CƠ QUAN THANH TRA, GIÁM SÁT NGÂN HÀNG BẢN THUYẾT MINH Thông tư quy định hoạt động bao toán tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước I Sự cần thiết ban hành Thông tư Quyết định số 1096/2004/QĐ-NHNN ngày 06/9/2004 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước việc ban hành Quy chế hoạt động bao toán tổ chức tín dụng (được sửa đổi Quyết định số 30/2008/QĐ-NHNN ngày 16/10/2008) sớm tạo khung pháp lý điều chỉnh hoạt động bao toán tổ chức tín dụng Việt Nam Tiếp đó, Luật Tổ chức tín dụng năm 2010 luật hóa khái niệm bao toán, quy định bao toán hoạt động cấp tín dụng tổ chức tín dụng Tuy nhiên, khái niệm bao toán Luật Tổ chức tín dụng có điểm khác biệt so với khái niệm bao toán Quyết định số 1096, số nội dung quy định Quyết định số 1096 không phù hợp Bên cạnh đó, bối cảnh kinh tế Việt Nam hội nhập ngày sâu rộng, hoạt động nghiệp vụ tổ chức tín dụng phát triển ngày đa dạng, nhiều hình thức tiến dần đến thông lệ quốc tế, việc ban hành văn để thay Quyết định số 1096 hướng dẫn cụ thể Luật Tổ chức tín dụng 2010 cần thiết Thực đạo Thống đốc NHNN giao Cơ quan Thanh tra, giám sát ngân hàng chủ trì xây dựng Thông tư thay Quyết định số 1096, Cơ quan Thanh tra, giám sát ngân hàng tiến hành khảo sát hoạt động bao toán sở báo cáo, đề xuất, kiến nghị tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, nghiên cứu thông lệ quốc tế liên quan đến hoạt động bao toán dự thảo Thông tư quy định hoạt động bao toán tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước II Cơ sở pháp lý hành hoạt động bao toán Luật Các tổ chức tín dụng Khoản 17 Điều quy định: “Bao toán hình thức cấp tín dụng cho bên bán hàng bên mua hàng thông qua việc mua lại có bảo lưu quyền truy đòi khoản phải thu khoản phải trả phát sinh từ việc mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ” Quyết định số 1096/2004/QĐ-NHNN ngày 06/9/2004 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước (NHNN) ban hành Quy chế hoạt động bao toán tổ chức tín dụng (Quyết định số 1096) Quyết định 30/2008/QĐ-NHNN ngày 16/10/2008 Quyết định sửa đổi, bổ sung số điều Quy chế hoạt động bao toán tổ chức tín dụng ban hành theo Quyết định 1096 (Quyết định số 30) Điều Thông tư 24/2011/TT-NHNN việc thực thi phương án đơn giản hóa thủ tục hành lĩnh vực thành lập hoạt động ngân hàng theo Nghị Chính phủ đơn giản hóa thủ tục hành thuộc phạm vi chức quản lý NHNN quy định: Bãi bỏ Điều 5, Điều 8, Điều Quyết định số 1096/2004/QĐ-NHNN bãi bỏ Khoản 4, Điều Quyết định số 30/2008/QĐ-NHNN, theo bỏ quy định hồ sơ chấp thuận cấp phép, trình tự thủ tục chấp thuận hoạt động bao toán số điều kiện để tiến hành hoạt động bao toán Công văn số 676/NHNN-CSTT ngày 28/6/2005 việc cấu lại thời hạn trả nợ, chuyển nợ hạn hoạt động bao toán TCTD quy định tổ chức tín dụng thực việc cấu lại thời hạn trả nợ toán hợp đồng bao toán theo hai phương thức: điều chỉnh kỳ hạn toán gia hạn toán; quy định phân loại nợ bao toán Công văn số 1444/CV-KTTC2 ngày 31/9/2005 quy định việc hạch toán nghiệp vụ bao toán Văn số 991/NHNN-TTGSNH ngày 19/2/2013 hướng dẫn tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước thực hoạt động bao toán quy định Quyết định số 1096/2004/QĐ-NHNN quy định kể từ thời điểm Luật Các tổ chức tín dụng có hiệu lực (ngày 01/01/2011), tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước thực hoạt động bao toán theo quy định Khoản 17 Điều Luật Các tổ chức tín dụng, trừ trường hợp thực quy định Khoản Điều 161 Luật Điều 11 Nghị định số 39/2014/NĐ-CP ngày 07/5/2014 hoạt động công ty tài công ty cho thuê tài quy định điều kiện để công ty tài thực hoạt động bao toán Thông tư số 14/2016/TT-NHNN ngày 30/6/2016 việc sửa đổi, bổ sung số điều Quyết định số 1096/2004/QĐ-NHNN ngày 06 tháng năm 2004 ban hành quy chế hoạt động bao toán tổ chức tín dụng, Quyết định số 30/2008/QĐ-NHNN ngày 16 tháng 10 năm 2008 việc sửa đổi, bổ sung số điều Quy chế hoạt động bao toán tổ chức tín dụng ban hành theo Quyết định số 1096/2004/QĐ-NHNN Thông tư số 30/2014/TT-NHNN ngày 06 tháng 11 năm 2014 quy định ủy thác nhận ủy thác tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước III Một số nội dung Dự thảo Thông tư Dự thảo Thông tư bố cục thành 04 Chương 24 Điều, bao gồm nội dung chủ yếu sau: Chương I: Quy định chung (05 Điều) - Điều Phạm vi điều chỉnh: quy định hoạt động bao toán tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước khách hàng - Điều Đối tượng áp dụng: (i) Tổ chức tín dụng bao gồm ngân hàng thương mại, công ty tài tổng hợp công ty tài bao toán; (ii) Chi nhánh ngân hàng nước ngoài; (iii) Khách hàng tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài; (iv) Tổ chức, cá nhân liên quan đến hoạt động bao toán tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước So với quy định Quyết định 1096, Dự thảo Thông tư bỏ Công ty cho thuê tài khỏi đối tượng áp dụng Thông tư Nghị định số 39/2014/NĐ-CP ngày 07/5/2014 hoạt động công ty tài công ty cho thuê tài không quy định hoạt động bao toán Công ty cho thuê tài (chỉ quy định hoạt động bao toán công ty tài chính) - Điều Giải thích từ ngữ Trong phần giải thích từ ngữ, khái niệm rà soát, sửa đổi để đảm bảo phù hợp với Luật tổ chức tín dụng Bổ sung khái niệm “bảo lưu quyền truy đòi” để giải thích cụ thể khái niệm bao toán nêu khoản 17 Điều Luật tổ chức tín dụng - Điều Trường hợp không bao toán, hạn chế bao toán thực giới hạn bao toán + Bổ sung quy định không cấp tín dụng, hạn chế cấp tín dụng giới hạn cấp tín dụng theo Điều 126, 127 128 Luật tổ chức tín dụng; + Bỏ nội dung khoản phải thu không bao toán phát sinh từ hợp đồng cung ứng dịch vụ lĩnh vực xây dựng + Đối với khoản phải thu phát sinh từ hợp đồng cung ứng dịch vụ lĩnh vực tài chính, ngân hàng theo phụ lục đính kèm Quyết định số 30, Dự thảo Thông tư dẫn chiếu lĩnh vực xây dựng quy định Thủ tướng Chính phủ Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam (Quyết định số 10/2007/QĐ-TTg ngày 23/01/2007 Thủ tướng Chính phủ ban hành hệ thống ngành kinh tế Việt Nam) để xác định cụ thể dịch vụ lĩnh vực tài chính, ngân hàng không bao toán - Điều Quy định nội hoạt động bao toán Nhằm tăng tính an toàn cho tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước thực hoạt động bao toán để đảm bảo phù hợp với quy định Điều 93 Luật tổ chức tín dụng, Dự thảo Thông tư quy định rõ tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước phải ban hành, sửa đổi, bổ sung thay quy định nội hoạt động bao toán quy định cụ thể cần có quy định nội hoạt động bao toán Quy định nội hoạt động bao toán tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước thực nhằm đảm bảo phòng ngừa, phát hiện, xử lý kịp thời rủi ro Chương II: Quy định cụ thể (15 Điều) - Điều Loại hình bao toán + Các loại hình bao toán gồm: Bao toán nước, Bao toán bên bán hàng nước, Bao toán bên mua hàng nước; Bao toán quốc tế, Bao toán bên xuất khẩu, Bao toán bên nhập + Bỏ hình thức bao toán có quyền truy đòi bao toán quyền truy đòi - Điều Phương thức bao toán quy định có 03 phương thức bao toán gồm: Bao toán lần, bao toán theo hạn mức bao toán hợp vốn - Điều Yêu cầu thực bao toán quy định sở tổng hợp nội dung quan trọng quy trình Quyết định 1096, Quyết định 30 bổ sung số nội dung mang tính yêu cầu bắt buộc thực hoạt động bao toán - Điều Hợp đồng bao toán quy định số nội dung tối thiểu hợp đồng bao toán - Điều 10 Quy định đồng tiền sử dụng hoạt động bao toán, quy định đơn vị bao toán thực bao toán Đồng Việt Nam Đơn vị bao toán thực bao toán ngoại tệ trường hợp khách hàng đối tượng vay ngoại tệ theo quy định pháp luật cho vay ngoại tệ - Điều 11 Lãi phí hoạt động bao toán + Lãi phí bao toán bên thoả thuận hợp đồng bao toán phù hợp với quy định pháp luật Mức lãi suất bao toán tính theo tỷ lệ %/năm phải ghi hợp đồng bao toán + Khi đến hạn toán mà khách hàng không trả trả không đầy đủ nợ gốc và/hoặc lãi theo thỏa thuận đơn vị bao toán khách hàng hợp đồng bao toán, khách hàng phải trả lãi sau: (i) Lãi suất áp dụng số tiền đơn vị bao toán ứng cho khách hàng hạn đơn vị bao toán thỏa thuận với khách hàng hợp đồng bao toán không vượt 150% lãi suất bao toán hạn; (ii) Trường hợp khách hàng không trả lãi hạn trả không đầy đủ khách hàng phải trả mức lãi suất theo thỏa thuận hợp đồng bao toán phù hợp với quy định pháp luật khoản lãi chậm trả thời gian chậm trả + Đơn vị bao toán phải thông tin trung thực, xác cho khách hàng phí, lãi suất áp dụng để khách hàng xem xét, định việc ký kết hợp đồng bao toán - Điều 12 Cơ cấu lại thời hạn trả nợ quy định việc đơn vị bao toán xem xét định việc cấu lại thời hạn trả nợ sở đề nghị khách hàng, đánh giá khả trả nợ khách hàng khả tài đơn vị bao toán - Điều 13, Điều 14 quy định nợ hạn, bảo đảm cho hoạt động bao toán - Điều 15 Hoạt động bao toán phương tiện điện tử Với xu hướng phát triển hoạt động bao toán nay, đặc biệt với việc Luật TCTD cho phép TCTD, chi nhánh NHNNg thực bao toán bên mua hàng, việc bổ sung quy định bao toán phương tiện điện tử cần thiết - Điều 16, Điều 17 quy định việc phân loại, trích lập dự phòng rủi ro sử dụng dự phòng để xử lý rủi ro hoạt động bao toán hạch toán kế toán, thống kê báo cáo - Điều 18, Điều 19, Điều 20 quy định quyền nghĩa vụ đơn vị bao toán, bên bán hàng, bên mua hàng phù hợp với nội dung quy trình bao toán Điều Dự thảo Thông tư Chương III: Quyền nghĩa vụ bên có liên quan trách nhiệm đơn vị thuộc Ngân hàng Nhà nước (01 Điều) - Điều 21 Trách nhiệm đơn vị thuộc Ngân hàng Nhà nước quy định trách nhiệm của đơn vị thuộc Ngân hàng Nhà nước Chương IV: Điều khoản thi hành (03 Điều) Chương IV quy định hiệu lực thi hành Thông tư, Điều khoản chuyển tiếp việc tổ chức thực Thông tư - Điều 22 Điều khoản chuyển tiếp quy định hợp đồng bao toán ký kết trước ngày Thông tư có hiệu lực thi hành phù hợp với quy định pháp luật thời điểm ký kết, đơn vị bao toán khách hàng tiếp tục thực theo thỏa thuận ký kết hết thời hạn hợp đồng - Điều 23 quy định hiệu lực thi hành Thông tư hết hiệu lực thi hành số văn bản, quy định - Điều 24 quy định việc tổ chức thực IV Một số vấn đề cần xin ý kiến Phạm vi điều chỉnh Dự thảo Thông tư Trên giới, khái niệm bao toán tổ chức (Công ước Unidroit 19981, Hiệp hội FCI2 GRIF3) quy định thống Theo đó, Công ước Bao toán quốc tế 1988 (Unidroit Convention on International Factoring Ottawa 28/5/1988, Chương I- Điều 1, khoản 2) Hiệp hội bao toán quốc tế; https://www.fci.nl/en/about-factoring/index General Rules for International Factoring- 2013, Chương 1, Điều bao toán dịch vụ tài trọn gói công ty tài chính, ngân hàng (đơn vị bao toán) cho bên bán hàng giá trị khoản phải thu bên bán hàng phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ bên mua hàng bên bán hàng Dịch vụ tài trọn gói bao gồm: (i) Cấp tín dụng (ứng trước) dựa khoản phải thu, (ii) Quản lý, theo dõi sổ sách, hóa đơn, chứng từ liên quan đến khoản phải thu, (iii) Thu nợ khoản phải thu, (iv) Quản lý rủi ro tín dụng, phòng ngừa rủi ro nợ xấu… cho bên bán hàng Theo quy định Công ước Unidroit 1998, đơn vị bao toán phải thực tối thiểu 02 số 04 dịch vụ trên, đó, Quy định chung bao toán quốc tế (GRIF) quy định đơn vị bao toán cần thực số 04 dịch vụ Như vậy, hoạt động bao toán theo thông lệ quốc tế không thiết hoạt động cấp tín dụng Tuy nhiên, theo quy định khoản 17 Điều Luật TCTD 2010, "Bao toán hình thức cấp tín dụng ", tức bắt buộc phải có hoạt động ứng tiền Điều dẫn đến việc đơn vị bao toán Việt Nam tiến hành 01 số 03 dịch vụ (ii), (iii), (iv) nêu theo quy định Luật TCTD hoạt động chưa đủ để cấu thành hoạt động bao toán Để đảm bảo phù hợp với quy định Luật TCTD, trường hợp đơn vị bao toán Việt Nam tham gia bao toán có nguồn gốc từ nước thông qua việc cung cấp một/một số dịch vụ (quản lý, theo dõi sổ sách khoản phải thu, thu hồi nợ, đảm bảo rủi ro tín dụng) việc cung cấp dịch vụ tuân theo điều chỉnh Thông tư hoạt động bao toán mà chịu điều chỉnh quy định liên quan hoạt động Vì vậy, khoản Điều Dự thảo Thông tư quy định sau: “Việc tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước tham gia hoạt động bao toán với đơn vị bao toán nước không ứng tiền thực theo thỏa thuận bên phù hợp với quy định pháp luật tập quán thương mại quốc tế Phòng thương mại quốc tế ban hành, tập quán thương mại khác không trái với pháp luật Việt Nam” Đối với khái niệm “bảo lưu quyền truy đòi” Đối với bao toán bên mua hàng (bao toán ngược), theo thông lệ quốc tế, chất hoạt động bao toán hoạt động bao toán quyền truy đòi Trong hoạt động bao toán ngược, đơn vị bao toán mua khoản phải trả từ bên mua hàng chất lượng cao (tức bên mua hàng có thông tin minh bạch xác định) Khi đó, đơn vị bao toán cần thu thập thông tin tín dụng tính toán rủi ro bên mua hàng (là công ty lớn, có độ tín nhiệm cao) trước ứng tiền cho bên bán hàng đa phần doanh nghiệp vừa nhỏ có độ rủi ro cao Như vậy, hoạt động bao toán ngược hoạt động truy đòi từ người bán (vốn chất doanh nghiệp nhỏ có tín nhiệm thấp nên khó tiếp cận với nguồn tín dụng), nhiên, rủi ro không tăng lên bên mua hàng doanh nghiệp lớn lựa chọn kỹ Đây ưu việt hoạt động bao toán ngược khiến rủi ro tín dụng chuyển từ bên bán hàng (như cách truyền thống) sang bên mua hàng Tuy nhiên, theo quy định Khoản 17 Điều Luật Các tổ chức tín dụng, “Bao toán hình thức cấp tín dụng cho bên bán hàng bên mua hàng thông qua việc mua lại có bảo lưu quyền truy đòi khoản phải thu khoản phải trả phát sinh từ việc mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ” Như vậy, nguyên tắc, trường hợp cấp tín dụng cho bên bán hàng bảo lưu quyền truy đòi bên bán hàng; trường hợp cấp tín dụng bên mua hàng bảo lưu quyền truy đòi bên mua hàng (trường hợp bên mua hàng vừa đối tượng phải trả khoản phải thu, vừa đối tượng bị truy đòi) Do đó, Dự thảo Thông tư giải thích khái niệm "bảo lưu quyền truy đòi" sau: “Bảo lưu quyền truy đòi việc đơn vị bao toán có quyền đòi lại số tiền ứng cho khách hàng lãi, phí bao toán bên mua hàng không hoàn thành nghĩa vụ toán đến hạn toán theo thỏa thuận hợp đồng bao toán Trường hợp bao toán bên bán hàng nước bao toán bên xuất khẩu, đơn vị bao toán thực truy đòi bên bán hàng bên mua hàng không trả nợ Trường hợp bao toán bên mua hàng nước bao toán bên nhập khẩu, đơn vị bao toán thực truy đòi bên mua hàng” Đối với trường hợp không bao toán, hạn chế bao toán thực giới hạn bao toán - Điều 126, 127, 128 Luật tổ chức tín dụng quy định trường hợp không cấp tín dụng, hạn chế cấp tín dụng giới hạn cấp tín dụng Do đó, khoản Điều Dự thảo Thông tư quy định sau: “1 Đơn vị bao toán thực bao toán phải tuân thủ quy định Điều 126, Điều 127, Điều 128 Luật Các tổ chức tín dụng hướng dẫn Ngân hàng Nhà nước trường hợp không cấp tín dụng, hạn chế cấp tín dụng, giới hạn cấp tín dụng” - Theo quy định khoản 17 Điều Luật tổ chức tín dụng, bao toán hình thức cấp tín dụng, thực sở hợp đồng mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ bên bán hàng bên mua hàng Do đó, quy định trường hợp không bao toán, hạn chế bao toán thực giới hạn bao toán chỉnh sửa sau: + Bỏ khoản Điều 19 Quyết định 1096 “Những khoản phải thu sau không thực bao toán: Phát sinh từ hợp đồng bán hàng hình thức ký gửi;” hợp đồng ký gửi hợp đồng mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ + Gộp khoản 1, 2, Điều 19 Quyết định 1096 thành tiết a khoản Điều Dự thảo Thông tư sau: “2 Đơn vị bao toán không bao toán khoản phải thu, khoản phải trả sau đây: a) Phát sinh từ hợp đồng mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ bị pháp luật cấm có tranh chấp;” - Đối với hợp đồng mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vu lĩnh vực xây dựng, Quyết định 1096 không cho phép thực bao toán lĩnh vực khoản phải thu lĩnh vực thường có thời gian dài không với chất hoạt động bao toán giúp hỗ trợ nguồn vốn lưu động doanh nghiệp Tuy nhiên, theo xu hướng hoạt động bao toán quy định Luật bao toán mẫu (Factoring Model Law 2014) IFG (Interntional Factoring Group) xây dựng, không giới hạn việc bao toán lĩnh vực xây dựng Tiết b khoản Điều khoản phải thu khoản phải trả phát sinh từ hợp đồng mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ có thời hạn toán lại dài 180 ngày không bao toán Do đó, khoản phải thu phát sinh từ hợp đồng cung ứng dịch vụ lĩnh vực xây dựng có thời hạn 180 ngày không bao toán Vì vậy, Dự thảo Thông tư bỏ nội dung TCTD, chi nhánh NHNNg không bao toán khoản phải thu phát sinh từ hợp đồng cung ứng dịch vụ lĩnh vực xây dựng - Đối với khoản phải thu phát sinh từ hợp đồng cung ứng dịch vụ lĩnh vực tài chính, ngân hàng theo phụ lục đính kèm Quyết định số 1096 (được sửa đổi, bổ sung Quyết định số 30), Dự thảo Thông tư dẫn chiếu lĩnh vực xây dựng quy định Thủ tướng Chính phủ Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam (Quyết định số 10/2007/QĐ-TTg ngày 23/01/2007 Thủ tướng Chính phủ ban hành hệ thống ngành kinh tế Việt Nam) để xác định cụ thể dịch vụ lĩnh vực tài chính, ngân hàng không bao toán Trên sở đó, tiết d khoản Điều Dự thảo Thông tư quy định sau: “2 Đơn vị bao toán không bao toán khoản phải thu, khoản phải trả sau đây: d) Phát sinh từ hợp đồng cung ứng dịch vụ lĩnh vực tài chính, ngân hàng theo quy định Thủ tướng Chính phủ Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam;” Đối với yêu cầu thực bao toán Nhằm tăng quyền chủ động hoạt động cho TCTD, chi nhánh NHNNg, Dự thảo Thông tư không quy định cụ thể quy trình bao toán Thay vào đó, Dự thảo Thông tư đưa số yêu cầu thực bao toán sở tổng hợp điểm quan trọng quy trình bao toán Quyết định số 1096 bổ sung số nội dung mang tính yêu cầu bắt buộc thực hoạt động bao toán Cụ thể: a) Đối với bao toán không thông báo cam kết bên liên quan - Quy trình bao toán Quyết định số 1096/2004/QĐ-NHNN (được sửa đổi, bổ sung Quyết định số 30/2008/QĐ-NHNN) quy định: “Bên bán hàng gửi văn thông báo hợp đồng bao toán cho bên mua hàng bên liên quan, nêu rõ việc bên bán hàng chuyển giao quyền đòi nợ cho đơn vị bao toán hướng dẫn bên mua hàng toán cho đơn vị bao toán Bên mua hàng gửi văn cho bên bán hàng đơn vị bao toán xác nhận việc nhận thông báo cam kết việc thực toán cho đơn vị bao toán Trường hợp bên mua hàng văn cam kết thực toán cho đơn vị bao toán việc tiếp tục thực bao toán bên bán đơn vị bao toán hai bên định tự chịu trách nhiệm có rủi ro phát sinh” Như vậy, theo quy định hành, hoạt động bao toán bên bán hàng, đơn vị bao toán không thực bao toán không thông báo thực bao toán bên mua hàng cam kết toán - Đối với bao toán không thông báo: Hoạt động bao toán không thông báo hình thức bao toán cho phép tiến hành nhiều quốc gia giới Trong hoạt động bao toán không thông báo, bên bán hàng đơn vị bao toán không thông báo cho bên mua hàng việc khoản phải thu chuyển giao cho đơn vị bao toán, khâu đòi nợ, thu nợ tiến hành danh nghĩa bên bán hàng Do hình thức bao toán không thông báo có nhiều rủi ro so với trường hợp có thông báo nên số quốc gia giới, đơn vị bao toán đặt yêu cầu cao khách hàng sử dụng hình thức Tại Việt Nam, nay, số TCTD, chi nhánh NHNNg có nhu cầu cung cấp dịch vụ bao toán bên bán hàng không thông báo cho khách hàng Hình thức phù hợp với quy định Bộ Luật dân Việt Nam4 Hơn theo quy định Việt Nam cho phép thực bao toán có bảo lưu quyền truy đòi nên rủi ro việc không thông báo không lớn Do đó, Dự thảo Thông tư cho phép TCTD, chi nhánh NHNNg thực bao toán không thông báo bao toán bên bán hàng nước Tuy nhiên, Dự thảo Thông tư yêu cầu đơn vị bao toán cung cấp hình thức khách hàng đáp ứng số điều kiện định nhằm hạn chế rủi ro cho đơn vị bao toán Cụ thể khoản Điều quy định sau: “6 Đơn vị bao toán khách hàng thỏa thuận việc không thông báo cho bên liên quan hoạt động bao toán bên bán hàng nước đáp ứng đầy đủ điều kiện sau đây: Khoản Điều 365 Bộ Luật Dân quy định: "Việc chuyển giao quyền yêu cầu không cần có đồng ý bên có nghĩa vụ Người chuyển giao quyền yêu cầu phải thông báo văn cho bên có nghĩa vụ biết việc chuyển giao quyền yêu cầu, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Trường hợp bên chuyển giao quyền yêu cầu không thông báo việc chuyển giao quyền mà phát sinh chi phí cho bên có nghĩa vụ bên chuyển giao quyền yêu cầu phải toán chi phí này" a) Đơn vị bao toán đánh giá khách hàng có đầy đủ lực tài chính, khả trả nợ nợ xấu tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước thời điểm ký hợp đồng bao toán; b) Đơn vị bao toán kiểm soát việc bên mua hàng toán khoản phải trả cho bên bán hàng” - Đối với bao toán cam kết (bên mua hàng nhận thông báo cam kết việc toán): Quy định hành cho phép TCTD, chi nhánh NHNNg thực tự chịu trách nhiệm có rủi ro phát sinh Tuy nhiên, để hạn chế rủi ro cho đơn vị bao toán, Dự thảo Thông tư quy định đơn vị bao toán thực bao toán cam kết bao toán bên bán hàng nước khách hàng đáp ứng điều kiện trường hợp bao toán không thông báo Ngoài ra, hình thức bao toán khác, yêu cầu có văn cam kết thực theo hướng dẫn văn thông báo bắt buộc Cụ thể, khoản Điều quy định sau: “4 Đơn vị bao toán khách hàng phải thỏa thuận việc gửi văn thông báo hợp đồng bao toán cho bên liên quan hợp đồng mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (trừ quy định khoản Điều này) để bên liên quan xem xét, cam kết thực hướng dẫn văn thông báo Trường hợp bên liên quan văn cam kết thực hướng dẫn văn thông báo, đơn vị bao toán thực bao toán bên bán hàng nước khách hàng đáp ứng đầy đủ điều kiện quy định tiết a, b khoản Điều này” b) Đối với hoạt động bao toán xuất Quy trình bao toán Quyết định số 1096/2004/QĐ-NHNN (được sửa đổi, bổ sung Quyết định số 30/2008/QĐ-NHNN) quy định: “Đối với hoạt động bao toán xuất-nhập khẩu: qui trình nghiệp vụ bao toán thực theo quy định khoản Điều thực thông qua đơn vị bao toán nhập khẩu” Theo quy định này, đơn vị bao toán bên xuất lựa chọn thực không thực bao toán thông qua đơn vị bao toán quốc gia có bên nhập - Trong hoạt động bao toán xuất khẩu, thông thường, không nắm thông tin bên nhập nước ngoài, đơn vị bao toán xuất yêu cầu đơn vị bao toán quốc gia bên nhập tiến hành kiểm tra tình hình tài bên nhập khẩu, thực dịch vụ thu nợ dịch vụ bảo đảm rủi ro tín dụng bên nhập Trong trường hợp này, bên nhập không trả nợ, đơn vị bao toán quốc gia bên nhập đứng trả nợ thay cho bên nhập - Để đảm bảo an toàn trình thực bao toán quốc tế, Dự thảo Thông tư yêu cầu hoạt động bao toán bên xuất phải thực qua đơn vị bao toán quốc gia có bên nhập Dự thảo Thông tư quy định bao toán xuất khoản Điều sau: 10 “7 Đối với bao toán bên xuất khẩu, đơn vị bao toán thực bao toán thông qua đơn vị bao toán quốc gia có bên nhập dựa sở thỏa thuận việc thực hoạt động bao toán phù hợp thông lệ quốc tế theo khuôn khổ quy định chung hiệp hội bao toán quốc tế phù hợp với quy định pháp luật Việt Nam, có quy định quyền, trách nhiệm bên, biện pháp kiểm soát rủi ro chế xử lý tranh chấp Đơn vị bao toán lựa chọn chi nhánh ngân hàng mẹ quốc gia có bên nhập làm đơn vị tham gia bao toán” c) Đối với việc cung cấp hợp đồng, chứng từ mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ - Quy trình bao toán Quyết định số 1096/2004/QĐ-NHNN (được sửa đổi, bổ sung Quyết định số 30/2008/QĐ-NHNN) quy định: “Bên bán hàng chuyển giao bảng kê kèm gốc hợp đồng mua,bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ; chứng từ mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ chứng từ khác liên quan đến khoản phải thu cho đơn vị bao toán Nếu tài liệu nêu có chứng thực quan có thẩm quyền bên bán hàng, đơn vị bao toán thoả thuận tự chịu trách nhiệm định có rủi ro phát sinh” Theo đó, theo quy định hành, bên bán hàng gửi đơn vị bao toán gốc có chứng thực quan có thẩm quyền hợp đồng mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ; chứng từ mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ chứng từ khác liên quan - Trên thực tế, việc bên bán hàng chuyển đơn vị bao toán bảng kê, kèm gốc (hoặc có chứng thực quan có thẩm quyền) chứng từ mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ gây tốn thời gian đơn vị bao toán bên bán hàng Đối với số lượng chứng từ lớn số lượng tiền chứng từ nhỏ việc sử dụng bảng kê chứng từ mua, bán hàng hóa cung ứng dịch vụ cần thiết phù hợp - Hiện nay, NHNN cho phép số TCTD, chi nhánh NHNNg thí điểm nghiệp vụ bao toán miễn bảng kê kèm gốc chứng từ như: Ngân hàng Deustche Bank Chi nhánh Hồ Chí Minh, Ngân hàng Citibank Chi nhánh Hà Nội Chi nhánh Hồ Chí Minh, Ngân hàng HSBC Việt Nam, Về khía cạnh rủi ro, ngân hàng có biện pháp để kiểm soát rủi ro tính xác thực bảng kê chứng từ mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ mà không cần đến gốc chứng từ - Từ lý trên, Dự thảo Thông tư cho phép sử dụng bảo có công chứng hợp đồng mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ sao, bảng kê chứng từ mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ trình giao dịch TCTD, chi nhánh NHNNg khách hàng với điều kiện đơn vị bao toán bên liên quan có thỏa thuận thực giải pháp kiểm soát rủi ro Cụ thể, khoản 8, Điều quy định sau: “8 Đơn vị bao toán thực ứng tiền sau nhận đầy đủ gốc hợp đồng, chứng từ mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, trừ trường hợp quy định khoản Điều 11 Đơn vị bao toán sử dụng có công chứng hợp đồng mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, (có công chứng) bảng kê chứng từ mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ để ứng tiền sau thỏa thuận biện pháp hợp đồng bao toán để đảm bảo: a) Tính xác, trung thực, đầy đủ bảng kê chứng thực so với gốc chứng từ mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ; b) Khách hàng bên liên quan không sử dụng gốc có chứng thực cho mục đích tài trợ khác mà đồng ý đơn vị bao toán” CƠ QUAN THANH TRA, GIÁM SÁT NGÂN HÀNG 12 ... hàng tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài; (iv) Tổ chức, cá nhân liên quan đến hoạt động bao toán tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước So với quy định Quy t định 1096, Dự thảo Thông. .. cho tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước thực hoạt động bao toán để đảm bảo phù hợp với quy định Điều 93 Luật tổ chức tín dụng, Dự thảo Thông tư quy định rõ tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân. .. ngân hàng nước phải ban hành, sửa đổi, bổ sung thay quy định nội hoạt động bao toán quy định cụ thể cần có quy định nội hoạt động bao toán Quy định nội hoạt động bao toán tổ chức tín dụng, chi nhánh