ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ DIỆU QUYÊN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRONG LĨNH VỰC CHỨNG KHOÁN TẠI VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật Quốc tế Mã số : 60 38 01 08 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: PGS.TS Đoàn Năng Hà Nội - 2016 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn công trình nghiên cứu riêng Các kết nêu Luận văn chưa công bố công trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tôi hoàn thành tất môn học toán tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƢỜI CAM ĐOAN MỤC LỤC DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT iv LỜI MỞ ĐẦU Chƣơng I MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN VÀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN 1.1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN .7 1.1.1 Khái niệm thị trường chứng khoán 1.1.2 Chức thị trường chứng khoán 1.1.3 Các chủ thể tham gia thị trường chứng khoán 10 1.1.3.1 Nhà phát hành 10 1.1.3.2 Nhà đầu tư 10 1.1.3.3.Các tổ chức kinh doanh thị trường chứng khoán 11 1.1.3.4.Các tổ chức liên quan đến chứng khoán 12 1.1.3.5 Cấu trúc phân loại thị trường chứng khoán 16 1.2 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN 18 1.2.1 Khái niệm nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán 18 1.2.2 Khái niệm địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán 21 1.2.3 Cơ sở pháp lý nguyên tắc xác định địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán 24 1.2.4 Kinh nghiệm số nước việc điều chỉnh địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán 27 1.2.4.1 Pháp luật Brazil 27 1.2.4.2 Pháp luật Thái Lan 30 1.2.4.3 Pháp luật Hàn Quốc 33 Kết luận chƣơng I 37 Chƣơng II QUY ĐỊNH HIỆN HÀNH VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN VIỆT NAM 38 2.1 QUÁ TRÌNH HÌNH THÀNH VÀ PHÁT TRIỂN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN 38 2.1.1 Giai đoạn từ năm 1975 đến 1987 38 2.1.2 Giai đoạn từ năm 1987 đến 1996 40 2.1.3 Giai đoạn từ năm 1996 đến 2006 44 i 2.1.4 Giai đoạn từ 2006 đến 47 2.2 NỘI DUNG CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN 50 2.2.1 Các sách bảo đảm đầu tư nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán 50 2.2.1.1 Chính sách nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán 50 2.2.1.2 Bảo đảm đầu tư nhà đầu tư nước TTCK 51 2.2.2 Tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước vào thị trường chứng khoán Việt Nam 56 2.2.3 Quy định quyền nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán 62 2.2.4 Các nghĩa vụ nhà đầu tư nước tham gia thị trường chứng khoán Việt Nam .71 2.2.5 Thủ tục tham gia thị trường chứng khoán nhà đầu tư nước 77 2.3 QUY ĐỊNH CỦA CÁC ĐIỀU ƢỚC QUỐC TẾ MÀ VIỆT NAM LÀ THÀNH VIÊN VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN 80 2.3.1 Hiệp định đầu tư toàn diện Asean (ACIA) 80 2.3.2 Hiệp định Việt Nam Nhật Bản tự do, xúc tiến bảo hộ đầu tư 83 2.3.3 Hiệp định Việt Nam Vương quốc Anh Bắc Ireland khuyến khích bảo hộ đầu tư 84 Kết luận chƣơng II 86 Chƣơng III THỰC TIỄN THI HÀNH VÀ PHƢƠNG HƢỚNG HOÀN THIỆN87 CÁC QUY ĐỊNH CỦA VIỆT NAM VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN 87 3.1 THỰC TIỄN THI HÀNH CÁC QUY ĐỊNH VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN TẠI VIỆT NAM 87 3.1.1 Thực tiễn hoạt động thị trường chứng khoán Việt Nam 87 3.1.2 Những vấn đề pháp lý phát sinh thực tiễn thi hành pháp luật địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán 91 3.2 PHƢƠNG HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA VIỆT NAM VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRÊN THỊ TRƢỜNG CHỨNG KHOÁN 94 3.2.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán 94 3.2.2 Các giải pháp hoàn thiện pháp luật địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán 97 3.2.2.1 Hoàn thiện quy định khái niệm nhà đầu tư nước 97 ii 3.2.2.2 Xác định tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam 98 3.2.2.3 Quy định phát hành cố phiếu quyền biểu 99 Kết luận chƣơng III 106 KẾT LUẬN 107 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 111 iii DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT Chữ viết Diễn giải tắt/ký hiệu ACIA Hiệp định đầu tư toàn diện ASEAN AEC Cộng đồng kinh tế ASEAN AIA Hiệp định chung khu vực đầu tư ASEAN BCTC Báo cáo tài ĐTNN Đầu tư nước NĐTNN Nhà đầu tư nước SGDCK Sở giao dịch chứng khoán TTCK Thị trường chứng khoán TTGDCK Trung tâm giao dịch chứng khoán TTLKCK Trung tâm lưu ký chứng khoán UBCKNN Ủy ban chứng khoán Nhà nước VSD Trung tâm lưu ký chứng khoán Việt Nam iv LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Việt Nam thời kỳ phát triển công nghiệp hóa – đại hóa đất nước đòi hỏi phải có tảng kinh tế nói chung tài nói riêng ổn định phát triển Với tư cách ngành dẫn dắt, hệ thống tài tiền tệ quốc gia có bước phát triển, cải cách hoàn thiện đáp ứng yêu cầu thúc đẩy trình lên đất nước Việc đời thị trường chứng khoán Việt Nam vào tháng năm 2000 coi mốc phát triển quan trọng tất yếu hệ thống tài đại Có thể thấy, thị trường chứng khoán phận cấu thành thiếu kinh tế phát triển, tranh phản ánh sâu sắc xác phát triển kinh tế quốc gia Tồn nhiều yếu tố có ảnh hưởng tới tầm quan trọng phát triển thị trường chứng khoán có ba yếu tố cốt lõi là: Môi trường pháp lý, hàng hóa giao dịch thị trường tình hình trị quốc gia, hiểu biết công chúng thị trường chứng khoán Thị trường động vận hành vươn lên khung pháp lý cần thiết cho tổ chức hoạt động thị trường Trong bối cảnh toàn cầu hóa diễn sâu rộng nay, thị trường quốc gia có tham gia chủ thể quan trọng có tác động rõ rệt đến thị trường – Nhà đầu tư nước Và điều tất yếu đặt quốc gia giới có sách hỗ trợ, ưu đãi khuôn khổ pháp lý thích đáng để bảo vệ quyền lợi nhóm chủ thể nhằm thu hút vốn đầu tư Với vị trí quốc gia phát triển không ngừng, Việt Nam thời gian gần vấn đề thu hút, mở rộng vốn đầu tư nước vào thị trường chứng khoán nước ta ngày trọng trở thành vấn đề công chúng quan tâm Đặc biệt đây, đời Nghị định 60/2015/NĐ-CP Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khoán nội dung bật liên quan đến nhà đầu tư nước tăng tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước lên đến 100% Đây điều đáng mừng việc tăng độ mở thị trường chứng khoán thông qua tỷ lệ sở hữu, biện pháp tăng cường hoạt động đầu tư nước vào thị trường chứng khoán, động lực để đẩy nhanh lộ trình nâng hạng thị trường Dẫu vậy, thị trường chứng khoán nước ta non trẻ, mẻ mà hệ thống pháp luật chứng khoán nước ta chưa hoàn thiện, tồn bất cập, thiếu sót định cần sớm khắc phục để phù hợp với vận động, phát triển không ngừng loại thị trường nói riêng hội nhập kinh tế quốc tế nói chung Một quy định quan trọng liên quan đến đầu tư nước thị trường chứng khoán xác định địa vị pháp lý nhà đầu tư nước lĩnh vực Bởi vậy, cần thiết phải có nghiên cứu mang tính hệ thống toàn diện địa vị pháp lý nhà đầu tư nước lĩnh vực chứng khoán Việt Nam để so sánh với số nước có thị trường chứng khoán phát triển điển hình giới, từ vận dụng kinh nghiệm tích cực quốc tế vào thị trường nước ta để đảm bảo quyền lợi ích nhà đầu tư, rộng mở cánh cửa đầu tư cho nhà đầu tư ngoại, thu hút vốn cho thị trường Với lý nêu trên, tác giả chọn đề tài “Địa vị pháp lý nhà đầu tư nước lĩnh vực chứng khoán Việt Nam” làm luận văn Thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu Đã có nhiều công trình khoa học nghiên cứu nhiều góc độ khác liên quan đến thị trường chứng khoán Tuy nhiên, tính mẻ thị trường nên nghiên cứu chuyên sâu yếu tố thị trường bị giới hạn có vấn đề địa vị pháp lý nhà đầu tư nước hoạt động thị trường chứng khoán Hiện nay, vấn đề nằm rải rác số công trình nghiên cứu lĩnh vực chứng khoán nói chung như: - Hoàng Văn Thứ (2009), Địa vị pháp lý nhà đầu tư thị trường chứng khoán Việt Nam, luận văn thạc sỹ luật học Nghd: PGS.TS Phạm Duy Nghĩa - Lê Anh Tuấn (2010), Địa vị pháp lý nhà đầu tư nước lĩnh vực chứng khoán, kinh nghiệm quốc tế hướng hoàn thiện, luận văn thạc sỹ luật học, Khoa luật – Đại học Quốc gia Hà Nội - Tác giả Nguyễn Đức Hiến với đề tài “Hành vi nhà đầu tư thị trường chứng khoán Việt Nam”, luận án Tiến sĩ, trường Đại học Kinh tế quốc dân, bảo vệ thành công năm 2012 Luận án nghiên cứu lý luận đo lường yếu tố cấu thành hành vi nhà đầu tư chứng khoán Tâm lý nhà đầu tư theo trình độ học vấn Qua khuyến nghị thay đổi số sách liên quan đến quản lý điều hành thị trường chứng khoán - Tác giả Nguyễn Thủy Anh với đề tài “Minh bạch hóa thông tin thị trường chứng khoán Việt Nam đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế”, Luận án Tiến sĩ, trường Đại học Ngoại thương, bảo vệ thành công năm 2012 Luận án trình bày sở khoa học minh bạch hóa thông tin thị trường chứng khoán Thực trạng, phương hướng giải pháp tăng cường minh bạch hóa thông tin thị trường chứng khoán Việt Nam đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế - Tác giả Phạm Thị Giang Thu với viết “Một số vấn đề pháp lý tham gia nhà đầu tư nước vào thị trường chứng khoán Việt Nam” đăng tạp chí Nhà nước Pháp luật Viện Nhà nước Pháp luật, Số 5/2006, tr 36 – 41; - Tác giả Hoàng Thị Quỳnh Chi với viết “Một số vấn đề pháp lý đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư thị trường chứng khoán tập trung” đăng tạp chí Kiểm sát Viện Kiểm sát nhân dân tối cao, Số 4/2004, tr - 11 - Bộ Kế hoạch Đầu tư (2014), Báo cáo nghiên cứu pháp luật đầu tư số nước, báo cáo nghiên cứu Và số viết, công trình khoa học khác Nhà đầu tư nước lĩnh vực chứng khoán số nhà nghiên cứu khác học tập công tác ngành kinh tế, tài Tuy nhiên, tác phẩm đề cập đến khía cạnh tài chính, chứng khoán không sâu tìm hiểu mặt pháp lý Có thể nói, công trình nghiên cứu kể đề cập đến vấn đề đầu tư nước vào thị trường Việt Nam Tuy nhiên, chưa có công trình nghiên cứu cách hệ thống hóa quy định luật thực tiễn áp dụng quy định địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán đặc biệt nước Brazil, Thái Lan, Hàn Quốc Do đó, luận văn nghiên cứu thị trường chứng khoán nước nêu để người đọc thấy tính đa dạng kinh nghiệm quốc tế mà Việt Nam cần học hỏi, đồng thời đóng góp nghiên cứu, tìm hiểu mẻ, cập nhật cho bạn đọc Mục tiêu nhiệm vụ nghiên cứu Mục tiêu nghiên cứu luận văn Mục tiêu tổng quát đề tài dựa sở lý luận để nghiên cứu quy định pháp luật hành thực tiễn vấn đề địa vị pháp lý NĐTNN lĩnh vực chứng khoán Việt Nam số nước giới Từ đó, phân tích kinh nghiệm quốc tế để vận dụng vào thị trường chứng khoán Việt Nam, đưa đề xuất hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam địa vị pháp lý NĐTNN lĩnh vực chứng khoán Nhiệm vụ luận văn: - Xác định nội dung làm rõ số vấn đề lý luận khái niệm, đặc điểm có liên quan tới địa vị pháp lý NĐTNN lĩnh vực chứng khoán - Phân tích, làm rõ hạn chế, bất cập, đánh giá thực trạng xác định luật áp dụng địa vị pháp lý NĐTNN lĩnh vực chứng khoán Việt Nam số nước giới cụ thể Brazil, Thái Lan, Hàn Quốc - Từ vướng mắc, bất cập lý luận thực trạng đưa số kiến nghị hoàn thiện pháp luật xác định luật áp dụng địa vị pháp lý NĐTNN lĩnh vực chứng khoán Việt Nam thời gian tới Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu Cơ sở lý luận, quy định hành pháp luật Việt Nam liên quan đến địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán, thực tiễn tham gia nhà đầu tư nước Những nội dung địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán số nước giới Như vậy, sở pháp lý địa vị pháp lý nhà đầu tư nước Việt Nam tồn nhiều văn khác văn quy định tập trung Mỗi văn chứa đựng số quy định liên quan đến địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Do việc tìm hiểu áp dụng pháp luật khó khăn, phức tạp 1.2.4 Kinh nghiệm số nước việc điều chỉnh địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Tương tự Việt Nam, nước ban hành sách khuyến khích hạn chế đầu tư nước (ĐTNN) phù hợp với chương trình phát triển kinh tế, xã hội nhu cầu thu hút vốn ĐTNN thời kỳ Các nước áp dụng nhiều cách thức khác để điều chỉnh hoạt động đầu tư nhà đầu tư nước như: hạn chế sở hữu vốn tối đa tối thiểu nhà đầu tư nước ngoài; hạn chế địa bàn tiêu thụ sản phẩm/dịch vụ; yêu cầu xuất khẩu, nội địa hóa, phát triển nguồn nguyên liệu nước Tuy nhiên, để thực cam kết quốc tế song phương đa phương, nước khu vực xóa bỏ hầu hết hạn chế nói Hiện nay, hình thức hạn chế ĐTNN áp dụng chủ yếu nước quy định giới hạn sở hữu vốn tối đa nhà đầu tư nước phạm vi kinh doanh, chủ yếu số ngành dịch vụ nhạy cảm Trong luận văn này, tác giả nghiên cứu pháp luật địa vị pháp lý nhà đầu tư nước lĩnh vực chứng khoán số nước điển Brazil, Thái Lan, Hàn Quốc, lẽ nước có thị trường chứng khoán tương đồng với Việt Nam phát triển Việt Nam không cách xa với thị trường Việt Nam, từ vận dụng kinh nghiệm vào thị trường chứng khoán Việt Nam 1.2.4.1 Pháp luật Brazil Về giới hạn sở hữu nước Nhà đầu tư nước muốn đầu tư vào Brazil phải lựa chọn quan đại diện pháp lý tổ chức lưu ký Một mã số CVM cấp cho nhà đầu tư trước thực giao dịch 27 Theo Chỉ thị số 461 Ủy ban chứng khoán giao dịch chứng khoán Brazil (CVM) thì: Một nhà đầu tư, doanh nghiệp nhóm nhà đầu tư đại diện lợi ích mua mức 15% cổ phiếu có quyền biểu doanh nghiệp Việc nắm giữ 15% cổ phiếu có quyền biểu tổ chức phải phê chuẩn trước CVM Quy định không áp dụng nhà đầu tư nước mua cổ phiếu doanh nghiệp niêm yết Brazil.[31] Tại Brazil, nhà đầu tư nước đầu tư vào tất sản phẩm nhà đầu tư nước ngoại trừ lĩnh vực như: Lĩnh vực vận tải hàng không vận tải hàng hóa đường cao tốc, nhà ĐTNN sở hữu 20% cổ phiếu phổ thông không hạn chế tỷ lệ nắm giữ cổ phiếu ưu đãi quyền biểu Đối với công ty dịch vụ cáp truyền hình: Nhà ĐTNN sở hữu 49% cổ phiếu phổ thông không hạn chế tỷ lệ nắm giữ cổ phiếu ưu đãi quyền biểu Với công ty truyền thông (Báo, phát hành, truyền hình), nhà ĐTNN nắm giữ lên tới 30% tính cổ phiếu phổ thông cổ phiếu ưu đãi quyền biểu Đối với tổ chức tài chính: Giới hạn nắm giữ cổ phiếu phổ thông áp dụng riêng cho ngân hàng việc giao dịch bị giới hạn theo tỷ lệ nắm giữ Không hạn chế tỷ lệ nắm giữ cổ phiếu ưu đãi quyền biểu Các lĩnh vực mà nhà ĐTNN không sở hữu cổ phần gồm: Vận chuyển đồ quý giá, dịch vụ xổ số, tư vấn y tế, thăm dò lọc dầu, lượng điện thủy điện, hoạt động liên quan đến lượng hạt nhân Các lĩnh vực phải nhận chấp thuận quan có thẩm quyền bao gồm: Khai thác mỏ (phải có chấp thuận Bộ Năng lượng khai mỏ); nông nghiệp khai thác rừng (phải có chấp thuận Bộ Nông nghiệp); vận tải đường thủy, sông, hàng hải (phải nhận chấp thuận Bộ Vận tải; bảo hiểm (phải chấp thuận Cơ quan quản lý bảo hiểm) Bên cạnh đó, Luật doanh nghiệp số 6404 ngày 15/12/1976 có số quy định liên quan như: 28 Theo Điều Luật này, doanh nghiệp chia thành công ty đại chúng công ty đóng tùy thuộc vào loại chứng khoán công ty chấp thuận giao dịch thị trường chứng khoán Khoản Điều Luật quy định chứng khoán phát hành doanh nghiệp đăng ký với Ủy ban chứng khoán Brazil giao dịch thị trường chứng khoán.[28] Điều 15 Luật quy định cổ phiếu cổ phiếu phổ thông, cổ phiếu ưu đãi cổ phiếu chuyển đổi phụ thuộc vào thuộc tính quyền/lợi mà trao cho cổ đông nắm giữ Khoản Điều 15 quy định cổ phiếu thường công ty đóng; cổ phiếu ưu đãi công ty đóng hay công ty đại chúng loại sau: cổ phiếu ưu đãi quyền biểu quyết; cổ phiếu bị hạn chế quyền biểu vượt 50% tổng số cổ phiếu phát hành Điều 16 quy định có khác biệt loại cổ phiếu thường công ty đóng, phụ thuộc: (i) Khả chuyển đổi chúng thành cổ phiếu ưu đãi; (ii) Yêu cầu người nắm giữ cổ phiếu phải người Brazil; (iii) Quyền biểu khác để bổ nhiệm vị trí định ban quản lý Điều 116 quy định cổ đông kiểm soát cá nhân, pháp nhân nhóm cá nhân, nhóm pháp nhân thực cam kết biểu kiểm soát chung về: (i) Cùng sở hữu quyền mà bảo đảm chắn việc chi phối vấn đề nghị đại hội cổ đông quyền chọn phần lớn đội ngũ nhân doanh nghiệp; (ii) Cùng sử dụng quyền để trực tiếp điều hành hoạt động doanh nghiệp hướng dẫn hoạt động phòng ban doanh nghiệp Điều 118 quy định: Hợp đồng cổ đông quy định việc mua bán cổ phiếu, phải trọng đến việc mua cổ phiếu, thực quyền biểu thực quyền kiểm soát phải giám sát doanh nghiệp đệ trình lên quan quản lý.[28] 29 Như vậy, bản, Luật pháp Brazil chia cổ phiếu thành nhiều loại khác có quyền biểu không; Chia thành cổ đông kiểm soát không kiểm soát; Việc thực quyền biểu phiếu phải thông qua tổ chức đại diện Pháp luật Brazil thu hút Nhà đầu tư nước Theo Luật doanh nghiệp Brazil, công ty phát hành cổ phiếu phổ thông cổ phiếu ưu đãi Một công ty quyền phát hành lên đến hai phần ba số vốn cổ phần cổ phiếu quyền biểu quyết, có nghĩa công ty kiểm soát với tổ chức nắm 16,67% số cổ phần có quyền biểu Tuy nhiên, giới hạn việc phát hành cổ phiếu quyền biểu giảm đến 50% vốn cổ phần trường hợp công ty thành lập công ty phát hành cổ phiếu lần đầu công chúng “Cổ đông ưu đãi” có quyền tạm thời bỏ phiếu cách bình đẳng với cổ phiếu có quyền biểu quyết, công ty không phân phối cổ tức cố định tối thiểu (nếu có) ba năm tài liên tiếp Kể từ cổ phiếu ưu đãi không quyền bỏ phiếu (hoặc tồn cổ phiếu có quyền biểu hạn chế), cổ đông ưu đãi không hưởng quyền bán cổ phần đợt chào mua công khai, ngược lại, người nắm giữ cổ phiếu có quyền biểu có quyền bán cổ phần mức 80% giá phải trả cho cổ đông kiểm soát Để cân thiếu quyền biểu quyết, Luật số 10.303/2001 quy định cổ phiếu ưu đãi giao dịch thị trường trừ chủ sở hữu có quyền sau: (i) Ưu đãi nhận cổ tức tương ứng với 3% giá trị sổ sách cổ phiếu; (ii) quyền ưu tiên bán 80% giá phải trả cho cổ đông kiểm soát thay đổi kiểm soát; (iii) cổ tức cao 10% so với cổ phiếu phổ thông.[29] 1.2.4.2 Pháp luật Thái Lan Giới hạn sở hữu nước Một số biện pháp thu hút đầu tư vào thị trường chứng khoán Thái Lan bao gồm: Thứ là, khuyến khích thuế: Giảm thuế thu nhập doanh nghiệp thuế lợi tức; thứ hai là, khuyến khích không thuế: Cho phép công dân nước vào Thái Lan để nghiên cứu hội đầu tư; cho phép đưa vào Thái Lan người lao động kỹ cao chuyên gia để thực việc xúc tiến đầu tư; cho 30 phép sở hữu đất đai; cho phép mang lợi nhuận nước ngoại tệ; thứ ba là, biện pháp bảo đảm đầu tư: Nhà nước không quốc hữu hóa tài sản Nhà đầu tư; không thực hoạt động cạnh tranh với hoạt động nhà đầu tư; Nhà nước không độc quyền bán sản phẩm tương tự sản phẩm nhà đầu tư, không buộc nhà đầu tư phải điều chỉnh giá bán sản phẩm mình.[21] Luật doanh nghiệp nước Thái Lan (1999) có hiệu lực từ 04/03/2000 có quy định người nước quy định Đạo luật, cá nhân nước ngoài, công ty nước ngoài, đa số vốn nước Công ty Thái Lan (từ 50% vốn trở lên) công ty mà người quản lý đa số người nước ngoài.[38] Pháp luật Thái Lan hạn chế tham gia nhà đầu tư nước 43 ngành hoạt động kinh doanh, phân thành ba nhóm Các hạn chế quyền sở hữu khác nhau, tùy thuộc vào nhóm Cụ thể sau: Các doanh nghiệp mà người nước không phép đầu tư; Các doanh nghiệp liên quan đến an ninh quốc gia ảnh hưởng xấu đến nghệ thuật văn hóa, phong tục, sản xuất nội địa/nghề thủ công mỹ nghệ, có ảnh hưởng đến tài nguyên thiên nhiên môi trường; Các ngành mà doanh nghiệp Thái Lan chưa sẵn sàng để cạnh tranh với người nước Ngoài ra, có số lưu ý nhà ĐTNN đầu tư vào Thái Lan người nước phải đầu tư hai ba triệu baht kinh doanh mình, tùy thuộc vào loại hình kinh doanh, nhiên yêu cầu vốn tối thiểu không áp dụng tái đầu tư Vốn tối thiểu quy định vốn tổ chức nước trường hợp người nước pháp nhân thành lập Thái Lan không thành lập Thái Lan, ngoại tệ mà người nước nộp vào Thái Lan thời điểm bắt đầu để kinh doanh Thái Lan Số vốn tối thiểu thời hạn đưa vốn vào Thái Lan quy định theo Quy chế Bộ trưởng Thu hút đầu tư nước thông qua phát hành chứng nhận lưu ký không hưởng quyền biểu (NVDR) Thái Lan 31 Giới hạn sở hữu nước công ty niêm yết khác theo loại ngành Trong hầu hết trường hợp, giới hạn sở hữu nước cho công ty Thái Lan lên đến 49% cổ phiếu lưu hành Có ngành định, chẳng hạn ngân hàng viễn thông, giới hạn mức 25%, trường hợp đặc biệt phải có chấp thuận quan quản lý nhà đầu tư nước mong muốn để thực sáp nhập, mua lại ngân hàng Thái Lan công ty viễn thông Thực tế việc cho vượt room (khối lượng cổ phiếu mà nhà đầu tư nước sở hữu), thực thị trường thông qua hình thức phát hành chứng nhận lưu ký không hưởng quyền biểu (NVDR, tức Non-Voting Depository Receipts) Do đó, thị trường chứng khoán Thái Lan, có loại cổ phiếu giao dịch sàn gồm: cổ phiếu cho nhà đầu tư nước (F), cổ phiếu cho nhà đầu tư nước (L) chứng lưu ký NVDR Trong đó, chứng lưu ký NVDR niêm yết sàn giao dịch giao dịch với giá tương đương cổ phiếu nước Chứng NVDR tổ chức Thai NVDR, công ty Sở Giao dịch Chứng khoán Thái Lan, đại diện cho nhà đầu tư nước – nhà đầu tư có quan điểm đầu tư ngắn hạn, không quan tâm nhiều quyền biểu quyết, điều hành doanh nghiệp mà hưởng quyền lợi mặt tài (quỹ ETF ví dụ điển hình) Tổ chức Thai NVDR giữ quyền biểu tham dự họp đại hội cổ đông, không bỏ phiếu, trừ trường hợp bỏ phiếu để hủy niêm yết Khác với việc phát hành cổ phiếu quyền biểu quyết, việc phát hành chứng lưu ký NVDR Thái Lan xử lý đơn giản Cụ thể, doanh nghiệp ABC có 100 cổ phiếu lưu hành, room cổ phiếu ABC đầy 49% Nếu nhà đầu tư nước muốn mua thêm 10 cổ phiếu, tương đương 10% lượng cổ phiếu lưu hành buộc phải mua cổ phiếu nhà đầu tư nước (đang nắm giữ 51%) Sau mua 10 cổ phiếu nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước phải chuyển đổi thành chứng NVDR quyền biểu Khi đó, nhà đầu tư nước nắm 49% cổ phần có quyền biểu quyết, nhà đầu tư nước nắm 41% cổ phần có quyền biểu tổ chức Thai NVDR (người đại 32 diện cho cổ đông nước ngoài) nắm 10% cổ phần quyền biểu Để giải lo ngại nhà đầu tư nước nắm quyền chi phối doanh nghiệp cần quy định phần mua vượt room (10% ví dụ nêu trên) chuyển quyền biểu cho cổ đông nước Ngược lại, nhà đầu tư nước mua chứng NVDR nhà đầu tư nước phải chuyển đổi sang cổ phiếu dành cho nhà đầu tư nước 1.2.4.3 Pháp luật Hàn Quốc Giới hạn sở hữu Điều 187 Nghị định hướng dẫn Luật thị trường tài dịch vụ đầu tư tài quy định hạn chế việc mua chứng khoán chứng khoán phái sinh hoán đổi danh mục Nhà đầu tư nước Ngoại trừ quy định thông báo công khai Ủy ban dịch vụ tài chính, nhà đầu tư nước công ty nước theo Điều 168 Luật thị trường tài dịch vụ đầu tư tài không mua chứng khoán phát hành công ty có mục đích công cộng tài khoản vượt mức hạn chế Trong trường hợp đó, vấn đề cần thiết liên quan tới việc chuyển nhượng với số lượng vượt tỷ lệ sở hữu cho phép, hướng dẫn để tính giới hạn mua việc quản lý tỷ lệ sở hữu vấn đề khác Ủy ban dịch vụ tài quy định thông báo công khai.[32] Hạn chế việc mua bán chứng khoán người nước công ty nước loại cổ phiếu quy định Điều lệ công ty có mục đích công cộng Hạn chế tối đa với việc mua bán chứng khoán người nước ngoài, công ty tập đoàn nước 40% tổng số chứng khoán lưu hành Đối với vấn đề cho cần thiết để ổn định thị trường chứng khoán, thị trường phái sinh để bảo vệ nhà đầu tư, Ủy ban dịch vụ tài thông báo công khai hạn chế mua bán chứng khoán chứng khoán phái sinh hoán đổi danh mục theo loại hình kinh doanh, loại chứng khoán/chứng khoán phái sinh hạn chế quy định Khoản Tổ chức toán lưu ký nước phải cho phép tổ chức phát hành chứng khoán nước trước thực việc mua chứng 33 khoán vốn tổ chức phát hành nhằm mục đích phát hành chứng lưu ký chứng khoán nước Tuy nhiên, quy định không áp dụng trường hợp mà chứng khoán phát hành trường hợp mà Ủy ban dịch vụ tài thông báo công khai Quy định sở hữu nước Luật chuyên ngành khác Luật Chứng khoán như: Luật kinh doanh viễn thông quy định tổng số lượng cổ phiếu nắm giữ công ty nước nhà đầu tư nước (giới hạn cổ phiếu có quyền biểu bao gồm cổ phiếu có quyền biểu tương đương chứng lưu ký công cụ đầu tư khác) không vượt 49% tổng số lượng cổ phiếu phát hành Một pháp nhân có cổ đông lớn phủ nước người nước coi người nước sở hữu từ 15% trở lên tổng số lượng cổ phiếu phát hành (Điều 6) Luật Hàng không quy định cá nhân sau không sở hữu thuê máy bay: (i) Cá nhân công dân Hàn Quốc; (ii) Chính phủ nước tổ chức công nước ngoài; (iii) Tổ chức công ty nước ngoài; (iv) Các công ty có nhà đầu tư nước sở hữu 50% số cổ phiếu; (v) Công ty mà đại diện người nước 50% nhân viên người nước (Điều 6) Luật Truyền hình quy định tổ chức thực kinh doanh truyền hình vệ tinh không nhận đầu tư góp vốn từ cá nhân nước vượt 33% tổng số cổ phiếu lưu hành Công ty Một tổ chức thực kinh doanh truyền hình cáp, kinh doanh chương trình cung cấp, kinh doanh mạng truyền tín hiệu không nhận đầu tư góp vốn từ cá nhân nước ngoàivượt 49% tổng số cổ phiếu công ty (Điều 14) Luật Báo chí quy định người nước ngoài, công ty tổ chức nước không nắm giữ vượt 30% nhật báo; 50% tạp chí xuất định kỳ Phát hành cổ phiếu quyền biểu Theo quy định pháp luật Hàn Quốc, số ngành nghề cụ thể có mức sở hữu nước quy định cụ thể, song mức thường 49% Việc phát hành cổ phiếu quyền biểu chưa đặt Tuy nhiên, Luật thị 34 trường tài dịch vụ đầu tư tài có quy định chế tài việc vượt room nước Cụ thể, Điều 168 Luật thị trường tài dịch vụ đầu tư tài quy định Hạn chế giao dịch chứng khoán chứng khoán phái sinh hoán đổi danh mục Nhà đầu tư nước sau: (i) Liên quan tới giao dịch chứng khoán chứng khoán phái sinh hoán đổi danh mục, nhà đầu tư nước ngoài, công ty nước ngoài… bị hạn chế việc mua bán theo hướng dẫn Nghị định hướng dẫn; (ii) Liên quan tới việc mua chứng khoán Công ty có mục đích công cộng nhà đầu tư nước ngoài, công ty nước ngoài, quy định (i) có hạn chế riêng áp dụng Điều lệ công ty có mục đích công cộng; (iii) Không mua cổ phiếu trái với quy định (i) (ii), không không thực quyền biểu cho cổ phiếu Ủy ban Dịch vụ tài (FSC) yêu cầu người thực giao dịch chứng khoán chứng khoán phái sinh trái với quy định (i) (ii) phải thực biện pháp khắc phục vòng khoảng thời gian định, không tháng.[32] Từ quy định pháp luật nước phân tích phía trên, thấy hình thức cổ phiếu quyền biểu phổ biến giới, đặc biệt công ty lớn nhiều thị trường chứng khoán phát triển Chẳng hạn, Tập đoàn Berkshire Hathaway tỷ phú Warren Buffett có hai loại cổ phiếu, loại A có quyền biểu với mã niêm yết BRKA loại B hạn chế quyền biểu quyết, mã niêm yết BRKB Loại B có quyền biểu tương ứng 1/10.000 quyền biểu loại A, hàng năm lĩnh cổ tức ưu đãi tương ứng 1/1.500 cổ tức loại A Trong đó, Comcast, nhà cung cấp dịch vụ internet lớn Hoa Kỳ lại có tới loại chứng khoán khác Loại thứ gồm 2.118,9 triệu cổ phần phổ thông, ký hiệu CMCSA niêm yết sàn Nasdaq, cổ phần tương ứng với 1.374 phiếu bầu Loại hai, gồm 528,9 triệu cổ phiếu có mã niêm yết Nasdaq CMCSK hoàn toàn quyền biểu Loại thứ ba, gồm 9,4 triệu phiếu không niêm yết không chuyển nhượng, 35 cổ phần có số quyền biểu tượng trưng 15 phiếu bầu Nhìn chung, cổ phiếu quyền biểu giới đa dạng, thường cổ phiếu ưu đãi lợi tức, xuất nhiều thị trường Đức [23] Ở thị trường phát triển khác Bắc Mỹ, cổ phiếu ưu đãi không quyền biểu thực chất giống trái phiếu Mục đích cổ phiếu quyền biểu cho phép người nắm giữ cổ phần phổ thông trì trạng thái kiểm soát công ty, chống lại hoạt động thâu tóm Cổ phiếu quyền biểu phụ thuộc vào đặc thù chiến thuật công ty mà cho cổ phiếu không có, quyền biểu có quyền chuyển đổi vào thời gian sang cổ phiếu phổ thông Những điều khoản gắn với loại cổ phiếu đặc biệt theo công ty 36 KẾT LUẬN CHƢƠNG I Trên vấn đề lý luận địa vị pháp lý NĐTNN TTCK Trong đó, việc nghiên cứu khái niệm địa vị pháp lý NĐTNN đặc điểm đối tượng sở cho việc nghiên cứu vấn đề pháp luật liên quan đến địa vị pháp lý NĐTNN TTCK Quy định pháp luật địa vị pháp lý NĐTNN TTCK góp phần đảm bảo tôn trọng Nhà nước tới đối tượng Thông qua phân tích nói rút kết luận sau đây: - Địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam tổng hợp tất yếu tố quyền năng, nghĩa vụ chủ thể, sách, chế pháp luật đảm bảo tổ chức, cá nhân nước họ tham gia đầu tư thị trường chứng khoán Việt Nam - Cơ sở pháp lý để xác định địa vị pháp lý NĐTNN TTCK Việt Nam quy định nhiều văn pháp luật mà giá trị pháp lý cao Luật đầu tư, Luật Chứng khoán văn pháp luật hướng dẫn liên quan Đây hành lang pháp lý an toàn giúp NĐTNN yên tâm tham gia TTCK - Ở nước khác giới, địa vị pháp lý NĐTNN TTCK xác lập mang đặc thù riêng biệt Điểm chung chế định pháp luật nước dành cho NĐTNN đầu tư vào TTCK đặt giới hạn sở hữu cho họ tham gia đầu tư Nội dung giới hạn nước khác tùy thuộc vào tình hình, quan niệm phát triển quốc gia Chương I đưa quan điểm, cung cấp nhìn trực quan nhất, mang tính khách quan khái quát vấn đề lý luận liên quan đến địa vị pháp lý NĐTNN TTCK, dựa tảng lý luận làm tiền đề cho việc nghiên cứu thực trạng pháp luật Việt Nam địa vị pháp lý NĐTNN TTCK chương II luận văn 37 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Quốc hội (2005), Luật doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ngày 29/11/2005, Hà Nội; Quốc hội (2005), Luật đầu tư số 59/2005/QH11ngày 29/11/2005, Hà Nội; Quốc hội (2006), Luật chứng khoán số 70/2006/QH11 ngày 29/6/2006, Hà Nội; Quốc hội (2008), Luật Quốc tịch, Hà Nội; Quốc hội (2014), Luật doanh nghiệp số 68/2014/QH13 ngày 26/11/2014, Hà Nội; Quốc hội (2014), Luật đầu tư số 67/2014/QH13 ngày 26/11/2014, Hà Nội Quốc hội (2010), Luật chứng khoán 62/2010/QH12 ngày 24 tháng 11 năm 2010; Bộ Kế hoạch đầu tư (2014), Báo cáo nghiên cứu pháp luật đầu tư số nước, Hà Nội; Bộ Tài (2012), Thông tư số 52/2012/TT-BTC ngày 05/4/2012 hướng dẫn việc công bố thông tin thị trường chứng khoán, Hà Nội; 10 Bộ Tài (2015), Thông tư số 123/2015/TT-BTC ngày 19/8/2015 hướng dẫn hoạt động đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam, Hà Nội; 11 Chính phủ (2011), Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/7/2011 việc chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần, Hà Nội; 12 Chính phủ (2012), Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20/7/2012 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khoán, Hà Nội; 13 Chính phủ (2014), Nghị định số 01/2014/NĐ-CP ngày 03/1/2014 việc nhà đầu tư nước mua cổ phần tổ chức tín dụng Việt Nam, Hà Nội; 14 Chính phủ (2014), Nghị định số 70/2014/NĐ-CP ngày 17/7/2014 quy định chi tiết thi hành số điều Pháp lệnh ngoại hối Pháp lệnh sửa đổi, bổ sung số điều Pháp lệnh ngoại hối, Hà Nội; 111 15 Chính phủ (2015), Nghị định số 60/2015/NĐ-CP ngày 26/06/2015 sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20/7/2012 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khoán, Hà Nội; 16 Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội (2013), Giáo trình Tư pháp quốc tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, 17 Lê Anh Tuấn (2010), Địa vị pháp lý nhà đầu tư nước lĩnh vực chứng khoán, kinh nghiệm quốc tế hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sỹ luật học, Khoa luật – Đại học Quốc gia Hà Nội 18 Nguyễn Ngọc Bích, Tài ba Luật sư - Sách gối đầu muốn trở thành Luật sư, Nhà xuất trẻ, thành phố Hồ Chí Minh, năm 2010, trang 50-55; 19 TS Vũ Bằng – Chủ tịch ủy ban chứng khoán nhà nước, Giải pháp phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam năm 2016 20 Trường Đại học Luật Hà Nội (2012), Giáo trình Luật Quốc tế, NXB Công an Nhân dân, Hà Nội, Tr 119; 21 Bộ Kế hoạch đầu tư (2014), Báo cáo nghiên cứu pháp luật đầu tư số nước, Hà Nội; 22 Bộ kế hoạch đầu tư (2001), Báo cáo tình hình thực giải pháp thu hút vốn đầu tư nước ngoài; 23 Bách khoa toàn thư mở Wikipedia, https://vi.wikipedia.org/wiki/C%C3%A1c_t%E1%BB%95_ch%E1%BB%A 9c_t%C3%A0i_ch%C3%ADnh_trung_gian; 24 Duy Hoàng (Vietstock) (2013), Khối ngoại tham gia thị trường chứng khoán Việt Nam nào, https://www.shs.com.vn; 25 Nguyễn Đức Cường (Phòng Nghiên cứu Vietstock) (2014), Nới room nước ngoài: Cổ phiếu hưởng lợi, http://vietstock.vn; 26 Tình hình cấp mã số giao dịch chứng khoán cho nhà đầu tư nước tháng 06/2016, Trang thông tin Trung tâm lưu ký chứng khoán Việt 112 Nam, http://www.vsd.vn/25-p4c22-34232/0/Tinh-hinh-cap-ma-so-giao-dich- chung-khoan-cho-nha-dau-tu-nuoc-ngoai-trong-thang-062016.htm; 27 Giang Thanh (2014), Cổ phiếu quyền biểu – cần cân nhắc, http://tinnhanhchungkhoan.vn; 28 Brazil (1976), Brazilian bussiness law no 6404 on 15/12/1976; 29 Brazil (2001), Brazilian law no 10.303/2001; 30 Brazil (1983), Private Security Law 7.102, enacted in June 1983; 31 Brazilian Securities and Exchange Commission (2007), CVM Instruction No 461 of the Brazilian Securities and Exchange Commission issued on of October 23, 2007, Brazil; 32 Financial Services Commission (2014), Enforcement Decree of The Financial Investment Services and Capital Markets Act issued on 28/2/2014, Korea; 33 Korea Communications Commission (2008), Telecommunications act in korea issued on 2008, Korea; 34 Lucia Dammert (2008), Private Security: An Answer to public security needs in urban centers?, Brazil; 35 Ministry Korea Communications Commission (2008), Broadcasting act in 2008, Korea; 36 Ministry of Land, Transport and Maritime Affairs (2009), Aviation act in korea issued on 2009, Korea; 37 Presidential decree (2008), Financial Service and Capital Market Act in Korea, Korea; 38 Prime Minister (1999), Thailand foreign bussiness act of 1999 became active on 03/04/2000, Thailand; 39 Mục tiêu nguyên tắc điều chỉnh pháp luật chứng khoán, Tổ chức quốc tế Ủy ban chứng khoán - IOSCO, Tháng 6/2010, tr 3; 40 Sự phát triển điều chỉnh pháp luật nhà đầu tư có tổ chức thị trường nổi, Ủy ban thị trường Tổ chức quốc tế Ủy ban chứng khoán - IOSCO, 6/2012, tr.iv (Development and Regulation of 113 Institutional Investors in Emerging Markets, Emerging Markets Committee of the International Organization of Securities Comissions, June 2012); 41 Phạm Thị Giang Thu, Luật chứng khoán với việc mở rộng hội đầu tư khuyến khích đầu tư, Tạp chí Luật học số (2006) 52; 114 ... đề lý luận nhà đầu tư nước ngoài, địa vị pháp lý nhà đầu tư nước phân tích nêu trên, định nghĩa địa vị pháp lý 23 nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam sau: Địa vị pháp lý nhà đầu tư. .. sở lý luận, quy định hành pháp luật Việt Nam liên quan đến địa vị pháp lý nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán, thực tiễn tham gia nhà đầu tư nước Những nội dung địa vị pháp lý nhà đầu tư nước. .. đến đầu tư nước thị trường chứng khoán xác định địa vị pháp lý nhà đầu tư nước lĩnh vực Bởi vậy, cần thiết phải có nghiên cứu mang tính hệ thống toàn diện địa vị pháp lý nhà đầu tư nước lĩnh vực