự kinh doanh đầu tư số nước Trung Quốc Mỹ Các thành công họ đảm bảo quyền tự kinh doanh có nét đặc trưng làm học kinh nghiệm cho Việt Nam 2.4.1 Pháp luật Trung Quốc Trung Quốc quốc gia có kinh tế lớn thứ nhất, nhì giới nay, phát triển kinh tế theo định hướng xã hội Việt Nam Hoạt đọng đầu tư Trung Quốc diễn chủ yếu hai dạng M&A hoạt động sáp nhập doanh nghiệp Tuy nhiên hoạt động M&A hoạt động bật Hoạt động M&A Trung Quốc diễn sớm Việt Nam sôi động Nghiên cứu pháp luật đầu tư Trung Quốc giúp học hỏi nhiều kinh nghiệm Mỗi năm Trung Quốc có khoảng 4000 đến 5000 công ty nhà nước bị tư nhân hóa đầu tư dạng hoạt động M&A cách thức quan trọng trình tái cấu trình tư nhân hóa Footer Page 14 of 123 14 Header Page 15 of 123 Một công ty nước M&A công ty nhà nước theo cách sau: Thứ nhất, nhà đầu tư nước tái cấu công ty nhà nước thành công ty có vốn đầu tư nước cách mua lại toàn phần cổ phần sở hữu nhà nước công ty Thứ hai, nhà đầu tư nước tái cấu lại CTCP nhà nước thành công ty có vốn đầu tư nước cách mua lại toàn phần cổ phần sở hữu nhà nước Thứ ba, nhà đầu tư nước trả nợ thay cho doanh nghiệp nhà nước chuyển đổi doanh nghiệp thành công ty có vốn đầu tư nước Thứ tư, nhà đầu tư nước mua lại toàn phần lớn tài sản doanh nghiệp nhà nước thành lập công ty có vốn đầu tư nước Thứ năm, nhà đầu tư nước mua cổ phần trở thành cổ đông doanh nghiệp nhà nước chuyển doanh nghiệp nhà nước thành công ty có vốn đầu tư nước Tuy nhiên, để tham gia vào trình tái cấu doanh nghiệp nhà nước nhà đầu tư nước phải thỏa mãn yêu cầu sau: i, Có trình độ kinh doanh trình độ kĩ thuật mà doanh nghiệp nhà nước cần ii, Phải hoạt động lĩnh vực với DN nhà nước bị tái cấu iii, Có danh tiếng tốt có khả quản lý iv, Có sở tài vững v, Phải áp dụng công nghệ kĩ quản lý tiên tiến vi, Có khả áp dụng quy trình quản lý doanh nghiệp Footer Page 15 of 123 15 Header Page 16 of 123 Đối với việc M&A công ty tư nhân nội địa, nhà đầu tư nước phép mua lại công ty theo hình thức mua lại tài sản hay cổ phiếu Bên cạnh khuyến khích đầu tư Trung Quốc đặt quy định để bảo vệ an ninh kinh tế quốc gia Các nhà đầu tư nước phải báo cáo lên thương mại Trung Quốc vụ M&A có liên quan đến lĩnh vực quan trọng nào, hay có nguy ảnh hưởng đến an ninh quốc gia, kiểm soát công ty có thương hiệu tiếng nhãn hiệu truyền thống Trung Quốc Về quy định chống độc quyền, Trung Quốc quy định nhà đầu tư nước phải báo cáo lên Bộ thương mại quan nhà nước công nghiệp thương mại xem xét đáp ứng số điều kiện sau: i, Trong năm bên đạt doanh số bán 1,5 tỷ Nhân Dân tệ thị trường Trung Quốc ii, Trong vòng năm nhà đầu tư mua lại 10 công ty lĩnh vực Trung Quốc.Và iii, Một bên chiếm thị phần đạt tới 20% thị trường Trung Quốc iv, Sau M&A bên kiểm soát 25% thị trường Trung Quốc Tuy nhiên, bên tham gia vào M&A xin miễn điều tra vấn đề độc quyền vụ M&A đáp ứng điều kiện sau đây: i, Có thể cải thiện cạnh tranh thị trường ii, Có thể tái cấu doanh nghiệp làm ăn thua lỗ đảm bảo công ăn việc làm cho người lao động doanh nghiệp bị M&A iii, áp dụng công nghệ cao làm tăng lợi so sánh doanh nghiệp bị M&A iv, Có thể cải thiện môi trường Footer Page 16 of 123 16 Header Page 17 of 123 Trung Quốc cho phép công ty (sau M&A) hưởng ưu đãi công ty có vốn đầu tư nước như: nhà đầu tư nước nắm giữ cổ phần số vốn chiếm 25% tổng số vốn đăng ký công ty Nghiên cứu pháp luật Trung Quốc, học hỏi kinh nghiệm xây dựng phương thức đầu tư qua M&A, cách thức chống độc quyền hoạt động M&A biện pháp bảo vệ quyền lợi NLĐ DN bị mua bán 2.4.3 Pháp luật Hoa Kỳ Hoa Kỳ nước đầu kinh nghiệm thực bảo đảm quyền tự kinh doanh Luật chống độc quyền Sherman ban hành từ năm 1890 Mặc dù vậy, viện dẫn luật Quốc hội lại phụ thuộc lớn vào xu hướng quan điểm Tòa án thời kỳ khác Năm 1904, vụ Northern Securities Co v US., Tòa án tối cao đưa phán cấm tất vụ sáp nhập hai đối thủ cạnh tranh trực tiếp thị trường (sáp nhập ngang) Năm 1914, Thượng nghị viện tiếp tục ban hành đạo Luật Clayton nhằm cứu vãn Luật Sherman vốn bị giảm hiệu lực qua vụ Standard Oil Co of New Jersey (1911), theo luật đưa vụ sáp nhập cổ phiếu vào đối tượng bị cấm Mặc dù vậy, công ty Mỹ lại dễ dàng lách luật cách thực sáp nhập mua lại tài sản (vụ Thatcher Manufacturing Co v FTC – 1926) Do đó, đến năm 1950, Luật chống sáp nhập Celler-Kefauver đời nhằm cấm vụ sáp nhập thông qua mua tài sản Đạo luật ủy ban Thương mại liên bang (FTC) năm 1975 quy định “ngăn cấm hành vi không lành mạnh đe dọa tính cạnh tranh thị trường” trao cho quan hành pháp chức độc lập thực thi Footer Page 17 of 123 17 Header Page 18 of 123 luật chống độc quyền liên bang Tiếp theo, năm 1976 Luật chống độc quyền Hart-Scott-Rodino (HSR) bắt buộc bên liên quan phải thông báo nộp hồ sơ thẩm tra lên FTC Bộ Tư pháp trước hoàn tất vụ sáp nhập Quy định áp dụng tất vụ sáp nhập mà hai bên có doanh thu 100 triệu USD bên lại 10 triệu USD, với giá trị chuyển nhượng vượt 15 triệu USD Nếu công ty thuộc đối tượng thực sáp nhập mà không qua thẩm tra FTC Bộ Tư pháp bị hủy thỏa thuận chuyển nhượng bị phạt lên đến 10000 USD/ngày Cũng theo Luật HSR, thời hạn thẩm tra 15 ngày vụ sáp nhập qua chào thầu tiền mặt, 30 ngày vụ khác Cơ quan quản lý nhà nước yêu cầu bên bổ sung thông tin lần thứ gia hạn thêm tối đa 10 ngày sáp nhập chào thầu 20 ngày vụ sáp nhập theo hình thức khác Qua thời hạn trên, bên kết thúc thủ tục cho vụ chuyển nhượng vào hoạt động chung Sau thời hạn này, quan liên bang hội để kiện tòa đòi hủy bỏ vụ sáp nhập Mặc dù vậy, bên liên quan bị kiện quyền bang cá nhân khác Đối với việc đầu tư qua hình thức M&A, từ năm đầu thập niên 80, quyền liên bang thực điều chỉnh nhiều sách theo hướng cho phép vụ sáp nhập rộng rãi Bản hướng dẫn M&A Bộ Tư pháp FTC thiết kế năm 1992 nhằm cung cấp thêm công cụ để tất bên có sở việc phân tích vụ sáp nhập đề xuất Bản hướng dẫn đưa câu hỏi phổ quát: (i) Vụ sáp nhập có tạo thay đổi lớn theo hướng tập trung hóa thị trường không? (ii) Vụ sáp nhập có khả gây hệ xấu cho tính cạnh tranh? (iii) Liệu khả gia nhập thị Footer Page 18 of 123 18 Header Page 19 of 123 trường chủ thể kịp làm thay đổi lại tình trạng thiếu cạnh tranh thị trường? (iv) Vụ sáp nhập có làm tăng hiệu suất hiệu mà bên làm cách khác? (v) Nếu vụ sáp nhập không xảy ra, tài sản bên có bị lý khỏi thị trường không? Hoạt động đàu tư có tác động tiềm tàng cấu trúc thị trường hiệu kinh tế, nhận quan tâm đặc biệt ba ngành lập pháp, hành pháp tòa án Hoa Kỳ theo chức quản lý nhà nước ngành Luật pháp quản lý cạnh tranh Hoa Kỳ có trình phát triển dài 100 năm, đạo luật bám sát thực tiễn, bổ sung sửa đổi kịp thời, tạo hành lang pháp lý quan trọng để công ty thực đầu tư nhà nước thực chức quản lý cách hữu hiệu Hoạt động đầu tư Hoa Kỳ diễn chủ yếu theo chu kỳ phát triển kinh tế, mà không chịu ảnh hưởng nhiều từ thay đổi khung khổ pháp luật Nếu xuất nhu cầu nội tại, nhiều cách thức đa dạng khác nhau, công ty cố gắng thực đầu tư để đạt mục đích Khi đó, luật pháp ngăn cản vụ đầu tư lớn đe dọa rõ ràng đến tính cạnh tranh thị trường Nghiên cứu pháp luật M&A Mỹ, Việt Nam học hỏi cách thức xây dựng luật quản lý Nhà nước hoạt động cạnh tranh để bảo đảm quyền tự kinh doanh, phương thức chống độc quyền đối xử lý tranh chấp hoạt động M&A 3.2 Những định hƣớng hoàn thiện quy định pháp luật áp dụng nguyên tắc quyền tự kinh doanh hoạt động đầu tƣ 3.2.1 Đảm bảo phát triển yếu tố kinh tế thị trường với việc giữ vững định hướng xã hội chủ nghĩa kinh tế Footer Page 19 of 123 19 Header Page 20 of 123 Tự kinh doanh với tư cách yếu tố tiền đề việc phát triển kinh tế thị trường không tính đến đòi hỏi mô hình kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Một thực tế phủ nhận việc đảm bảo tự kinh doanh pháp luật liên quan đến nhiều vấn đề nhạy cảm sở hữu, kinh tế nhà nước, độc quyền nhà nước, quyền tự cạnh tranh Đây vấn đề mà tùy theo cách tiếp cận có kết khác chất Chính yếu tố này, quy định pháp luật cần phải có kết hợp hài hòa đòi hỏi vốn có kinh tế thị trường với yêu cầu mang tính xã hội việc phát triển kinh tế công xã hội, phát triển bền vững, đảm bảo phúc lợi công cộng v.v 3.2.2 Đảm bảo tính thống việc điều chỉnh pháp luật tổ chức hoạt động NĐT thuộc thành phần kinh tế khác Hiến pháp 1992 khẳng định bình đẳng thành phần kinh tế Đây cam kết thể tâm đất nước ta xây dựng kinh tế thị trường xã hội chủ nghĩa Việc thống pháp luật điều chỉnh tổ chức hoạt động NĐT khác tạo hệ tích cực Đặt yêu cầu thống đồng hệ thống pháp luật liên quan đến tự kinh doanh thấy cần phải xử lý tốt số yêu cầu sau đây: - Xóa bỏ trình trạng luật liên quan đến ngành ngành soạn thảo - Tất quy phạm pháp luật, dù ban hành văn pháp luật khác phải tạo thành hệ thống, tức chỉnh thể có mối liên hệ nội hữu cơ, không mâu thuẫn, chồng chéo, loại bỏ hay vô hiệu hóa lẫn Footer Page 20 of 123 20 Header Page 21 of 123 3.2.3 Đảm bảo tính hài hòa với pháp luật quốc tế Sự hội nhập Việt nam vào kinh tế khu vực giới điều kiện toàn cầu hóa xu đảo ngược Việc gia nhập ASEAN, ký Hiệp định thương mại Việt - Mỹ WTO thể rõ nét sách hội nhập đất nước ta Mục tiêu hội nhập quốc tế khu vực phát triển kinh tế, thực công nghiệp hóa, đại hóa đất nước Một tảng hội nhập việc tạo hệ thống pháp luật hoàn thiện, đáp ứng đòi hỏi kinh tế thị trường, đặc biệt yêu cầu tự kinh doanh Khi hội nhập, tham gia quan hệ thương mại với nước khác tảng pháp luật Chính vậy, tính hài hòa pháp luật nước ta nói chung, pháp luật kinh tế, tiền đề thiếu việc tạo dựng tảng pháp lý cho hội nhập kinh tế quốc tế khu vực nước ta Mặc dù hệ thống pháp luật Việt Nam phần đáp ứng với điều kiện giai đoạn đầu trình hội nhập so với "luật chơi" chung kinh tế giới nhiều bất cập, pháp luật liên quan đến việc đảm bảo quyền tự kinh doanh Nhiều lĩnh vực kinh doanh dịch vụ, giao thông vận tải, bảo hiểm cần có quy định cụ thể tương thích Vì lý vậy, trước mắt cần sớm hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh tế phù hợp, bước hài hòa hóa pháp luật Việt Nam với pháp luật tập quán quốc tế Theo chúng tôi, để có hệ thống pháp tương thích với yêu cầu hội nhập quốc tế khu vực, cần phải đáp ứng yêu cầu sau đây: Thứ nhất, rà soát để sửa đổi quy định pháp luật Việt Nam liên quan đến lĩnh vực đầu tư, sở hữu trí tuệ, thương mại hàng hóa, Footer Page 21 of 123 21 Header Page 22 of 123 thương mại dịch vụ sở quy định thỏa thuận tạo nên tảng WTO GAAT, GATS, TRIM, TRIPS v.v Thứ hai, nội luật hóa quy định Hiệp ước thỏa thuận quốc tế mà Việt Nam ký kết nhằm tạo việc áp dụng trực tiếp quy định Việc nội luật hóa quy định pháp luật quốc tế lĩnh vực thương mại tạo nên tương thích hiệu cao hệ thống pháp luật nước ta Thứ ba, tuyên truyền phổ biến pháp luật kinh tế, qua nâng cao ý thức pháp luật làm ăn kinh doanh doanh nghiệp Việt Nam cần thiết Trong thời gian qua, dịch vụ tư vấn pháp luật giúp cho doanh nghiệp nước ý Bên cạnh đó, yêu cầu trình hội nhập đòi hỏi củng cố hệ thống quan tài phán, nâng cao trình độ, lực cán làm công tác Trong bối cảnh nay, việc đào tạo đội ngũ thẩm phán, trọng tài viên chuyên trách có trình độ cao chuyên môn pháp lý kinh tế quốc tế cần thiết phải thực sớm tốt Đồng thời, hoạt động quan cần có đổi định để đảm bảo công bằng, khách quan trình xét xử tranh chấp cá nhân, pháp nhân Việt Nam với cá nhân, pháp nhân nước 3.3 Một số kiến nghị cụ thể nhằm bảo đảm thực quyền tự kinh doanh trong động đầu tƣ 3.3.1 Sửa đổi Luật doanh nghiệp luật đầu tư theo hướng hoàn thiện 3.3.2 Hoàn thiện pháp luật đảm bảo quyền đảm bảo sỡ hữu tài sản 3.3.3 Hoàn thiện pháp luật đảm bảo quyền tự hợp đồng; 3.3.4 Hoàn thiện pháp luật đảm bảo quyền tự cạnh tranh theo pháp luật Footer Page 22 of 123 22 Header Page 23 of 123 KẾT LUẬN Quyền tự kinh doanh phận quan trọng hợp thành hệ thống quyền tự người mặt phải xem giá trị tự thân, mặt khác phải Nhà nước quy phạm hóa pháp luật có giá trị thực Chính vậy, quyền tự kinh doanh hiểu phạm trù pháp lý Đảm bảo quyền tự kinh doanh bao hàm đảm bảo hệ thống quyền bản: Đảm bảo quyền tự tham gia kinh doanh; Đảm bảo quyền tự vấn đề nội trình kinh doanh; Đảm bảo quyền đảm bảo sỡ hữu tài sản; Đảm bảo quyền tự hợp đồng; Đảm bảo quyền tự cạnh tranh theo pháp luật Giữa quyền tự có mối quan hệ hữu với tạo thành thể thống quyền tự kinh doanh Sự hình thành, phát triển quyền tự kinh doanh phụ thuộc vào điều kiện trị, chế quản lý kinh tế quốc gia thời kỳ lịch sử cụ thể Song nhìn chung quốc gia có xu hướng mở rộng quyền tự kinh doanh cho phát triển kinh tế Ở nước ta việc thực quán đường lối đổi kinh tế Đảng gắn liền với việc đảm bảo quyền tự kinh doanh cho công dân, doanh nghiệp Quyền tự kinh doanh trở thành thực phát huy tích cực thực tiễn, điều phụ thuộc vào hệ thống pháp luật mà đặc biệt pháp luật kinh tế phải đáp ứng đòi hỏi mà quyền tự kinh doanh đặt Pháp luật kinh tế phận cấu thành chế kinh tế, mặt đảm bảo nguyên tắc kinh tế thị trường mà hạt nhân tự kinh doanh, mặt khác pháp luật kinh tế đảm bảo can thiệp Nhà nước vào đời sống kinh tế Vì vậy, pháp luật kinh tế có vai trò quan trọng việc đảm bảo quyền tự kinh doanh Vai trò thể hai phương diện: thứ nhất, pháp luật kinh tế thể chế hóa đòi hỏi quyền tự kinh Footer Page 23 of 123 23 Header Page 24 of 123 doanh; thứ hai, pháp luật kinh tế tạo đảm bảo cho việc thực quyền tự kinh doanh Từ việc trình bày vấn đề lý luận quyền tự kinh doanh, quan niệm pháp luật kinh tế vai trò việc bảo đảm quyền tự kinh doanh Việc nghiên cứu thực trạng pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự kinh doanh nước ta có ý nghĩa quan trọng cho việc xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự kinh doanh thời gian tới Xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự kinh doanh phù hợp với điều kiện đặc điểm kinh tế nước ta trình, đòi hỏi phải dựa định với tư cách tư tưởng đạo cho việc đề định hướng giải pháp hoàn thiện Theo tác giả, việc xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự kinh doanh nước ta thời gian tới phải đảm bảo định hướng sau: - Thống việc điều chỉnh pháp luật hoạt động kinh doanh chủ thể kinh doanh thuộc thành phần kinh tế - Đảm bảo cho hệ thống pháp luật kinh tế nước ta hài hòa, tương thích với pháp luật tập quán quốc tế Theo hướng đó, luận án đưa số giải pháp nhằm xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế nước ta thời gian tới Xây dựng hệ thống quan điểm, sở khoa học cho việc hoàn thiện pháp luật kinh tế đảm bảo quyền tự kinh doanh đòi hỏi cấp bách, đồng thời nhiệm vụ khó khăn phức tạp Nó đòi hỏi phải có trình nghiên cứu, tập trung trí tuệ nhiều ngành khoa học nhằm xây dựng hệ thống pháp luật kinh tế hoàn chỉnh đảm bảo cho kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa nước ta vận hành trôi chảy, tích cực Footer Page 24 of 123 24 ... phạm trù pháp lý Đảm bảo quy n tự kinh doanh bao hàm đảm bảo hệ thống quy n bản: Đảm bảo quy n tự tham gia kinh doanh; Đảm bảo quy n tự vấn đề nội trình kinh doanh; Đảm bảo quy n đảm bảo sỡ hữu... gia kinh doanh; - Đảm bảo quy n tự vấn đề nội trình kinh doanh; - Đảm bảo quy n đảm bảo sỡ hữu tài sản; - Đảm bảo quy n tự hợp đồng; - Đảm bảo quy n tự cạnh tranh theo pháp luật; Các quy n tự. .. mà pháp luật phải đáp ứng để quy n tự kinh doanh thực sống 2.1 Các quy định pháp luật nƣớc đảm bảo quy n tự kinh doanh hoạt động đầu tƣ 2.1.1 Pháp luật đảm bảo quy n tự tham gia kinh doanh Để đảm