ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT PHAN THỊ THU NHÀI NGHĨA VỤ CỦA NGƢỜI QUẢN LÝ TRONG CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC Hà Nội – 2014 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT PHAN THỊ THU NHÀI NGHĨA VỤ CỦA NGƢỜI QUẢN LÝ TRONG CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SỸ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Bùi Nguyên Khánh Hà Nội – 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan công trình nghiên cứu khoa học riêng Các ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo độ xác, tin cậy trung thực Những kết luận khoa học Luận văn chưa công bố công trình khác TÁC GIẢ LUẬN VĂN Phan Thị Thu Nhài MỤC LỤC MỞ ĐẦU CHƢƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NGƢỜI QUẢN LÝ VÀ NGHĨA VỤ CỦA NGƢỜI QUẢN LÝ TRONG CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN Error! Bookmark not defined 1.1 Khái niệm ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Error! Bookmark not defined 1.1.1 Định nghĩa ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Error! Bookmark not defined 1.1.2 Cơ chế định, bổ nhiệm ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Error! Bookmark not defined 1.1.3 Quy chế pháp lý ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Error! Bookmark not defined 1.2 Nghĩa vụ trách nhiệm ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Error! Bookmark not defined 1.3 Kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên số Quốc gia Thế giới Error! Bookmark not defined CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ CỦA NGƢỜI QUẢN LÝ TRONG CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY Error! Bookmark not defined 2.1 Thực trạng quy định pháp luật nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Việt Nam Error! Bookmark not defined 2.1.1 Nhóm nghĩa vụ chung ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên theo quy định pháp luật hành.Error! Bookmark not defined 2.1.2 Một số nghĩa vụ quy định riêng ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên theo pháp luật hành Error! Bookmark not defined 2.1.3 Những bất cập quy định pháp luật nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên.Error! Bookmark not defined 2.2 Thực trạng việc thực thi nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Việt Nam nay.Error! Bookmark not defined 2.2.1 Một số vƣớng mắc trình tổ chức thực nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Error! Bookmark not defined 2.2.2 Những sai phạm thƣờng gặp trình thực nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Error! Bookmark not defined CHƢƠNG 3: PHƢƠNG HƢỚNG VÀ CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ CỦA NGƢỜI QUẢN LÝ TRONG CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN Error! Bookmark not defined 3.1 Phƣơng hƣớng hoàn thiện pháp luật quy định nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên.Error! Bookmark not defined 3.2 Giải pháp hoàn thiện bảo đảm thực hiệu pháp luật nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Error! Bookmark not defined 3.2.1 Giải pháp hoàn thiện pháp luật nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty TNHH thành viên Error! Bookmark not defined 3.2.2 Giải pháp bảo đảm thực hiệu pháp luật nghĩa vụ ngƣời quản lý công ty Error! Bookmark not defined KẾT LUẬN Error! Bookmark not defined TÀI LIỆU THAM KHẢO 14 DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT TNHH : Trách nhiệm hữu hạn CT : Công ty CTCP : Công ty cổ phần DN : Doanh nghiệp DNNN : Doanh nghiệp nhà nước GĐ : Giám đốc TGĐ : Tổng Giám Đốc LDN : Luật Doanh nghiệp OECD : Tổ chức Hợp tác Phát triển kinh tế DANH MỤC CÁC HỘP Nội dung TT Hộp 2.1 Vi phạm công ty TNHH thành viên cấp Trang 64 nước Thanh Hóa Hộp 2.2 Sai phạm bốn công ty thuộc khối công ích 66 Hộp 2.3 Vụ án Vietnam Airlines tòa án Rome (Italia) 70 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Công ty TNHH môt thành viên loại hình doanh nghiệp đóng vai trò quan trọng phát triển kinh tế, góp phần làm sinh động thêm môi trường kinh doanh, đa dạng hóa loại hình doanh nghiệp, huy động thêm nhiều nguồn vốn cho phát triển kinh tế, tăng thêm lựa chọn cho nhà đầu tư nhằm nâng cao tính cạnh tranh, động thành phần kinh tế Luật Doanh nghiệp 2005 đời tạo môi trường kinh doanh thuận lợi cho loại hình doanh nghiêp Với quy định thông thoáng, Luật doanh nghiệp khích lệ hâm nóng tinh thần đầu tư, kinh doanh người dân giới doanh nhân, lần cho phép cá nhân lựa chọn thành lập loại hình công ty TNHH thành viên thay quy định cho tổ chức (pháp nhân) thành lập loại hình doanh nghiệp Luật doanh nghiệp 1999 Tuy nhiên, với gần 10 năm Luật doanh nghiệp vào sống, bên cạnh ưu điểm mà Luật mang lại xuất nhiều vướng mắc có quy định quản trị nội công ty TNHH thành viên, Doanh nghiệp Nhà nước chuyển đổi sang hoạt động theo loại hình doanh nghiệp Theo quy định Luât doanh nghiệp vào ngày 01/7/2010 thời hạn chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước kết thúc, Doanh nghiệp Nhà nước không tiến hành cổ phần hóa phải chuyển đổi sang loại hình công ty TNHH thành viên hai thành viên Khi Nhà nước chủ sở hữu vô hình công ty TNHH thành viên, tài sản Nhà nước lại giao cho số người quản lý bối cảnh pháp luật nhiều lỗ hổng người quản lý xâm hại đến tài sản Nhà nước Thực tế thời gian qua tranh chấp quản lý nội công ty TNHH thành viên, sai phạm người quản lý điều hành công ty diễn không như: Tổng giám đốc lạm dụng quyền lực để tư lợi riêng, hành vi gian lận, lừa đảo nhóm người điều hành công ty chủ sở hữu công ty, giao dịch liên kết người quản lý với công ty nhằm trộm cắp tài sản công ty, người quản lý cao cấp tham nhũng khoản tiền khổng lồ… Cho đến nay, thực trạng xuất nhiều phổ biến Những vấn đề nêu ảnh hưởng lớn tới lành mạnh hoá quản lý nội công ty, gây thất thoát tài sản ngân sách Nhà nước công ty TNHH thành viên mà chủ sở hữu Nhà nước, đồng thời tác động không tốt đến môi trường kinh doanh Trong kinh doanh, gây dựng niềm tin Nhà đầu tư điều khó giai đoạn cạnh tranh doanh nghiệp ngày trở nên khốc liệt Một loạt công ty lớn giới bị phá sản hay Việt Nam sụp đổ số tập đoàn lớn Vinashins, Vinalines…đặt nhiều vấn đề quản lý điều hành công ty Thiếu vắng chế quản lý, điều hành công ty tốt quyền lợi chủ sở hữu Nhà đầu tư không bảo vệ, người có tiền ngại ngần đầu tư vào công ty, ảnh hưởng nghiêm trọng đến phát triển bền vững công ty Sự thành bại doanh nghiệp chịu tác động rât lớn người “lèo lái” công ty Do người nắm quyền quản lý điều hành công ty có vị trí quan trọng tồn phát triển công ty, họ thực quyền nghĩa vụ đem lại lợi ích cho chủ sở hữu công ty Điều đòi hỏi người quản lý phải ý thức sở đạo đức coi sóc tài sản người khác coi sóc tài sản thân Việc xa rời tảng đạo đức khó giúp cho người quản lý công ty tránh khỏi vi phạm nghĩa vụ kinh doanh hoạt động phức tạp nghĩa vụ nêu nghĩa vụ xuất phát từ tảng đạo đức, mơ hồ dấu hiệu pháp lý phụ thuộc nhiều vào giải thích trường hợp cụ thể [9, tr191] Kiểm soát giao dịch tư lợi vấn đề minh bạch thông tin người quản lý có tác động lớn đến phát triển doanh nghiệp Tuy nhiên, quy định Luật doanh nghiệp lại chưa trọng đến vấn đề kiểm soát nghĩa vụ người quản lý công ty TNHH thành viên, số quy định thiếu chặt chẽ rõ ràng, dẫn đến việc áp dụng pháp luật chưa thống nhất, tạo nhiều kẽ hở để số người quản lý điều hành công ty lạm dụng, gây thất thoát tài sản Nhà nước Do đó, quy định quản lý nội công ty TNHH thành viên có quy định nghĩa vụ kiểm soát giao dịch tư lợi người quản lý công ty cần phải nghiên cứu để sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện thời gian tới Để người quản lý điều hành công ty thực người mẫn cán, trung thực trung thành với lợi ích chủ sở hữu công ty Với cần thiết tác giả đinh chon đề tài “Nghĩa vụ người quản lý công ty TNHH thành viên” làm đề tài nghiên cứu cho luận văn góp phần giải vấn đề vừa mang tính thời sự, vừa mang tính khoa học thực tiễn nêu Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu Luận văn vấn đề pháp lý liên quan đến quy định nghĩa vụ người quản lý Công ty TNHH thành viên, (đặc biệt trọng vào công ty TNHH thành viên tổ chức), tình hình thực nghĩa vụ người quản lý điều hành công ty Trong phạm vi nghiên cứu Luận văn toàn quy định pháp luật hành nghĩa vụ người quản lý công ty TNHH thành viên Phân tích tình thực tiễn gắn liền với việc thực nghĩa vụ người giữ vai trò điều hành công ty Thực trạng việc thực nghĩa vụ người quản lý, việc kiểm soát giao dịch tư lợi người đứng đầu công ty, chế tài áp dụng hành vi vi phạm nghĩa vụ người quản lý công ty TNHH thành viên Những biện pháp nhằm hoàn thiện nâng cao vai trò trách nhiệm người quản lý công ty TNHH thành viên Tình hình nghiên cứu Trong năm gần có nhiều công trình nghiên cứu giá trị sâu tìm hiểu Công ty TNHH thành viên như: Luận văn thạc sỹ “ Chế độ pháp lý quản lý nội công ty TNHH theo Luật doanh nghiệp” tác giả Lương Thị Thu Hà; hay luận văn viết việc chuyển đổi DNNN sang công ty TNHH thành viên Luân văn thạc sỹ “ Pháp luật chuyển đổi DNNN thành công ty TNHH thành viên” tác giả Nguyễn Thị Huế Ngoài vấn đề quy định người quản lý công ty đề cập số giáo trình sách tham khảo trường đại học như: Giáo trình Luật Thương mại – Phần chung thương nhân PGS.TS Ngô Huy Cương, Nhà xuất Đại học Quốc gia Hà Nội; Chuyên khảo Luật kinh tế PGS.TS Phạm Duy Nghĩa Tuy nhiên công trình nghiên cứu sâu tìm hiểu quản trị nội Công ty TNHH thành viên hay vấn đề chuyển đổi từ DNNN sang hoạt động theo loại hình Trong có đề cập đến nghĩa vụ người quản lý, điều hành chưa có công trình nghiên cứu thức sâu tìm hiểu cách cặn kẽ nghĩa vụ người quản lý công ty TNHH thành viên để có nhìn khái quát tình hình thực nghĩa vụ người đặc biệt trường hợp công ty TNHH thành viên mà Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ 4 Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích nghiên cứu Luận văn làm sáng tỏ vấn đề lý luận nghĩa vụ người quản lý Công ty TNHH thành viên; phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật nghĩa vụ người quản lý Công ty TNHH thành viên Việt Nam nay; để từ đề xuất định hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật nghĩa vụ người quản lý Công ty TNHH thành viên Việt Nam thời gian tới Để thực mục tiêu nghiên cứu trên, Luận văn có nhiệm vụ nghiên cứu sau đây: - Nghiên cứu làm sáng tỏ vấn đề lý luận nghĩa vụ người quản lý Công ty TNHH thành viên; - Nghiên cứu so sánh nghĩa vụ người quản lý Công ty TNHH thành viên pháp luật số quốc gia giới; - Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật nghĩa vụ người quản lý Công ty TNHH thành viên Việt Nam nay; - Đề xuất định hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật nghĩa vụ người quản lý Công ty TNHH thành viên Việt Nam thời gian tới Phƣơng pháp nghiên cứu Đề tài Luận văn nghiên cứu sở vận dụng quan điểm chủ nghĩa Mác - Lênin Nhà nước pháp luật, đường lối, quan điểm, định hướng Đảng Nhà nước ta xây dựng phát triển kinh tế thị trường bối cảnh hội nhập Đồng thời, tác giả sử dụng phương pháp nghiên cứu khoa học cụ thể như: phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp thống kê, phương pháp lịch sử Ngoài ra, luận văn sử dụng phương pháp luật so sánh để làm rõ vấn đề liên quan đến quy định nghĩa vụ người quản lý công ty TNHH thành viên Để từ đề xuất kiến nghị góp phần hoàn thiện quy định pháp luật phù hợp với yêu cầu thực tiễn Những đóng góp Luận văn Luận văn công trình khoa học nghiên cứu quy định pháp lý nghĩa vụ người quản lý công ty TNHH thành viên Về mặt lý luận, Luận văn đưa nhìn tổng quan người quản lý, địa vị pháp lý họ công ty Trên sở phân tích, tổng hợp quy định pháp luật điều chỉnh thực tiễn áp dụng pháp luật quy định nghĩa vụ người quản lý công ty, Luận văn góp phần làm sáng tỏ vấn đề phù hợp chưa phù hợp quy định pháp luật hành nghĩa vụ người quản lý công ty TNHH thành viên Qua có giải pháp để góp phần hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp, giúp cho việc quản trị công ty minh bạch, hiệu quả, bảo vệ quyền lợi chủ sở hữu, nhà đầu tư người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan Kết cấu Luận văn Ngoài lời nói đầu, phần kết luận, Luận văn kết cấu chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận người quản lý nghĩa vụ người quản lý Công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên Chương 2: Thực trạng pháp luật nghĩa vụ người quản lý Công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên Việt Nam Chương 3: Phương hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật nghĩa vụ người quản lý Công ty Trách nhiệm hữu hạn thành viên TÀI LIỆU THAM KHẢO I Tiếng Việt Ths Trần Thị Bảo Ánh (2005), Kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo Luật Doanh nghiệp 2005, Tạp chí Lập pháp; Bộ Kế hoạch Đầu tư (MPI) (2003), Báo cáo bốn năm thi hành Luật Doanh nghiệp, Hà Nội; Bộ Kế hoạch Đầu tư & Viện Nghiên cứu Quản lý Kinh tế Trung ương (CIEM), Luật công ty số nước giới, Hà Nội; Chính phủ (2010), Nghị định 25/2010 NĐ-CP chuyển đổi công ty Nhà nước thành công ty TNHH thành viên tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu; Chính phủ (2013), Nghị định 51/2013 NĐ-CP quy đinh chế độ tiền lương, thù lao, tiền thưởng thành viên HĐTV Chủ tịch công ty, Kiểm soát viên, Tổng giám đốc Giám đốc, Phó TGĐ phó GĐ, Kế toán trưởng công ty TNHH thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu; Chính phủ (2014), Điều lệ công ty TNHH thành viên Nhà nước làm chủ sở hữu (ban hành kèm theo Nghị định số 19/2014 Chính phủ); Chính phủ (2010), Nghị định 102/NĐ-CP hướng dẫn thi hành chi tiết số điều Luật doanh nghiệp 2005; Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình Luật Hợp đồng phần chung, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội; Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình Luật Thương mại phần chung thương nhân; NXB Đại học Quốc gia Hà Nội; 10 Ngô Huy Cương (2003), “Công ty: Từ chất đến loại hình”, Chuyên san Kinh tế - Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, (1), Hà Nội; 11 CIEM, trung tâm thông tin tư liệu (2012), “Thông tin chuyên đề tái cấu cải cách Doanh nghiệp Nhà nước”; 12 Friedrich Kuebler, Juergen Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng Hòa Liên bang Đức, NXB Pháp lý, tr.42; 13 Henry Hansmann & Reinier Kraakman (2005), Luật công ty gì, Chương trình giảng dạy kinh tế Fullbright, giảng lớp đào tạo cao cấp luật tháng 1/2005, TPHCM; 14 Bùi Xuân Hải (2007), Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam, Tạp chí khoa học pháp lý số 4; 15 Bùi Xuân Hải (2005), “Người quản lý công ty theo Luật doanh nghiệp năm 1999 – Nhìn từ góc độ Luật so sánh”, Tạp chí khoa học pháp lý 4/2005; 16 Lương Thị Thu Hà (2005), “Chế độ pháp lý quản lý nội công ty trách nhiệm hữu hạn theo Luật doanh nghiệp”, Luận văn thạc sỹ luật học, Khoa luật, ĐHQGHN; 17 PGS TS Phan Huy Hồng, “Đổi tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên nhìn từ góc độ doanh nghiệp Nhà nước”, góp ý dự thảo Luật doanh nghiệp (sửa đổi); 18 PGS.TS Bùi Nguyên Khánh (1997), “ Công ty TNHH chủ nên thừa nhận Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước pháp luật 19 Nguyễn Minh Mẫn (1996), Đổi hoàn thiện khung pháp luật kinh tế điều kiện kinh tế thị trườngViệt Nam, Luận án Phó tiến sĩ, Hà Nội; 20 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2006), “Sự thay đổi pháp luật công ty Cộng hoà liên bang Đức so với pháp luật công ty Việt Nam”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp; 21 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên Khảo Luật kinh tế, NXB Đại học Quốc Gia Hà Nội, Hà Nội; 22 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2006), “Giáo trình Luật kinh tế, tập 1, Luật doanh nghiệp: Tình huống, phân tích, bình luận”, NXB Đại học Quốc Gia Hà Nội, Hà Nội; 23 PGS.TS Nguyễn Như Phát (2005), “Góp ý dự thảo Luật doanh nghiệp (thống nhất)”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số7, Hà Nội; 24 PGS.TS Nguyễn Như Phát, Quyền tự chủ vốn tài sản doanh nghiệp nhà nước; 25 PGS.TS Nguyễn Như Phát (2002), Giáo trình Luật Kinh tế, NXB Chính trị Quốc gia; 26 PGS.TS Nguyễn Như Phát (2007), Giáo trình Luật Kinh tế, NXB Thống kê; 27 Ngô Viễn Phú, “Nghiên cứu so sánh quản lý CTCP theo pháp luật nước cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam pháp luật Cộng hòa nhân dân Trung Hoa”, Luận Án Tiến Sĩ, Khoa Luật ĐHQG Hà Nội 28 Ngô Thị Bích Phương (2007), “Kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005”, Luận văn thạc sĩ luật học, Hà Nội; 29 Quốc hội (2004), Luật Phá sản số 21/2004 30 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11; 31 Quốc hội (1999), Luật Doanh nghiệp năm số 13/1999 32 Quốc hội (2005), Luật Đầu tư số 59/2005/QH11; 33 Quốc hội (2005), Luật Đấu thầu số 61/2005/QH11; 34 Quốc hội (2006), Luật Chứng khoán số 70/2006/QH11; 35 Quốc hội (2013), Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 1992; 36 Quy chế hoạt động Kiểm soát viên công ty TNHH thành viên Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ (ban hành kèm theo định số 35/2013 Thủ tướng Chính phủ) 37 Raymond Mallon & CIEM (2004), Cải cách quy định kinh doanh: Cẩm nang dành cho nhà hoạch định sách Việt Nam, dự án nâng cao nâng lực cạnh tranh - VNCI, Hà Nội; 38 Trung tâm Ngôn ngữ Văn hóa Việt Nam (1999), Đại từ điển tiếng Việt 39 Thomas Heller (2003), Trung Quốc quy chế quản trị công ty, Bài thuyết trình buổi tọa đàm thiết chế pháp lý cần thiết cho phát triển kinh tế, Bộ Tư pháp, Hà Nội; 40 Trần Thị Lệ Thủy & Nobuyuki Yasuda (2000), “Điều hành giám sát công ty Mỹ Nhật Bản”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, (01), Hà Nội; 41 Viện Nghiên cứu Quản lý Kinh tế Trung ương, UNDP & GTZ (2004), Thời điểm cho thay đổi: Đánh giá luật doanh nghiệp kiến nghị, Hà Nội; 42 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (1999), Báo cáo nghiên cứu so sánh luật công ty bốn quốc gia Đông Nam Á: Thái Lan, Singapore, Malaysia Philippine, Hà Nội; 43 Viện Nghiên cứu Quản lý kinh tế Trung ương (2010), Báo cáo rà soát, đánh giá quy định pháp luật thực trạng quản trị DNNN 44 Ths Lê Đình Vinh (2004), Kiểm soát giao dịch tư lợi công ty theo luật doanh nghiệp, Tạp chí Luật học số II Tiếng Anh 45 Adam Smith, The Wealth of Nations, 1776 46 Michael A Adams (2005), Essential Corporate Law 47 The OECD, The OECD Guidelines on Corporate Governance of State-Owned Enterprises, www.oecd.org