MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG .1 I-KHÁI QUÁT MỞ ĐẦU Trong bối cảnh nước ta tích cực đổi nhiều lĩnh vực, tích cực hội nhập quốc tế, với ý nghĩa giá trị thừa nhận án lệ theo kinh nghiệm quốc tế việc áp dụng án lệ phương thức hiệu để góp phần nâng cao lực Tòa án việc giải tranh chấp dân sự, thương mại, đặc biệt tranh chấp có yếu tố nước ngồi, bảo đảm việc áp dụng pháp luật thống xét xử, tạo lập tính ổn định, minh bạch tiên liệu phán Tòa án Vì lẽ đó, án lệ coi nguồn bổ trợ pháp luật Việt Nam Để hiểu rõ vấn đê này, em xin trình bày Đề 1:Trình bày nguồn Luật dân sự? Giải thích án lệ coi nguồn bổ trợ Luật dân sự? cho ví dụ minh họa? NỘI DUNG I- KHÁI QUÁT Khái niệm Nguồn pháp luật tất chủ thể có thẩm quyền sử dụng làm sở để xây dựng, ban hành, giải thích pháp luật để áp dụng vào việc giải vụ việc pháp lý xảy thực tế” Nguồn pháp luật bao gồm: nguồn nội dung nguồn hình thức; nguồn chủ yếu (nguồn bản) nguồn thứ yếu, tùy vào phân biệt Khi xem xét nguồn pháp luật Việt Nam nay, cần phải quan tâm nguồn nội dung nguồn hình thức nó, đó, “nguồn nội dung pháp luật xuất xứ, nguyên pháp luật chủ thể có thẩm quyền dựa vào để xây dựng, ban hành giải thích pháp luật”; “nguồn hình thức pháp luật hiểu phương thức tồn quy phạm pháp luật thực tế nơi chứa đựng, nơi cung cấp quy phạm pháp luật, tức mà chủ thể có thẩm quyền dựa vào để giải vụ việc pháp lý xảy thực tế” Tuy nhiên, phân chia có tính chất tương đối Một số nguồn nội dung 2.1 Đường lối, sách Đảng Đường lối, sách Đảng coi nguồn nội dung pháp luật chúng định mục tiêu, phương hướng phát triển kinh tế – xã hội đất nước giai đoạn định phương pháp, cách thức để thực mục tiêu, phương hướng Và mục tiêu, phương hướng, phương pháp cách thức Nhà nước thể chế hố thành pháp luật tổ chức thực thực tế Nội dung quy định văn quy phạm pháp luật (VBQPPL), từ Hiến pháp, luật văn luật phải phù hợp, không trái với đường lối, sách Đảng 2.2 Nhu cầu quản lý kinh tế – xã hội đất nước Đây nguồn nội dung quan trọng pháp luật, sở để xây dựng, ban hành pháp luật Để tổ chức, quản lý điều hành kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, Nhà nước phải ban hành quy định pháp luật cụ thể nhằm xây dựng đồng loại thị trường (thị trường lao động, thị trường hàng hoá, thị trường bất động sản, thị trường tài chính…); cụ thể hố sách tài chính, thuế, tiền tệ, giá cả, đầu tư, thu nhập…; xếp, cấu lại ngành kinh tế, điều chỉnh quan hệ kinh tế theo chiều hướng mà Nhà nước mong muốn, chiều hướng vừa thúc đẩy tăng trưởng, vừa bảo đảm cân đối ổn định kinh tế – xã hội 2.3 Các tư tưởng, học thuyết pháp lý Các tư tưởng, học thuyết pháp lý trở thành nguồn nội dung pháp luật Chẳng hạn, theo Điều Hiến pháp hành nước ta thì, “Nhà nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa nhân dân, nhân dân, nhân dân Tất quyền lực nhà nước thuộc nhân dân mà tảng liên minh giai cấp công nhân với giai cấp nơng dân đội ngũ trí thức Quyền lực nhà nước thống nhất, có phân cơng phối hợp quan nhà nước việc thực quyền lập pháp, hành pháp, tư pháp” Quy định Hiến pháp xây dựng sở kế thừa tư tưởng chủ nghĩa Mác – Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh nhà nước pháp luật; tư tưởng chủ quyền nhân dân; tư tưởng nhà nước pháp quyền tiếp nhận yếu tố hợp lý học thuyết phân chia quyền lực nhà nước Các loại nguồn hỗn hợp 3.1 Các nguyên tắc chung pháp luật Đây nguyên lý, tư tưởng làm sở cho tồn q trình xây dựng thực pháp luật thực tế Có nguyên tắc nguồn nội dung pháp luật Chẳng hạn, theo Điều Bộ luật Hình năm 1999 thì, “tội phạm hành vi nguy hiểm cho xã hội quy định Bộ luật Hình …” Với tư cách nguồn hình thức pháp luật, nguyên tắc đòi hỏi xác định mức bồi thường thiệt hại xảy thực tế phải tuỳ trường hợp cụ thể nạn nhân người gây thiệt hại, có trường hợp yêu cầu bồi thường thiệt hại trực tiếp; song, có trường hợp lại phải yêu cầu bồi thường thiệt hại trực tiếp lẫn thiệt hại gián tiếp 3.2 Văn quy phạm pháp luật Đây loại nguồn hình thức chủ yếu, quan trọng pháp luật, lẽ, quan nhà nước Việt Nam giải vụ việc pháp lý thực tế thuộc thẩm quyền chủ yếu dựa vào VBQPPL VBQPPL văn quan nhà nước có thẩm quyền ban hành theo thủ tục, trình tự luật định, có quy tắc xử chung Nhà nước bảo đảm thực hiện, nhằm điều chỉnh quan hệ xã hội theo định hướng xã hội chủ nghĩa VBQPPL nước ta bao gồm nhiều loại với giá trị pháp lý cao, thấp khác Đứng đầu thang bậc giá trị pháp lý hệ thống VBQPPL Hiến pháp, đạo luật gốc, luật Nhà nước Tiếp đạo luật nghị Quốc hội; pháp lệnh, nghị Uỷ ban Thường vụ Quốc hội,… 3.3 Các điều ước quốc tế “Theo cách tiếp cận Công ước Viên 1969 Luật Điều ước quốc tế ký kết quốc gia quy định luật quốc tế hành điều ước quốc tế xác định thoả thuận quốc tế ký kết văn quốc gia chủ thể luật quốc tế luật quốc tế điều chỉnh, không phụ thuộc vào việc thoả thuận ghi nhận văn kiện hay hai nhiều văn kiện có quan hệ với nhau, không phụ thuộc vào tên gọi cụ thể văn kiện đó”[4] Nói chung, điều ước quốc tế Việt Nam ký kết, phê chuẩn gia nhập thực tế vừa nguồn nội dung, vừa nguồn hình thức pháp luật nước ta Nó nguồn nội dung trường hợp quy định chuyển hóa thành quy định VBQPPL Ví dụ, việc gia nhập Cơng ước xóa bỏ hình thức phân biệt đối xử với phụ nữ (CEDAW) dẫn đến việc ban hành Luật Bình đẳng giới có nhiều nội dung cụ thể hóa quy định Công ước Nhiều quy định điều ước quốc tế khác chuyển hóa thành quy định đạo luật Việt Nam, gia nhập WTO 3.4 Phong tục tập quán Phong tục tập quán vừa nguồn nội dung, vừa nguồn hình thức pháp luật Những phong tục tập quán tiến bộ, tốt đẹp, phù hợp với ý chí Nhà nước, Nhà nước thừa nhận trở thành nguồn nội dung pháp luật Ví dụ, việc Nhà nước thừa nhận phong tục ăn Tết Nguyên đán, phong tục Giỗ tổ Hùng Vương ngày 10 tháng âm lịch dẫn đến quy định cho phép người lao động, cán bộ, công chức, học sinh, sinh viên… nghỉ làm việc, học tập ngày Phong tục tập quán nguồn hình thức pháp luật trường hợp áp dụng vào việc giải vụ việc xảy thực tế Việc thừa nhận phong tục tập quán nguồn hình thức pháp luật thể cụ thể số đạo luật nước ta 3.5 Án lệ hay định, án tòa án Trong pháp luật, án lệ vụ việc xét xử định án xem cung cấp quy định quyền lực cho định vụ việc giống tương tự xảy sau, cho vấn đề tương tự pháp luật, kiện khác nguyên tắc chi phối vụ việc áp dụng cho kiện khác chút Một án lệ định án chứa đựng nguyên tắc Nguyên lý giống mẫu mà phần có đích xác thường gọi nguyên tắc pháp lý cho phán trường hợp cụ thể Một định cụ thể bắt buộc bên, tóm tắt nguyên tắc pháp lý cho phán trường hợp cụ thể mà có có hiệu lực pháp luật Cũng nói cách khái quát là, vụ việc trở thành án lệ quy định chung cần thiết định thực tế đưa biến dạng trường hợp phụ II- NGUỒN CỦA LUẬT DÂN SỰ Luật tục lệ Nguồn luật nơi mà quy phạm pháp luật tìm thấy Ta phân biệt hai loại nguồn Nguồn trực tiếp: nơi mà quy phạm pháp luật tạo Luật dân Việt Nam thừa nhận hai loại nguồn trực tiếp: luật viết tục lệ Nguồn diễn dịch giải thích: nơi mà quy phạm pháp luật phát từ kết phân tích luật viết Việc phân tích thực khuôn khổ nghiên cứu khoa học: ta có quy phạm pháp luật kết phân tích học thuyết pháp lý Phân tích thực trình vận dụng quy tắc luật viết để tiến hành xét xử: ta có quy phạm pháp luật kết hoạt động xét xử (còn gọi án lệ) Cuối cùng, phân tích cịn thực trình vận dụng luật viết để giải vấn đề cụ thể hoạt động thực hành luật: ta có quy phạm pháp luật rút từ thực tiễn áp dụng pháp luật Ở đây, ta xem xét nguồn trực tiếp: luật viết tục lệ 1.1 Luật viết 1.1.1 Khái niệm Theo nghĩa thức, luật viết hiểu định quan lập pháp (Quốc hội) có chứa đựng quy phạm pháp luật Theo nghĩa rộng nhất, luật viết văn có chứa đựng quy phạm pháp luật quan Nhà nước có thẩm quyền ban hành Vậy luật viết, với tư cách nguồn luật, văn quan quyền lực Nhà nước, quan chấp hành hành chính, chí, quan xét xử quan kiểm sát Luật viết ln có hiệu lực bắt buộc thi hành Song có luật ln phải bắt buộc thi hành; có luật phải bắt buộc thi hành, chủ thể quan hệ pháp luật khơng bày tỏ ý chí khác Ta tạm gọi loại luật thứ luật mệnh lệnh, loại luật thứ hai luật bổ khuyết 1.1.2 Luật mệnh lệnh - Bao gồm quy phạm người làm luật chủ động thiết lập nhằm chi phối quan hệ pháp luật định theo tiêu chí chung Các chủ thể quan hệ pháp luật liên quan có trách nhiệm xử phù hợp với quy định luật mệnh lệnh mà khơng có lựa chọn khác Ví dụ: việc chấp tài sản phải lập thành văn Vậy, bên xác lập giao dịch chấp miệng, việc chấp khơng có giá trị 1.1.3 Luật bổ khuyết Bao gồm quy phạm người làm luật thiết lập áp dụng bắt buộc đương nhiên, trường hợp chủ thể quan hệ pháp luật liên quan không chủ động bày tỏ ý chí việc xác định thái độ xử theo cách khác Luật bổ khuyết cần thiết chừng mực coi suy đoán người làm luật nội dung ý chí khơng bày tỏ bày tỏ khơng rõ ràng chủ thể quan hệ pháp luật Nó có tác dụng tạo chuẩn mực xử chung mà dựa vào đó, quan giải tranh chấp đánh giá mức độ nghiêm chỉnh bên hay bên việc thực giao dịch Ví dụ: trường hợp bên nhận đặt cọc từ chối việc giao kết, thực hợp đồng phải trả cho bên đặt cọc tài sản đặt cọc khoản tiền tương đương giá trị tài sản đặt cọc, trừ trường hợp có thỏa thuận khác Hiệu lực luật thời gian Khác với nhiều hệ thống luật phương Tây, luật viết Việt Nam không áp dụng tình pháp lý xảy sau ngày luật có hiệu lực Trong trường hợp cần thiết, người làm luật định việc áp dụng luật cho tình xảy trước Nguyên tắc mở rộng phạm vi áp dụng BLDS chừng mực 1.2 Tục lệ 1.2.1 Khái niệm Tục lệ, cách diễn đạt rút gọn cụm từ “phong tục, tập quán” dùng BLDS, định nghĩa quy tắc xử chung hình thành từ cách cư xử lặp lặp lại thực tiễn giao dịch trở thành thói quen dân cư chấp nhận tôn trọng quy phạm pháp luật 1.2.2 Sự đa dạng tục lệ Tục lệ hình thành cách tự phát từ sống; mang đậm dấu ấn mơi trường nơi mà sinh tương ứng với tính cách người sống mơi trường Mơi trường, người khác có đặc điểm, tính cách khơng giống Bởi vậy, tục lệ đa dạng, lĩnh vực dân 1.2.3 Tục lệ phổ quát Là quy tắc xử chấp nhận tất người, không phân biệt dân tộc, quốc tịch Tục lệ thừa nhận có giá trị phổ quát, tính hợp lý, hợp tình khơng thể bị tranh cãi Ví dụ: khơng tiến hành thủ tục cưỡng chế việc trả nợ lúc diễn tang lễ người mắc nợ 1.2.4 Tục lệ chung Là quy tắc xử chấp nhận nước Ví dụ điển hình loại tục lệ Việt Nam tục lệ liên quan đến tên họ: trường hợp sinh có đủ cha, mẹ khai sinh, người khai khơng có u cầu đặc biệt, viên chức hộ tịch tự động ghi cho đứa trẻ mang họ cha 1.2.5 Tập quán địa phương Là quy tắc xử chấp nhận địa phương, vùng thuộc nước, thể tính đặc thù nếp sinh hoạt cộng đồng người vùng, địa phương đó, nếp sinh hoạt phù hợp với vị trí địa lý, đặc điểm tự nhiên hồn cảnh kinh tế vùng, địa phương Ví dụ: nhiều vùng, dâu gia đình rể tặng đơi hoa tai nhân lễ đính lễ cưới; hoa tai coi tài sản riêng người vợ, nghĩa khơng tính vào khối tài sản chung vợ, chồng để chia, chế độ tài sản vợ, chồng toán (do ly hôn, vợ chồng chết, ) 1.2.6 Tập quán nghề nghiệp Là quy tắc xử chấp nhận lĩnh vực hoạt động nghề nghiệp Điển hình quy tắc liên quan đến bí mật nghề nghiệp 1.2.7 Quy ước Là tập quán, chấp nhận phạm vi địa phương lĩnh vực nghề nghiệp đó, chi phối quan hệ kết ước xác lập địa phương người có nghề nghiệp Quy ước thường có tác dụng xác định nghĩa vụ phụ tiềm ẩn thỏa thuận không ghi nhận hợp đồng Tham gia kết ước, bên coi bên biết thừa nhận ràng buộc quy ước quan hệ kết ước hai bên mà không cần phải bày tỏ ý chí cách rành mạch Ví dụ: vài địa phương Nam bộ, giao kết việc mua bán chục xoài chục cam, bên ngầm hiểu hợp đồng mua bán có đối tượng mười bốn trái xoài mười sáu trái cam khơng phải mười trái xồi cam Án lệ Khái niệm án lệ định nghĩa Điều Điều Nghị số 03/2015 Điều Nghị số 03/2015 định nghĩa: “Án lệ lập luận, phán án, định có hiệu lực pháp luật Tịa án vụ việc cụ thể” Với định nghĩa này, khái niệm án lệ chưa đủ rõ mặt nội dung Do đó, Điều Nghị số 03/2015 tiếp tục cụ thể hóa nội dung án lệ, theo án lệ “những lập luận làm rõ quy định pháp luật cịn có cách hiểu khác nhau; phân tích, giải thích vấn đề, kiện pháp lý nguyên tắc, đường lối xử lý, quy phạm pháp luật cần áp dụng III- GIẢI THÍCH TẠI SAO ÁN LỆ ĐƯỢC COI LÀ NGUỒN BỔ TRỢ CỦA LUẬT DÂN SỰ Việc án lệ coi nguồn bổ trợ luật dân để hoàn thiện hệ thống pháp luật, lấp lỗ hổng pháp luật nước ta hành Tránh tình trạng tranh chấp xảy mà bên khơng có thỏa thuận, pháp luật khơng có quy định khơng có tập qn để áp dụng Điều BLDS 2015 quy định áp dụng án lệ lẽ cơng Án lệ hiểu nguyên tắc, quy phạm hình thành áp dụng trình xét xử đưa phán Tòa án Xử theo án lệ việc Tòa án cấp vận dụng phán có từ trước Tịa án nhân dân tối cao để đưa phán có từ trước Tòa án nhân dân tối cao để đưa phán tương tự vụ việc tương tự, hay nói cách khác, án lệ án có tính chất làm mẫu Tịa án nhân dân tối cao ban hành áp dụng trường hợp khơng có quy định pháp luật cách trực tiếp có quy định khơng áp dụng thống tòa, để bảo đmả vụ việc tương tự Tòa án cần xxets xử Tình tự, thủ tục ban hành án lệ quy định Bộ luật tố tụng dân Quy định án lệ quy định hồn tịa để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể tham gia quan hệ dân bảo đảm vụ việc dân giải triệt để tránh tượng để vụ, việc dân kéo dài không xét xử khơng có thỏa thuận, háp luật khơng có quy định, khơng có tập qn để ap dụng áp dụng pháp luật nhiều nước giới, thể tình thần hội nhập Việt Nam IV- VÍ DỤ VỀ ÁN LỆ Ơng A bà B vợ chồng có đăng ký kết hợp pháp, có chung cháu C Từ năm cháu C lên hai tuổi, bà B nước ngồi làm việc, để lại cháu C cho ơng A nuôi dưỡng Đến năm cháu C lên tuổi, bà B trở Việt Nam xin ly hôn với ông A đề nghị ni dưỡng cháu C Tịa án thành phố H giải cho hai người ly hôn, giao cháu C cho ông A nuôi dưỡng Sau ly hôn, ông A phát thấy bà B làm thủ tục đưa cháu C sang nước X cư trú theo diện thường trú với bà B, nên làm đơn đề nghị Tòa án quận D, thành phố H cấm bà B thực hành vi cản trở ơng thực quyền chăm sóc, nuôi dưỡng trực tiếp cháu C thay đổi nơi cư trú cháu C, bao gồm cấm bà B đưa cháu C nước ngồi Tịa án quận D thụ lý đơn yêu cầu ông A Tại phiên họp giải quyết, Tòa án định cấm bà B thực hành vi có mục đích làm thay đổi nơi cư trú cháu C cản trở ông A thực quyền nuôi dưỡng, chăm sóc trực tiếp cháu C, bao gồm hành vi đưa giữ cháu C lại nước với lý sau đây: “Xét yêu cầu ông A, Hội đồng giải thấy quy định Điều 13 Luật Bảo vệ, chăm sóc giáo dục trẻ em năm 2004 nghiêm cấm việc cách ly trẻ em khỏi cha, mẹ mình, trừ trường hợp lợi ích trẻ em Đồng thời, Điều 82 Điều 83 Luật Hơn nhân Gia đình năm 2014 quy định cha, mẹ trực tiếp nuôi có quyền u cầu người khơng trực tiếp ni tơn trọng quyền ni mình; cha, mẹ khơng trực tiếp ni có nghĩa vụ tơn trọng quyền sống chung với người trực tiếp nuôi Trên sở quy định này, Hội đồng giải thấy ông A người Tịa án quận C, tỉnh D giao trực tiếp ni dưỡng, chăm sóc cháu C theo án ly ơng bà B năm 2013 Do đó, ơng A người có quyền định nơi cư trú cháu C Nếu bà B muốn trực tiếp ni dưỡng, chăm sóc cháu C phải nộp đơn yêu cầu Tòa án thay đổi người trực tiếp ni bà B có quyền Tịa án cho phép Vì vậy, ơng A người Tịa án giao trực tiếp ni dưỡng cháu C bà B phải thực nghĩa vụ tôn trọng quyền ông A cháu C theo quy định Luật Bảo vệ, chăm sóc giáo dục trẻ em năm 2004 Luật Hôn nhân Gia đình năm 2014 nêu Tuy nhiên, Hội đồng giải xét thấy bà B cố tình khơng cho ơng A biết việc bà làm thủ tục đưa cháu C sang nước X sinh sống theo diện thường trú; không cung cấp địa nơi bà B cư trú nước X ông A yêu cầu Do đó, có sở để khẳng định việc làm nêu bà B nhằm cách ly cháu C với ông A phương diện: Nơi cư trú, quyền chăm sóc ni dưỡng; đồng thời, hành vi vi phạm nghĩa vụ tôn trọng quyền nuôi cháu C, quyền cư trú với cháu C ông A Để bà B phải tôn trọng quyền trực tiếp nuôi dưỡng cháu C ông A quyền sống chung với ông A cháu C, cần phải buộc bà B chấm dứt hành vi có mục đích làm thay đổi nơi cư trú cháu C, bao gồm hành vi đưa cháu C nước ngồi” Như vậy, phân tích, lý giải Tòa án quận D, thành phố H làm cho việc đưa phán cấm bà B thực hành vi có mục đích làm thay đổi nơi cư trú cháu C xác lập án lệ bảo vệ quyền cha, mẹ trực tiếp nuôi quyền người sống chung với cha, mẹ trực tiếp ni dưỡng theo quy định Luật Hơn nhân gia đình năm 2014 Luật Bảo vệ, chăm sóc giáo dục trẻ em năm 2004 Có thể tóm tắt án lệ sau: “Cha, mẹ không trực tiếp nuôi theo định Tịa án phép đưa nước ngồi có đồng ý mẹ, cha người trực tiếp nuôi con” KẾT LUẬN Án lệ loại nguồn quan trọng pháp luật nước thuộc hệ thống thơng luật Nó có số ưu điểm sau: đề cập đến vụ việc xảy thực tế mà giả thuyết có tính lý luận tình xảy tương lai, vậy, thường phong phú đa dạng pháp luật thành văn; góp phần bổ sung cho thiếu sót, lỗ hổng pháp luật thành văn khắc phục tình trạng thiếu pháp luật; tạo điều kiện cho việc áp dụng pháp luật dễ dàng, thuân lợi DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO CÁc loại nguồn pháp luật Việt Nam nay,TS NGUYỄN THỊ HỒI – Khoa Luật Hành – Nhà nước Đại học Luật Hà Nội ... phạm pháp luật cần áp dụng III- GIẢI THÍCH TẠI SAO ÁN LỆ ĐƯỢC COI LÀ NGUỒN BỔ TRỢ CỦA LUẬT DÂN SỰ Việc án lệ coi nguồn bổ trợ luật dân để hoàn thiện hệ thống pháp luật, lấp lỗ hổng pháp luật nước... hình thành áp dụng trình xét xử đưa phán Tòa án Xử theo án lệ việc Tòa án cấp vận dụng phán có từ trước Tịa án nhân dân tối cao để đưa phán có từ trước Tòa án nhân dân tối cao để đưa phán tương tự... luật trường hợp áp dụng vào việc giải vụ việc xảy thực tế Việc thừa nhận phong tục tập quán nguồn hình thức pháp luật thể cụ thể số đạo luật nước ta 3.5 Án lệ hay định, án tòa án Trong pháp luật,