MỞ ĐẦU 1.Tính cấp thiết đề tài Khi ĐKTMC trở thành phần thiếu đời sống đại, đặc biệt kỷ nguyên số với phát triển thương mại điện tử tạo thách thức lý thuyết truyền thống hợp đồng vốn xây dựng dựa ý niệm hợp đồng kết thoả thuận (mặc cả) bên Việc điều khoản hợp đồng mẫu bên “áp đặt” cho bên lại, dẫn đến tình trạng làm giảm khả bên việc đạt tới thoả thuận công Điều rõ ràng ngược lại với chủ đích lập pháp mà BLDS Việt Nam hướng tới Điều đặt thách thức lớn lý thuyết truyền thống hợp đồng cổ điển vốn xây dựng dựa nguyên tắc tự hợp đồng- sở lý luận cho việc xây dựng chế định hợp đồng BLDS Việt Nam Một điều thừa nhận việc cung cấp sản phẩm dịch vụ “đại trà”, nhà cung cấp thương lượng, đàm phán hợp đồng chủ thể, cá nhân hàng triệu người sử dụng việc áp dụng ĐKTMC giao dịch hợp đồng thực hầu hết hoạt động kinh doanh mà khách hàng số đông, chủ yếu NTD với quan niệm họ “bên yếu thế” Thực tế cho thấy, với kinh nghiệm tích luỹ trình kinh doanh thờ người bị áp dụng (số đông NTD) tạo điều kiện hình thành cách tự nhiên, người bán hàng người cung ứng dịch vụ chuyên nghiệp ý tưởng hoàn thiện hợp đồng theo hướng có lợi cho người ban hành ĐKTMC thường người làm chủ thông tin giao dịch Hợp đồng mẫu hình thành từ ĐKTMC nhanh chóng trở thành miếng đất màu mỡ cho phát triển giao ước không công bên yếu phổ biến NTD Pháp luật nước tiên tiến gọi nội dung hợp đồng điều khoản lạm dụng (abusive clauses) hay sau trở nên phổ biến điều khoản bất công (unfair terms) Chính vậy, Nhà nước cần phải bảo vệ bên không soạn thảo hợp đồng trước hợp đồng mẫu với điều kiện thương mại bất công nhà cung cấp đưa Trên tinh thần đó, để bảo vệ bên không soạn thảo hợp đồng trước hợp đồng mẫu điều kiện thương mại chung trái với pháp luật, nhà làm luật thường theo hướng ghi nhận thêm nhiều điều khoản mang tính bắt buộc văn pháp luật ngành nghề có liên quan để hạn chế khả lạm dụng điều khoản thương mại chung có lợi cho nhà cung cấp sản phẩm, dịch vụ Sự can thiệp công quyền nhằm chống lại nguy hình thành áp dụng ĐKTMC bất công tiến hành biện pháp hành Theo pháp luật trao cho quan nhà nước có thẩm quyền thực hoạt động giám sát chặt chẽ việc số ngành nghề cụ thể quan tự ấn định phê chuẩn, chấp thuận ĐKTMC Bên cạnh pháp luật quy định bên ban hành ĐKTMC bất công thái bị phạt tiền chí truy cứu trách nhiệm hình Đặc biệt, với tư cách hệ thống bảo vệ công lý lẽ phải, có chức giải thích phát triển pháp luật, quan án thông qua hoạt động xét xử mình, can thiệp vào việc xem xét tính hợp pháp ĐKTMC qua vụ án cụ thể Trong trình xét xử án điều chỉnh lại điều kiện theo hướng cân quyền lợi bên tuyên vô hiệu ĐKTMC bất công Xuất phát từ địa vị yếu NTD với trào lưu phát triển mạnh mẽ phong trào bảo vệ quyền lợi NTD nhiều quốc gia phát triển giới, pháp luật nhiều quốc gia có chế để kiểm soát điều khoản hợp đồng mẫu có dấu hiệu lạm dụng nhằm bảo vệ quyền lợi NTD Nhiều quốc gia ban hành luật riêng ĐKTMC, quy định khái niệm, đối tượng, phạm vi, điều kiện có hiệu lực thủ tục giám sát hợp đồng mẫu ĐKTMC Nhà nước thực việc bảo vệ quyền lợi bên không soạn thảo hợp đồng (mà chủ yếu NTD) thông qua việc ban hành tiêu chuẩn chất lượng dịch vụ, sản phẩm buộc nhà cung cấp phải đáp ứng, xây dựng chế giải tranh chấp hợp đồng Khoảng năm 1970, hàng loạt đạo luật trực tiếp có quy định kiểm soát ĐKTMC ban hành Tiêu biểu Luật kiểm soát ĐKTMC CHLB Đức 1976, Luật Thực hành thương mại Úc (1974), Luật điều khoản bất bình đẳng (Unfair Contract Terms Act) Anh (1977) Đặc biệt với hình thành Liên minh Châu Âu EU ĐKTMC đặt chế kiểm soát cao Chỉ thị số 93/13/EEC ngày tháng năm 1993 (Tên tiếng Anh Directive- NCS tạm dịch Chỉ thị) Hội đồng châu Âu điều khoản bất bình đẳng hợp đồng tiêu dùng Tuy nhiên, điều kiện sản xuất hàng hóa thương mại dịch vụ phát triển, việc nhà cung cấp tự áp đặt điều kiện thương mại dạng “hợp đồng mẫu” trở nên phổ biến, không áp dụng cho chủ thể công chúng mà áp dụng thương gia với Sự thiếu hụt quy định pháp luật bảo vệ quyền lợi doanh nghiệp trước ĐKTMC bất công đặt nhiều tranh luận nhà nghiên cứu Thực tiễn áp dụng ĐKTMC cho thấy nhu cầu cần phải bảo vệ bên không soạn thảo hợp đồng không NTD mà doanh nghiệp, đặc biệt doanh nghiệp vừa nhỏ Trong xu năm gần đây, Liên minh Châu Âu rộ lên phản ứng mạnh mẽ việc thiếu chế pháp lý để bảo vệ hợp đồng doanh nghiệp với có sử dụng ĐKTMC Ở Việt Nam, việc hiểu, áp dụng ĐKTMC, hợp đồng mẫu không tuân theo trật tự hay nguyên tắc định Trong số lĩnh vực ĐKTMC thể thành mẫu hợp đồng ban hành sở văn pháp luật kiểm soát thủ tục hành đăng ký, phê chuẩn…Bản thân quy định hợp đồng mẫu không quán, có lĩnh vực thể nguyên tắc cứng nhắc, áp đặt bắt buộc (như hợp đồng phân phối dầu khí), có lĩnh vực lại quy định cách linh hoạt cách cho phép bên thỏa thuận thêm, ví dụ hợp đồng đấu thầu, hợp đồng hoạt động xây dựng… Ở số lĩnh vực khác, nhà cung cấp tự chủ động ban hành điều kiện hợp đồng riêng (ví dụ doanh nghiệp bảo hiểm quốc doanh), có nhiều trường hợp, việc ban hành điều kiện hợp đồng, mẫu hợp đồng với quy định gạt bỏ trắng trợn quyền lợi hợp đồng bên hình thành cách tự nhiên người cung cấp dịch vụ sản phẩm bối cảnh “cung cầu” thị trường bất động sản thời gian dài trước đây… Các quy định pháp luật ĐKTMC Việt Nam bộc lộ tình trạng điều chỉnh manh mún, nhiều hạn chế, bất cập Rải rác số văn pháp luật có bóng dáng việc bảo vệ quyền lợi bên yếu quan hệ hợp đồng với qui định chưa đủ mạnh để bảo vệ họ, chưa nói đến việc kiểm soát hiệu việc lạm dụng ĐKTMC Đậm nét kể đến quy định điều kiện giao dịch chung, hợp đồng mẫu Luật BVQLNTD quy định hợp đồng dân theo mẫu BLDS 2005, nhiên phần lớn qui định chung chung, thiếu đồng bộ, chưa thực xây dựng chế pháp lý đồng để kiểm soát hữu hiệu ĐKTMC bất công Bộ luật Dân 2015 vừa ban hành (sẽ có hiệu lực vào ngày 1.1.2017) bổ sung quy định điều kiện giao dịch chung bên cạnh việc giữ nguyên quy định hợp đồng mẫu trước không cho thấy đổi đáng kể Bên cạnh việc trì quy định hợp đồng mẫu giống hệt quy định điều kiện giao dịch chung BLDS 2015 cách làm khó lý giải Việt Nam ngày hội nhập sâu rộng vào kinh tế giới với kiện trở thành thành viên Tổ chức thương mại giới WTO, tham gia vào nhiều tổ chức, diễn đàn kinh tế, khu vực tự thương mại gần tham gia Hiệp định Đối tác Thương mại Xuyên Thái Bình Dương TPP Điều có nghĩa nhà cung cấp hàng hoá, dịch vụ nước dễ dàng thâm nhập vào thị trường kéo theo xâm chiếm hàng loạt ĐKTMC tập đoàn, doanh nghiệp nước vào Việt Nam Ngoài việc tăng tính cạnh tranh, buộc nhà sản xuất nước phải không ngừng cải tiến, phát triển công nghệ, tạo điều kiện thuận lợi cho người tiêu dùng, doanh nghiệp Việt Nam tiếp cận với hàng hoá, dịch vụ chất lượng cao, có nhiều hội lựa chọn sản phẩm chất lượng tốt phù hợp với khả tài Nhà nước cần trì kiểm soát cần thiết để đảm bảo đạt mục tiêu xã hội đồng thời với việc đưa vào thực khuôn khổ điều tiết nhằm bảo vệ khách hàng mở cửa thị trường Đây thách thức lớn Việt Nam trình chủ động hội nhập kinh tế giới, khu vực đòi hỏi phải bước hoàn thiện hệ thống luật pháp, có pháp luật hợp đồng pháp luật ĐKTMC Pháp luật hợp đồng vấn đề pháp lý phức tạp, pháp luật ĐKTMC chung thể phức tạp cách quan niệm tiếp cận khác quyền tự hợp đồng lẽ công bẳng pháp luật hợp đồng Tuy nhiên dường Việt Nam việc nghiên cứu pháp luật lĩnh vực không nhận mặn mà giới nghiên cứu Vì vậy, việc nghiên cứu để làm rõ vấn đề lý luận ĐKTMC, xác định nguyên việc kiểm soát pháp luật việc áp dụng ĐKTMC giao dịch hợp đồng, nhận diện nội dung pháp luật cốt lõi ĐKTMC, từ phân tích đánh giá quy định pháp luật hành Việt Nam để đề xuất vấn đề xây dựng pháp luật điều chỉnh việc giao kết hợp đồng sử dụng ĐKTMC cách hiệu điều cần thiết, đặc biệt bối cảnh Việt Nam bước hoàn thiện quy định Bộ luật Dân hội nhập sâu rộng toàn cầu Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích luận án đảm bảo cho công trình nghiên cứu thực cách toàn diện có hệ thống mặt lý luận pháp luật ĐKTMC, đưa luận giải khoa học để xác định hướng tiếp cận phù hợp pháp luật ĐKTMC hướng tiếp cận khác Trên sở đánh giá thực trạng pháp luật hành ĐKTMC, Luận án xây dựng giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam lĩnh vực với luận giải xác đáng sở lý luận thực tiễn Với mục đích nghiên cứu đó, Luận án tập trung thực nhiệm vụ nghiên cứu sau đây: i/Nghiên cứu để làm sáng tỏ khái niệm ĐKTMC, so sánh ĐKTMC hợp đồng mẫu; làm rõ chất pháp lý ĐKTMC; ii/nghiên cứu học thuyết kinh tế học thuyết pháp lý để làm rõ nguyên việc pháp luật can thiệp kiểm soát ĐKTMC; iii/nghiên cứu để xác định nội dung cụ thể pháp luật ĐKTMC; iv/phân tích thực trạng quy định pháp luật hành liên quan đến hợp đồng dân theo mẫu, điều kiện giao dịch chung hợp đồng tiêu dùng thực tiễn áp dụng quy định pháp luật ĐKTMC Việt Nam số lĩnh vực lựa chọn (tài ngân hàng kinh doanh nhà ở) Qua nêu rõ bất cập, hạn chế nguyên nhân tình trạng này; v/tìm hiểu pháp luật vấn đề thời pháp luật gần nước có truyền thống lâu đời lĩnh vực pháp luật ĐKTMC, hợp đồng mẫu từ đúc rút học kinh nghiệm cho Việt Nam; vi/xác định phương hướng đề xuất giải pháp cụ thể nhằm xây dựng pháp luật ĐKTMC Việt Nam bối cảnh hoàn thiện pháp luật nói chung, pháp luật hợp đồng nói riêng Phạm vi nghiên cứu Phù hợp với mục đích nhiệm vụ nghiên cứu cấp độ luận án tiến sỹ, Luận án đặt trọng tâm nghiên cứu vấn đề mang tính chất lý luận Những nội dung liên quan đến thực trạng pháp luật thực thi pháp luật, Luận án giới hạn phạm vi lãnh thổ Việt Nam Về thực trạng áp dụng pháp luật ĐKTMC, ĐKTMC áp dụng nhiều lĩnh vực kinh doanh khác đời sống kinh tế xã hội, phạm vi nghiên cứu Luận án, NCS lựa chọn hai lĩnh vực tài chính, ngân hàng kinh doanh nhà để đưa vào đánh giá thực tiễn áp dụng pháp luật ĐKTMC Việt Nam qua tìm hiểu, NCS nhận thấy hai lĩnh vực việc thực thi quy định pháp luật bảo vệ NTD việc đăng ký hợp đồng mẫu, điều kiện giao dịch chung nhiều hạn chế, đặc biệt tượng “bóc lột” việc bất cân xứng thông tin thể rõ Những án lệ án nước không thuộc phạm vi nghiên cứu luận án đề cập cấp độ tham khảo sử dụng làm dẫn chứng cho nghiên cứu so sánh ví dụ minh hoạ Việc so sánh, đối chiếu quy phạm giới hạn nước có truyền thống lâu đời lĩnh vực hệ thống pháp luật nước thuộc Liên minh Châu Âu EU, nơi mà sản xuất công nghiệp xuất giới kéo theo xuất sớm ĐKTMC với tính chất tượng kinh tế mà pháp luật phải can thiệp điều chỉnh (NCS sử dụng tài liệu tham khảo tiếng Anh) Bên cạnh đó, NCS nghiên cứu pháp luật số quốc gia khác Châu Á mà đại diện điển hình Trung Quốc để đúc rút học kinh nghiệm cho Việt Nam Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu Luận án thực sở vận dụng phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử Luận án thực sở quan điểm Mác - Lê Nin tư tưởng Hồ Chí Minh Nhà nước pháp luật, đường lối, sách Đảng Nhà nước ta xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật nói chung, pháp luật hợp đồng nói riêng Trong trình nghiên cứu, luận án sử dụng phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh, phương pháp lịch sử để làm rõ nội dung cụ thể, nhằm đạt nhiệm vụ xác định luận án Cụ thể: - Phân tích, tổng hợp thông tin từ công trình công bố nước để tạo kiến thức chung giải cơ sở lý luận lĩnh vực pháp luật này; - So sánh đối chiếu quy phạm thiết chế thực thi việc kiểm soát ĐKTMC nước để tìm hiểu lý thuyết, kinh nghiệm họ, qua đúc rút nội dung mà Việt Nam học hỏi; - Phân tích, tổng hợp kết hoạt động nói để đề xuất nội dung cần hoàn thiện pháp luật ĐKTMC Việt Nam Những đóng góp Luận án Trên sở kế thừa có chọn lọc kết nghiên cứu trước pháp luật ĐKTMC Việt Nam báo cáo khoa học nhà nghiên cứu giới, đồng thời với trình nghiên cứu độc lập nghiêm túc, luận án có đóng góp mặt khoa học sau: Thứ nhất, từ cách tiếp cận khác khái niệm ĐKTMC nhà nghiên cứu, Luận án xây dựng khái niệm ĐKTMC bao quát đầy đủ dấu hiệu hình thức biểu phổ biến ĐKTMC; Thứ hai, sở nghiên cứu học thuyết kinh tế học thuyết pháp lý, Luận án phân tích tảng triết lý việc kiểm soát pháp luật ĐKTMC, làm rõ nguyên việc can thiệp điều chỉnh pháp luật cho không trái nguyên tắc tự hợp đồng Từ Luận án xác định nội dung pháp luật ĐKTMC khẳng định pháp luật ĐKTMC không vấn đề pháp luật bảo vệ quyền lợi NTD quan niệm truyền thống lâu Nội dung pháp luật kiểm soát giao dịch công ty với người có liên quan bao gồm quy định nhận diện ĐKTMC, nguyên tắc áp dụng ĐKTMC (khi ĐKTMC trở thành phận hợp đồng), giải thích ĐKTMC kiểm soát ĐKTMC bất công áp dụng cho tất hợp đồng có sử dụng ĐKTMC giao kết Thứ ba, Luận án công trình nghiên cứu đánh giá cách toàn diện, có hệ thống chi tiết thực trạng pháp luật ĐKTMC Việt Nam giác độ nội dung pháp luật ĐKTMC, bất cập hệ thống pháp luật hành thực tiễn thực thi số lĩnh vực Thứ tư, Luận án đề xuất định hướng giải pháp cụ thể cho việc hoàn thiện pháp luật ĐKTMC, đáp ứng nhu cầu phát triển môi trường kinh doanh lành mạnh kinh tế thị trường thời kỳ hội nhập quốc tế Việt Nam Những giải pháp bao gồm giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng, giải pháp hoàn thiện chế kiểm soát ĐKTMC bất công giải pháp việc tăng cường tính khả thi việc áp dụng pháp luật lĩnh vực Kết cấu Luận án: Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận án gồm chương: Chương 1: Tổng quan tình hình nghiên cứu đề tài Chương 2: Những vấn đề lý luận điều kiện thương mại chung pháp luật điều kiện thương mại chung Chương 3: Pháp luật Việt Nam điều kiện thương mại chung thực tiễn áp dụng số lĩnh vực Chương 4: Hoàn thiện pháp luật điều kiện thương mại chung Việt Nam CHƯƠNG TỔNG QUAN VỀ TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU ĐỀ TÀI LUẬN ÁN 1.1 Khái quát chung tình hình nghiên cứu đề tài nước 1.1.1 Tình hình nghiên cứu nước Ở Việt Nam, trước có xuất Luật BVNTD 2011, ĐKTMC đề cập mờ nhạt góc độ luật thực định nghiên cứu khoa học Một thời gian dài, việc nghiên cứu vấn đề pháp lý ĐKTMC (điều kiện giao dịch chung) không xuất nhiều khoa học pháp lý tranh luận giới chuyên môn Pháp luật ĐKTMC thời kỳ chủ yếu biết đến chế định hợp đồng theo mẫu BLDS 1995 BLDS 2005, đánh giá chưa tạo chế pháp lý đủ mạnh để bảo vệ bên yếu hợp đồng sử dụng ĐKTMC, đặc biệt NTD Chính có nhiều báo lên tiếng cần thiết phải bảo vệ quyền lợi NTD trước bất lợi hợp đồng mẫu lĩnh vực tiêu dùng mang lại Tuy nhiên báo tính chất nghiên cứu khoa học mà tuý phản ánh thông tin nhu cầu cần thiết phải bảo vệ quyền lợi NTD Đáng kể số báo “Thực tiễn thực ĐKTMC vấn đề đặt để bảo vệ người tiêu dùng” tác giả Văn Thành [14], “Giới hạn hợp đồng mẫu” tác giả Cao Thị Hà Giang Trần Thanh Tùng [8], “Hàng hoá, dịch vụ: Thiết yếu hay thứ yếu” tác giả Lê Quỳnh [12] “Người tiêu dùng lép vế” tác giả Văn Ngọc Thuỷ [17] v.v… Sự thiếu mặn mà giới nghiên cứu luật học pháp luật ĐKTMC lý giải nguyên nhân xuất muộn ĐKTMC bối cảnh Việt Nam xây dựng kinh tế thị trường sản xuất công nghiệp chậm nhiều so với nước phát triển khác Cho đến thời điểm NCS thực Luận án, công trình công bố đáng ý viết PGS.TS Nguyễn Như Phát vào năm 2003 số luận văn thạc sỹ như: “Điều kiện giao dịch chung lĩnh vực kinh doanh quốc tế khả áp dụng Việt Nam” vào năm 2008 thạc sỹ Lê Thanh Hà, Đại học Ngoại thương [9]; luận văn thạc sỹ “Pháp luật Việt Nam bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng hợp đồng gia nhập” vào năm 2010 thạc sỹ Lò Thị Thuỳ Linh, Đại học Luật Hà Nội [10] gần luận văn thạc sỹ ngoại thương “Pháp luật hợp đồng dân theo mẫu giới- Những học kinh nghiệm cho Việt Nam” tác giả Nguyễn Thị Ngọc Anh vào năm 2011, Đại học Ngoại thương [1] Vào năm 2003, bàn ĐKTMC, đặc điểm pháp lý, vai trò mối quan hệ với nguyên tắc tự khế ước, PGS.TS Nguyễn Như Phát đề cập báo cáo có tính chất gợi mở Hội thảo “Pháp luật hợp đồng điều kiện kinh tế chuyển đổi” Khoa Luật, Đại học Quốc gia tổ chức Trong báo cáo mình, PGS.TS Nguyễn Như Phát đặt vấn đề cho giới luật học hướng nghiên cứu góc độ luật so sánh Sau tác giả công bố viết với tiêu đề “ĐKTMC nguyên tắc tự khế ước” Tạp chí Nhà nước Pháp luật số năm 2003 [14] sách chuyên khảo “Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng Việt Nam nay’- NXB Công an nhân dân 2003 [15] Có thể khẳng định PGS.TS Nguyễn Như Phát người gợi mở việc nghiên cứu pháp luật ĐKTMC cho giới nghiên cứu Việt Nam Trong viết mình, lần PGS.TS Nguyễn Như Phát nêu vấn đề lý luận thực tiễn liên quan đến việc sử dụng ĐKTMC giao dịch hợp đồng, là: i/khái niệm, nguồn gốc mục tiêu ĐKTMC; ii/bảo vệ khách hàng trước điều kiện thương mại chung trái pháp luật iii/pháp luật ĐKTMC- cách giải số quốc gia Với công trình nghiên cứu mình, khái quát vấn đề bản, PGS.TS Nguyễn Như Phát có kết luận khoa học quan trọng, theo tác giả kiến nghị cần nghiên cứu để có điều chỉnh pháp luật riêng ĐKTMC nhằm mục đích: Xác định yêu cầu điều kiện công nhận hợp pháp ĐKTMC; xác định thẩm quyền thủ tục giám sát tính hợp pháp ĐKTMC; quy định khả tố tụng hậu pháp lý hành vi liên quan đến việc ban hành áp dụng ĐKTMC [16, tr.15] Tác giả gợi mở hướng nghiên cứu sâu toàn diện vấn đề nói Tuy nhiên dường giới khoa học pháp lý Việt Nam không mặn mà với chủ đề Năm 2008, tác giả Lê Thanh Hà với đề tài luận án thạc sỹ kinh tế “Điều kiện giao dịch chung hoạt động kinh doanh quốc tế khả áp dụng Việt Nam” công trình nghiên cứu đáng kể Công trình có đóng góp đáng ghi nhận việc nghiên cứu điều kiện giao dịch chung lĩnh vực kinh doanh quốc tế như: i/Làm rõ vấn đề điều kiện giao dịch chung nói chung kinh doanh quốc tế nói riêng, bao gồm việc làm rõ ưu điểm bất lợi việc sử dụng điều kiện giao dịch chung trình soạn thảo hợp đồng kinh doanh quốc tế; ii/ Phân tích thực tiễn sử dụng điều kiện giao dịch chung Việt Nam bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế kinh nghiệm quốc tế việc sử dụng điều kiện giao dịch chung; iii/ Đề xuất số giải pháp nhằm thúc đẩy việc sử dụng điều kiện giao dịch chung cho doanh nghiệp Việt Nam Các giải pháp tác giả hướng đến việc tăng cường việc sử dụng điều kiện giao dịch chung kinh doanh quốc tế Việt Nam xoay quanh giải pháp cụ thể để nâng cao nghiệp vụ giao dịch kinh doanh quốc tế doanh nghiệp khắc phục hạn chế điều kiện giao dịch chung Đây luận án trường đại học kinh tế nên tác giả nhiều đề xuất xây dựng pháp luật Tuy nhiên, tác giả có kết luận góc độ kinh tế để NCS tiếp tục nghiên cứu làm rõ nguyên việc điều chỉnh pháp luật ĐKTMC, đặc biệt kết luận “Điều kiện giao dịch chung thường bị lạm dụng để thực mục đích che đậy thông tin nhằm đạt lợi thị trường Bên điều kiện giao dịch chung bên có tìm hiểu kỹ lưỡng lĩnh vực mà kinh doanh bao gồm quy định luật pháp có liên quan Việc lựa chọn điều khoản để vào điều kiện giao dịch chung tính toán lường trước biến động thị trường ảnh hưởng tới khâu thương vụ Bên đề nghị chấp nhận điều kiện giao dịch chung lúc rơi vào bị động thông tin không trực tiếp khảo sát thị trường soạn thảo điều khoản, đó, dễ gặp tổn thất lớn rủi ro xảy ra” [9, tr.22] Năm 2010, tác giả Lò Thị Thuỳ Linh lựa chọn nghiên cứu đề tài cấp độ thạc sỹ luật học với đề tài “Pháp luật Việt Nam bảo vệ người tiêu dùng hợp đồng gia nhập” Công trình nghiên cứu Lò Thị Thuỳ Linh đưa đề xuất việc hoàn thiện pháp luật nhằm bảo vệ quyền lợi NTD trước hợp đồng gia nhập kết luận cụ thể hoá phần thực tiễn xây dựng pháp luật điều kiện giao dịch chung, hợp đồng mẫu lĩnh vực tiêu dùng Luật BVQLNTD 2011, chẳng hạn đề xuất tác giả việc hoàn thiện khái niệm người tiêu dùng; quy định trách nhiệm nhà kinh doanh việc công bố thông tin; quy định thẩm quyền quan nhà nước việc kiểm tra, xem xét, yêu cầu huỷ bỏ, sửa đổi điều khoản hợp đồng gia nhập Tuy nhiên, đề tài thạc sỹ nên nội dung tác giả đề cập sơ lược, nhiều vấn đề lý luận việc áp dụng ĐKTMC giao dịch hợp đồng chưa tác giả giải Hơn nữa, ĐKTMC không vấn đề pháp luật bảo vệ quyền lợi NTD nên công trình nghiên cứu Lò Thị Thuỳ Linh phiến diện Cho đến Luật BVQLNTD 2011 đời, việc nghiên cứu ĐKTMC lại tác giả Nguyễn Thị Ngọc Anh (Đại học Ngoại thương) lựa chọn góc độ 10 giải thích pháp luật cho UBTVQH không phù hợp quan phải thực nhiều nhiệm vụ nặng nề, không thời gian cho việc giải thích luật Mặt khác, việc cho phép thẩm phán giải thích luật với thông lệ quốc tế [7] NCS cho việc cho phép thẩm phán giải thích luật công nhận án lệ nguồn pháp luật Việt Nam có nhiều vấn đề cần phải nghiên cứu để đảm bảo tính khả thi thực tế Nhưng góc độ nghiên cứu khoa học, nói việc cho phép án giải thích luật áp dụng án lệ vào hoạt động xét xử coi giải pháp quan trọng để tăng cường khả bảo vệ nguyên tắc công pháp luật hợp đồng Điều khẳng định thực tiễn áp dụng hàng trăm năm nước phát triển dường trở thành nhu cầu tất yếu phần lớn hệ thống án nước giới Thực án lệ áp dụng Việt Nam từ năm 1955 [21] sau với nhiều nguyên nhân khác không rõ từ thời điểm việc sử dụng án lệ không thực Hiện TANDTC phát hành tập hợp định giám đốc thẩm Hội đồng Thẩm phán đăng tải cổng thông tin điện tử ngành nhằm giúp tòa án cấp có thêm nguồn tư liệu tham khảo, phục vụ công tác xét xử đảm bảo áp dụng đúng, thống pháp luật Đây hình thức bước phát triển án lệ Để án lệ trở thành nguồn pháp luật hợp đồng đòi hỏi kết hợp đồng với việc nâng cao chất lượng đội ngũ thẩm phán yếu tố khác để nâng cao chất lượng xét xử thẩm phán thực người công tâm, vô tư thực chức xét xử NCS cho để án lệ áp dụng hiệu quả, việc giải tranh chấp tuyên ĐKTMC vô hiệu, cần thực số yêu cầu sau: Thứ nhất, nâng cao trình độ, lực xét xử thẩm phán việc xem xét ĐKTMC vô hiệu Việc xây dựng sử dụng án lệ đặt vai trò thẩm phán lên hàng đầu họ người trực tiếp xây dựng sử dụng án lệ Tuy nhiên, nước ta số lượng thẩm phán chưa nhiều, trình độ chuyên môn hạn chế Đây trở ngại đáng kể cho việc chấp nhận sử dụng án lệ Vì vậy, cần đào tạo, bồi dưỡng nâng cao trình độ xét xử nói chung chuyên sâu án lệ nói riêng cho thẩm phán; Thứ hai, cần phải bảo đảm yếu tố tranh luận đa dạng lý lẽ đưa lập luận pháp lý thẩm phán Một phương tiện quan trọng để 134 đảm bảo tính hợp lý cho lập luận thẩm phán đưa phán yếu tố tranh luận độc lập đưa lý lẽ thẩm phán Tất lập luận, quan điểm pháp lý thẩm phán hội đồng xét xử ghi lại án Cần tránh tình trạng thẩm phán hội đồng xét xử đưa lý lẽ mà tính thống lại cao Nếu không bảo đảm yêu cầu dẫn đến tình trạng phán tòa án mang tính chủ quan, cảm tính chiều; Thứ ba, cần phải mở rộng nguồn tài liệu sở đưa lập luận hay lý lẽ thể định, án án Hiện nay, đọc định giám đốc thẩm Hội đồng Thẩm phán TANDTC, NCS thấy sở để đưa quan điểm pháp lý phần "xét thấy” định thẩm phán nghèo nàn, ngắn gọn lệ thuộc nhiều vào văn quy phạm pháp luật Trong số truờng hợp, sử dụng văn pháp luật thành văn hành giải vấn đề, thẩm phán cần phải có nguồn liệu phong phú đa dạng như: tập quán, quy định pháp luật qua, học thuyết pháp lý, nguyên tắc pháp lý, bình luận khoa học, v.v để thuyết phục quan điểm pháp lý thẩm phán hợp lý Vì vậy, nên cải cách phần "xét thấy” định giám đốc thẩm Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân Tối cao nội dung lẫn hình thức Các thẩm phán dẫn chiếu trích dẫn nhiều nguồn khác ghi vào định án; Thứ tư, lập luận thẩm phán cần phải đưa cộng đồng pháp lý thực tiễn pháp lý để kiểm nghiệm bổ sung Cần phải nhìn nhận quan điểm pháp lý tồn án lệ góc độ "mở” tương quan với điều kiện kinh tế - xã hội vận động Điều có nghĩa quan điểm pháp lý án lệ thường xuyên phải kiểm nghiệm bổ sung loại bỏ, dĩ nhiên cần có tính ổn định tương đối riêng Thẩm phán nước thuộc hệ thống thông luật vừa người làm công việc thực tiễn pháp lý vừa nhà khoa học pháp lý, thẩm phán người tham gia vào hoạt động khoa pháp lý tích cực Ở Việt Nam nay, chưa kết nối tốt hoạt động thực tiễn pháp lý hoạt động khoa học pháp lý, thẩm phán tham gia vào hoạt động khoa học, công việc khoa học pháp lý túy dành cho nhà khoa học Vì vậy, điều kiện việc khuyến khích tạo điều kiện cho hoạt động sưu tầm bình luận án nhà khoa học pháp lý, luật sư đặc biệt thẩm phán việc làm cần thiết quan trọng để nâng cao chất lượng nguồn luật án lệ 135 Cuối cùng, để tiến tới công nhận sử dụng án lệ có hiệu việc công bố án việc làm không nhắc đến Công bố án góp phần bảo đảm tính minh bạch pháp luật có ý nghĩa quan trọng cho thẩm phán lân người dân Khi có tập án tạo điều kiện cho thẩm phán áp dụng pháp luật thống nhất, người dân hiểu biết quy định pháp luật rõ ràng góp phần nâng cao ý thức tuân thủ pháp luật Tuy nhiên, để phát huy vai trò phát huy hiệu án lệ cần phải chọn lọc lại định giám đốc thẩm trước phát hành, định liên quan đến vấn đề pháp lý, không nên đăng tải định liên quan đến vấn đề kiện Trong thời gian qua, Tòa án Tối cao cho phát hành tập định giám đốc thẩm phán coi án lệ Bởi án lệ hình thành có quan điểm pháp lý vấn đề mà nguồn văn quy phạm chưa quy định quy định chưa rõ ràng Trong truờng hợp TANDTC sửa sai cho tòa án cấp phán án lệ Việc chọn lọc giúp cho thẩm phán, luật sư, nhà khoa học pháp lý dễ dàng nắm bắt nội dung án góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật 4.3 Giải pháp nâng cao hiệu áp dụng pháp luật điều kiện thương mại chung Hiện việc thực thi quy định pháp luật ĐKTMC Việt Nam yếu, chưa phát huy vai trò công cụ pháp lý nhằm bảo vệ bên không quyền soạn thảo hợp đồng Thách thức lớn với nước phát triển làm để thảo điều luật mà vấn đề mấu chốt làm để thực thi điều luật cách hiệu Điều phổ biến quốc gia có kinh tế chuyển đổi, nơi mà văn hóa kinh doanh chưa phát triển, pháp luật chưa văn minh, văn hóa pháp lý chưa tốt Các bên giao kết hợp đồng mẫu chưa quan tâm đến quyền kiểm soát điều khoản hợp đồng bất công Các thẩm phán chưa có quyền triệt để việc giải thích pháp luật hợp đồng đặc biệt chưa có tư xét xử bảo vệ bên không soạn thảo hợp đồng mẫu Để đảm bảo tính khả thi quy định pháp luật ĐKTMC, giải pháp nhằm nâng cao hiệu áp dụng pháp luật ĐKTMC kể đến sau: 136 4.3.1 Nâng cao ý thức người tiêu dùng, doanh nghiệp việc tuân thủ quy định pháp luật điều kiện thương mại chung Một hạn chế việc áp dụng quy định pháp luật ĐKTMC nhận thức chưa triệt để NTD doanh nghiệp ý nghĩa quy định pháp luật điều chỉnh lĩnh vực Bản thân NTD, với nhiều nguyên nhân khác nhau, thờ với việc tự bảo vệ trước điều khoản hợp đồng soạn sẵn Ngay doanh nghiệp, kiến thức hiểu biết pháp luật lĩnh vực hạn chế nên cố gắng “nhồi nhét” điều khoản hợp đồng bất cân xứng, làm cho việc thiết lập quan hệ hợp đồng thiếu bình đẳng, công Do cần nâng cao ý thức tuân thủ doanh nghiệp việc soạn thảo hợp đồng mẫu đăng ký hợp đồng mẫu lĩnh vực thiết yếu; khuyến khích doanh nghiệp chủ động thực việc đăng ký để thể đẳng cấp, uy tín Thực tiễn cho thấy, theo số liệu Cục Quản lý cạnh tranh, Bộ Công Thương cho biết tháng đầu năm 2014, có 623 doanh nghiệp kiểm tra nước, mội địa phương có từ 6-10 doanh nghiệp kiểm tra Việc kiểm tra thực lĩnh vực kinh doanh chung cư, viễn thông, điện nước vận tải Trong số doanh nghiệp thanh, kiểm tra, có 82% đối tượng chấp hành quy định pháp luật, Sở Công Thương chiếm khoảng 57%, Cục Quản lý cạnh tranh khoảng 43% Còn lại 17,8% doanh nghiệp chưa thực hiện, chủ yếu vi phạm diễn mặt chưa đăng ký hợp đồng, điều kiện giao dịch thời điểm kiểm tra, ký kết không thực yêu cầu quan Nhà nước sửa đổi nội dung vi phạm v.v Chính Sở Công Thương có doanh nghiệp vi phạm xử phạt từ 10 đến 80 triệu đồng hành vi vi phạm cỡ chữ hợp đồng nhỏ quy định; không đăng ký hợp đồng mẫu, điều kiện giao dịch chung; không thực sửa đổi nội dung vi phạm theo yêu cầu quan Nhà nước Điều cho thấy ý thức doanh nghiệp việc ban hành ĐKTMC, hợp đồng mẫu kém, gây nhiều tốn mặt xã hội khâu kiểm soát [38] Như vậy, nâng cao nhận thức cho cá nhân, doanh nghiệp mục đích, cần thiết phải kiểm soát điều khoản hợp đồng không công yếu tố giúp cho pháp luật triển khai vào sống có hiệu quả, làm lành mạnh môi trường kinh doanh Chừng tự thân cá nhân, doanh nghiệp chưa nhận thức rõ ràng giá trị việc cần nên hành xử bình đẳng môi trường kinh 137 doanh việc áp dụng quy định pháp luật khả thi mang tính hình thức 4.3.2 Nâng cao nhận thức lực xét xử thẩm phán việc giải yêu cầu tuyên điều kiện thương mại chung vô hiệu Mặc dù quy định pháp luật hành nhiều đề cập đến việc bảo vệ bên không soạn thảo hợp đồng trước điều khoản hợp đồng thiếu công bằng, thực tế việc quy định pháp luật chưa thực thâm nhập sống hoạt động tư pháp, với tính chất giải pháp cao để bảo vệ bên không soạn thảo hợp đồng trước lạm dụng, việc tuyên điều khoản hợp đồng soạn sẵn vô hiệu dường chưa thẩm phán có ý thức thực Trở lại vụ việc xét xử thời gian gần thấy rõ điều đó, Thẩm phán dường lúng túng việc đánh giá tính công điều khoản hợp đồng mẫu Chẳng hạn trường hợp vụ án Keangnam đề cập Chương 2, pháp luật không cho phép sử dụng phương pháp đo từ tim tường đến tim tường (thời điểm xác lập hợp đồng trước Thông tư 01/2009/TT-BXD), hợp đồng bên bán cố tình ghi “cách tính toán diện tích bên bán quy định”, thẩm phán chấp nhận điều khoản hợp đồng với lý bên mua có đầy đủ lực nhận thức đặt bút ký hợp đồng nên thoả thuận có giá trị ràng buộc [17] Đây trường hợp pháp luật có quy định cụ thể thẩm phán chưa thực việc bảo vệ bên không soạn hợp đồng Với những trường hợp mà pháp luật quy định cụ thể, đòi hỏi phải có “tinh tế” việc nhận thức lẽ công đưa phán xét thẩm phán khó khả thi Rõ ràng vai trò tòa án lực xét xử thẩm phán việc xác định điều khoản hợp đồng soạn sẵn vô hiệu giải hậu giao dịch vô hiệu quan trọng Đây công cụ hữu hiệu để kiểm soát bất công bằng, bảo vệ bên không soạn thảo hợp đồng Chính vậy, bên cạnh việc hoàn thiện quy định pháp luật tố tụng việc nâng cao hiệu hoạt động tòa án, tăng cường mức độ độc lập quan tư pháp lực xét xử thẩm phán loại tranh chấp có ý nghĩa định trình thực thi 138 4.3.3 Tăng cường vai trò thiết chế giám sát hoàn thiện chế tài trách nhiệm vật chất Việc tăng cường thiết chế giám sát điều khoản hợp đồng bất công coi giải pháp hỗ trợ để đảm bảo tính khả thi pháp luật ĐKTMC Bàn mức cân thích hợp biện pháp cưỡng chế tự nguyện thi hành có nhiều quan điểm khác Tuy nhiên, theo NCS, nước phát triển Việt Nam cần cân nhắc đến tính hiệu chế tự nguyện xét đến yếu công tác quản lý theo pháp luật lực giám sát hạn chế bên thứ ba Vai trò thiết chế giám sát việc thi hành pháp luật ĐKTMC đặc biệt quan trọng việc bảo vệ quyền lợi NTD (ở góc độ hợp đồng) nước phát triển Việc tăng cường quy định trách nhiệm vật chất đặt hành vi vi phạm có ý nghĩa lớn việc cưỡng chế thực thi quy định pháp luật kiểm soát điều khoản hợp đồng không công Trách nhiệm vật chất không việc phạt tiền xử phạt vi phạm hành mà bao gồm trách nhiệm bồi hoàn lợi ích không thoả đáng mà doanh nghiệp nhận từ điều khoản hợp đồng bất công mang lại Chẳng hạn vụ kiện Keangnam, theo quan điểm NCS, lẽ thẩm phán phải buộc bên bán hoàn lại giá trị phần diện tích mà bên bán mập mờ thông tin gây hiểu nhầm cho người mua cố tình phớt lờ quy định pháp luật để trục lợi Thậm chí xem xét trách nhiệm vật chất cá nhân người đại diện doanh nghiệp việc cố tình ban hành, phê duyệt điều khoản hợp đồng soạn sẵn bất công Các quy định có tính răn đe cao lẽ đặt cho người có thẩm quyền, người có liên quan phải cân nhắc lợi ích việc vi phạm hay tuân thủ quy định kiểm soát điều khoản hợp đồng soạn sẵn không công Kết luận Chương Việc ban hành pháp luật thống điều chỉnh ĐKTMC Việt Nam cần thiết phải đáp ứng yêu cầu tính đồng bộ, toàn diện khả thi pháp luật hợp đồng, đảm bảo tính hài hoà việc bảo vệ quyền lợi NTD chủ thể kinh doanh phù hợp với pháp luật nước xu hội nhập kinh tế quốc tế Hướng điều chỉnh pháp luật ĐKTMC góc độ pháp luật hợp đồng, theo tạo chế pháp lý bảo vệ cho chủ thể không soạn thảo trước ĐKTMC bất công bằng, không phân biệt chủ thể 139 NTD hay chủ thể khác phù hợp với điều kiện kinh tế xã hội Việt Nam kinh tế chuyển đổi, dự báo tính ổn định lâu dài hiệu điều chỉnh; Các giải pháp cụ thể để xây dựng pháp luật ĐKTMC bao gồm: i/Bổ sung nguyên tắc công nguyên tắc pháp luật hợp đồng; ii/Xây dựng chế định giao kết hợp đồng sử dụng ĐKTMC, bao gồm định nghĩa ĐKTMC, nguyên tắc áp dụng, ĐKTMC vô hiệu hậu ĐKTMC vô hiệu; iii/Quy định đặc thù riêng bảo vệ quyền lợi NTD Luật BVQLNTD, tránh trùng lặp với quy định BLDS; iv/Quy định thủ tục khởi kiện rút gọn, thủ tục khởi kiện tập thể để tăng hiệu việc khởi kiện yêu cầu huỷ bỏ ĐKTMC vô hiệu; v/Hoàn thiện quy định pháp luật chuyên ngành lĩnh vực cung ứng hàng hoá, dịch vụ cụ thể hợp đồng mẫu, điều khoản bắt buộc hợp đồng; vi/Cho phép thẩm phán quyền giải thích luật thừa nhận án lệ nguồn nguồn pháp luật hợp đồng để tăng cường khả bảo vệ lẽ công pháp luật hợp đồng Bên cạnh việc xây dựng pháp luật thống ĐKTMC, cần tăng cường giải pháp đồng khác nâng cao ý thức người dân, doanh nghiệp việc tuân thủ quy định pháp luật ĐKTMC, nâng cao nhận thức lực xét xử thẩm phán việc giải yêu cầu tuyên ĐKTMC vô hiệu tăng cường vai trò thiết chế giám sát hoàn thiện chế tài trách nhiệm vật chất doanh nghiệp người đứng đầu doanh nghiệp sử dụng ĐKTMC 140 KẾT LUẬN Thực tiễn giao kết hợp đồng cho thấy ĐKTMC tượng kinh tế pháp lý tồn phổ biến kinh tế phát triển Lợi ích phủ nhận ĐKTMC gia tăng hiệu mặt kinh tế, giảm thiểu chi phí giao dịch cách đáng kể, loại bỏ chi phí thời gian công sức để người mua, người cung cấp hàng hoá dịch vụ phải thương lượng chi tiết điều khoản nội dung hợp đồng lần giao dịch Mặt khác, ĐKTMC giúp nhà cung cấp loại trừ khả không chấp nhận điều khoản né tránh trách nhiệm hợp đồng họ ĐKTMC sản phẩm việc hạn chế nguyên tắc tự hợp đồng, sản phẩm tất yếu khách quan kinh tế phát triển nội dung ĐKTMC mang tính “tiêu cực”, chứa đựng quy định thiếu công bằng, lạm dụng Việc ứng dụng ĐKTMC đời sống xã hội có ưu điểm nhược điểm pháp lý, kinh tế Vai trò điều chỉnh pháp luật thừa nhận tồn khách quan ĐKTMC, đưa nguyên tắc áp dụng thống để tránh tuỳ tiện đồng thời tạo chế hợp lý để đảm bảo công nguyên tắc tự hợp đồng Căn nguyên mặt kinh tế việc can thiệp điều chỉnh pháp luật nhằm bảo vệ thị trường khỏi đổ vỡ, thất bại bất cân xứng thông tin, đối tượng hướng đến bảo vệ pháp luật không NTD mà bao gồm chủ thể khác giao dịch hợp đồng; Là phận pháp luật hợp đồng, pháp luật ĐKTMC lĩnh vực pháp luật phức tạp với cách thức tiếp cận khác pháp luật nước giới thể hai xu hướng chính, xu hướng điều chỉnh ĐKTMC tất hợp đồng xu hướng điều chỉnh ĐKTMC áp dụng hợp đồng lĩnh vực tiêu dùng nhằm bảo vệ NTD Tuy nhiên, thực tiễn điều chỉnh cho thấy xu thứ xu điều chỉnh phù hợp hơn, khắc phục hạn chế xu điều chỉnh góc độ pháp luật bảo vệ NTD; Pháp luật ĐKTMC Việt Nam thể quy định hợp đồng dân theo mẫu BLDS 2005, quy định điều kiện giao dịch chung lĩnh vực bảo vệ quyền lợi NTD quy định hợp đồng lĩnh vực kinh doanh đặc thù Mặc dù tản mát, thiếu tính hệ thống nội dung pháp luật áp dụng, giải thích, kiểm soát ĐKTMC thể khía cạnh khác quy định pháp luật bước đầu xây dựng chế bảo vệ 141 bên yếu hợp đồng tiêu dùng Tuy nhiên nhiều tồn tại, hạn chế bất cập thực trạng quy định pháp luật thực tiễn triển khai, cần sớm khắc phục để đảm bảo hiệu điều chỉnh thực thi pháp luật ĐKTMC Bất cập rõ nét thể thiếu thống nhất, đồng quy định pháp luật định nghĩa ĐKTMC, chế định hợp đồng theo mẫu đặc biệt thiếu chế hiệu để xử lý ĐKTMC bất công bằng, tạo nhiều lỗ hổng pháp lý việc bảo vệ quyền lợi bên không quyền thương lượng hợp đồng bị áp đặt điều khoản hợp đồng soạn sẵn Việc pháp luật chủ yếu bảo vệ chủ thể yếu NTD trước ĐKTMC bất công bên cạnh chế định hợp đồng theo mẫu mờ nhạt chưa thực tạo công cụ pháp lý hữu hiệu điều chỉnh việc áp dụng, giải thích kiểm soát điều khoản hợp đồng soạn sẵn; Trên sở luận giải vấn đề lý luận thực tiễn, Luận án đưa số giải pháp cụ thể để hoàn thiện pháp luật ĐKTMC bao gồm: i/Bổ sung nguyên tắc công giao kết hợp đồng sử dụng ĐKTMC; ii/Xây dựng chế định giao kết hợp đồng sử dụng ĐKTMC, bao gồm định nghĩa ĐKTMC, nguyên tắc áp dụng, ĐKTMC vô hiệu hậu ĐKTMC vô hiệu; iii/Quy định đặc thù riêng bảo vệ quyền lợi NTD Luật BVQLNTD, tránh trùng lặp với quy định BLDS; iv/Hoàn thiện quy định pháp luật tố tụng để tăng hiệu việc khởi kiện yêu cầu huỷ bỏ ĐKTMC bất công bằng; v/Hoàn thiện quy định pháp luật chuyên ngành lĩnh vực cung ứng hàng hoá, dịch vụ cụ thể hợp đồng mẫu, điều khoản bắt buộc hợp đồng; vi/Cho phép thẩm phán quyền giải thích luật thừa nhận án lệ nguồn nguồn pháp luật hợp đồng để tăng cường khả bảo vệ lẽ công pháp luật hợp đồng Bên cạnh đó, việc nâng cao ý thức người dân, doanh nghiệp việc tuân thủ quy định pháp luật ĐKTMC, nâng cao nhận thức lực xét xử thẩm phán tăng cường vai trò thiết chế giám sát hoàn thiện chế tài trách nhiệm vật chất doanh nghiệp người đứng đầu doanh nghiệp sử dụng ĐKTMC giải pháp cần thiết trọng để đảm bảo tính khả thi pháp luật ĐKTMC Trong phạm vi nghiên cứu Luận án, số vấn đề lý luận vấn đề kiểm soát ĐKTMC bất công đặc biệt vấn đề điều chỉnh lại ĐKTMC bất công tác giả luận án đề cập chừng mực định, cần tiếp tục nghiên cứu thêm./ 142 DANH MỤC CÁC CÔNG TRÌNH NGHIÊN CỨU LIÊN QUAN ĐẾN LUẬN ÁN ĐÃ ĐƯỢC CÔNG BỐ Nguyễn Thị Hằng Nga (2014), “Một số bất cập pháp luật đăng ký hợp đồng mẫu, điều kiện giao dịch chung”, Tạp chí Nghề Luật (Số 4/2012) Nguyễn Thị Hằng Nga (2014), “Cách tiếp cận pháp luật nước pháp luật Việt Nam khái niệm điều kiện thương mại chung”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, 2014 (Số 24/280) Nguyễn Thị Hằng Nga (2015), “Chế định hợp đồng theo mẫu số đề xuất sửa đổi Bộ luật Dân 2005”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp (Số 16/296) Nguyễn Thị Hằng Nga (2015) “Nền tảng triết lý việc kiểm soát pháp luật điều kiện thương mại chung”, Tạp chí Dân chủ- Pháp luật (Số chuyên đề Pháp luật Kinh tế năm 2015) 143 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Tiếng Việt Nguyễn Thị Ngọc Anh (2011), Pháp luật hợp đồng dân theo mẫu giới- Những học kinh nghiệm cho Việt Nam, Luận án thạc sỹ, Đại học Ngoại thương Bộ Tư pháp, Tăng cường lực thiết chế thực thi pháp luật bảo vệ quyền lợi NTD, Đề tài khoa học cấp Bộ, 2013 Chính phủ, Tờ trình Đề án xây dựng Luật Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Chính phủ ngày tháng năm 2010 TS Bùi Ngọc Cường (2004), Một số vấn đề quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế hành, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội TS Hà Hùng Cường “Hoàn thiện hệ thống pháp luật đáp ứng yêu cầu xây dựng nhà nước pháp quyền XHCN” Lưu Tiến Dũng (2013), Vai trò án lệ nước theo hệ thống luật án lệ nước theo hệ thống dân luật, Tạp chí Toà án nhân dân (số 6) Phạm Hoàng Giang (2006), Sự phát triển pháp luật hợp đồng từ nguyên tắc tự hợp đồng đến nguyên tắc công bằng, Tạp chí Nhà nước Pháp luật (số 5) Cao Thị Hà Giang & Trần Thanh Tùng, “Giới hạn hợp đồng mẫu”, http://www.thesaigontimes.vn/Home/doanhnghiep/phapluat/34715/ Lê Thanh Hà (2008), “Điều kiện giao dịch chung lĩnh vực kinh doanh quốc tế khả áp dụng Việt Nam”, Luận văn thạc sỹ, Đại học Ngoại thương 10 Lò Thị Thuỳ Linh (2010), “Pháp luật Việt Nam bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng hợp đồng gia nhập”, Luận văn thạc sỹ, Đại học Luật Hà Nội 11 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa, Điều chỉnh thông tin bất cân xứng quản lý rủi ro pháp luật hợp đồng Việt Nam- Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng Việt Nam nay, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 12 TS Lê Nết, Cải tổ luật hợp đồng đời Bộ Nguyên tắc Luật Hợp đồng Châu Á, http://text.123doc.org/document/279831-cai-to-luat-hopdong-va-su-ra-doi-cua-bo-nguyen-tac-luat-hop-dong-chau-a-pacl.htm 144 13 Lê Quỳnh, Hàng hoá dịch vụ thiết yếu hay thứ yếu, http://basico.vn/ /122Hang-hoa-dich-vu-Thiet-yeu-hay-thu-yeu-DDDN.aspx 14 PGS.TS.Nguyễn Như Phát (2003), Điều kiện thương mại chung nguyên tắc tự khế ước, Tạp chí Nhà nước Pháp luật (số 6) 15 PGS.TS Nguyễn Như Phát, TS Lê Thị Thu Thuỷ, Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng Việt Nam nay, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 16 Văn Thành, Người tiêu dùng lép vế, http://news.go.vn/xa-hoi/tin240154/nguoi-tieu-dung-van-lep-ve.htm 17 Toà án nhân dân Quận Nam Từ Liêm, Bản án dân sơ thẩm số 06/2015/DSST ngày 28/7/2015, Hà Nội 18 Văn Ngọc Thuỷ, http://hanoimoi.com.vn/Tin-tuc/Xa-hoi/523170/nguoi-tieudung-van-lep-ve 19 Từ điển Tiếng Việt, NXB Khoa học xã hội 1992 Trang Web 20 http://batdongsan.vietnamnet.vn/fms/doanh-nghiep-du-an/104570/khachhang-khang-gia cam-dao-dang-luoi-.html 21 http://congly.com.vn/hoat-dong-toa-an/nghiep-vu/mot-so-dieu-can-biet-vean-le-64984.html 22 http://www.canlii.org/en/qc/laws/stat/rsq-c-p-40.1/latest/rsq-c-p-40.1.html 23 http://vibonline.com.vn/Banan/336/Quyet-dinh-giam-doc-tham022012KDTMGDT-27032012-xet-xu-vu-an-kinh-doanh-thuong-mai-tranhchap-ve-hop-dong.aspx 24 http://www.investinganswers.com/financial-dictionary/economics/nonnegotiable-1933 25 http://www.ncseif.gov.vn/sites/vie/Pages/dacdiemmoitruongkinhdoanh-nd16501.html 26 http://e-lawresources.co.uk/Olley-v-Marlborough-Court.php 27 http://e-lawresources.co.uk/Thompson-v-London%2C-Midland-andScotland-Railway-Co.php 28 http://e-lawresources.co.uk/Curtis-v-Chemical-Cleaning.php 29 http://www.minterellison.com/publications/to-B2B-or-not-to-B2B-that-isthe-unfair-contract-question/ 145 30 http://www.lehmanlaw.com/resource-centre/laws-and-regulations/consumerprotection/law-of-the-peoples-republic-of-china-on-protection-of-the-rightsand-interests-of-the-consumers-1994.html 31 http://www.bclaws.ca/EPLibraries/bclaws_new/document/ID/freeside/04002 _01 32 https://ebooks.adelaide.edu.au/a/aristotle/nicomachean/ 33 http://www.hannghiemlawyer.groupsite.com/post/b-t-c-p-v-gi-i-ph-p-ho-nthi-n-ph-p-lu-t-h-p-ng-vi-t-nam 34 http://www.bclaws.ca/EPLibraries/bclaws_new/document/ID/freeside/04002 _01 35 http://en.wikipedia.org/wiki/Standard_form_contract 36 http://ec.europa.eu/justice/policies/consumer/docs/explanatory_note_results_ feasibility_study_05_2011_en.pdf 37 http://ocw.mit.edu/courses/economics/14-03-microeconomic-theory-andpublic-policy-fall-2010/lecture-notes/MIT14_03F10_lec13.pdf 38 http://www.vca.gov.vn/NewsDetail.aspx?ID=2654&CateID=304 Tiếng Anh 39 Black’s Law Dictionary Second Pocket Edition (2001), WEST PUBLISHING 
CO., USA 40 Consumer Affairs of Australia and New Zealand (2014), Extending Unfair Contract Term Protections to Small Businesses- Consultation Paper, http://www.treasury.gov.au/ConsultationsandReviews/Consultations/2014/~/ media/E53165D4D8B24B4799395680E68FE0B0.ashx 41 Cheshire, Fitfoot & Furmston’s, Law of Contract, 14th Edition, OUP PUBLISHER 42 TS Christian Twigg-Flesner, The implementation of the Unfair Contract Terms Directive in the United Kingdom, Working Paper Series No 342, 2009 43 Gerhard Dannemann, Stefan Vogenauer (2013), The Common Sales Law in ContextInteraction with English and German Law, https://books.google.com.vn/books/about/The_Common_European_Sales_La w_in_Context.html?id=Rn7hwYyi-g8C&redir_esc=y 146 44 Florencia Marotta-Wurgler (2008), Competition and the Quality of Standard Form Contracts: The Case of Software License Agreements, Law & Economic research paper series working paper No 08-36, New York University school of law 45 Florial Rodl (2013), Contractual Freedom, Contractual Justice and Contract Law (theory), http://lcp.law.duke.edu/ 46 Frank and Bernice Greenberg, Fixing Unfair Contracts, Chicago Law School Review, Vol 81, 2011 47 Friedrich Kessler, Contract of Adhesion- Some Thought about Freedom of Contract, Columbia University Review, (Mỹ), Vol 43, 3, 1943 48 Maarten Roos, China: New Chinese Rules Penalize Fraudulent or Unfair Contracts, China Bar Association Review, Electronic copy available at http://www.mondaq.com/x/122474/Contract+Law/New+Chinese+Rules+Pe nalize+Fraudulent+or+Unfair+Contracts 49 Matijn Hesselink (2011), Unfair Terms in Contract Between Business, Amsterdam Law School Legal Studies Research Paper No.2011-11 50 Michael L Rustad (2007), Everyday Law for Consumers, Paradigm Publishers 51 Randy E.Barnett, A consent theory of contract (1986), Columbia Law Review, March 1986 52 Hans-Bernd Schäfer and Patrick C Leyens, Judicial Control of Standard Terms and European Private Law– A Law & Economics Perspective on the Draft Common Frame of Reference for a European Private Law, Electronic copy available at http://ssrn.com/abstract=1520457 53 Jannie Paterson, The Australian Unfair Contract Terms Law: The Rise of Substantive Unfairness As a Ground For Review of Standard Form Consumer Contracts, Law Review Melbourne University, Vol 33, 8, 2010 54 GS.TS Thomas Zerres (2011), Principles of the German law on standard terms of contract, University of Applied Sciences Erfurt Research Paper 55 The Common European Sales Law in Context: Interaction with German and English Law, Electronic copy available at https://books.google.com.vn/books?id=8MloAgAAQBAJ&pg=PA311&lpg= PA311&dq=56.%09The+Common+European+Sales+Law+in+Context:+In teraction+with+German+and+English+Law&source=bl&ots=ynSrj8h_W 147 W&sig=HJIOtWVI1_F09aXCrjcTpq50Bz4&hl=vi&sa=X&redir_esc=y#v= onepage&q=56.%09The%20Common%20European%20Sales%20Law%20i n%20Context%3A%20Interaction%20with%20German%20and%20English %20Law&f=false 56 The Principles of International Commercial Contract, International Insttitue for the unification of Private Law (UNIDROIT), Electronic copy available athttp://www.unidroit.org/english/principles/contracts/principles2010/integr alversionprinciples2010-e.pdf 57 Thomas Wihelmsson (2008), Various Approaches to Unfair Terms and Their Background Philosophies, Electronic http://www.juridicainternational.eu/?id=12728 copy available at 58 Sean Ang (2014), “Protecting Small Businesses from Unfair Contract Terms, Electronic copy available at http://stratagem.com.my/protecting-smallbusinesses-from-unfair-contract-terms/ 59 Shmuel I Becher and Esther Unger-Aviram, The Law of Standard Form Contracts- Misguided Intuitions and Suggestions for Reconstruction, Electronic copy available at http:// www.ssrn.net 60 Stephen Graw, An introduction to the law of contract, 5th edition 61 Zhang (2006), Chinese Contract Law- Theory and Practice, Leiden Boston: Martinus Nijhoff Publishers 62 Wang Peng, Interpretations of Standard Clauses:A Comparative Study of China and UK Contract Law 63 W.David Slawson, Standard Form Contracts and Democratic Control of Lawmaking Power, Havard Law Review, Vol 84, 579, 1971 64 Workshops- Preliminary Documents and Final Reports, Electronic copy available at http://aei.pitt.edu/39055/1/A3989.pdf 148 [...]... sở lý luận và thực tiễn Trong bối cảnh từng bước hoàn thiện pháp luật, đặc biệt là pháp luật hợp đồng để đối diện với những thách thức của hội nhập kinh tế quốc tế, việc nghiên cứu những vấn đề lý luận lý giải cặn kẽ căn nguyên của việc xây dựng pháp luật về ĐKTMC là lựa chọn mới, lần đầu tiên được tiếp cận 26 CHƯƠNG 2 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐIỀU KIỆN THƯƠNG MẠI CHUNG VÀ PHÁP LUẬT VỀ ĐIỀU KIỆN THƯƠNG... đồng và là nhóm chủ thể có vị trí yếu hơn về kinh tế? Từ kết quả nghiên cứu này của mình, cùng với việc đánh giá thực trạng luật thực định cũng như thực trạng áp dụng pháp luật về ĐKTMC của Việt Nam, NCS định hướng được về giải pháp xây dựng pháp luật ở lĩnh vực này 1.2.4 Về vấn đề lịch sử hình thành pháp luật về điều kiện thương mại chung và nhận diện các nội dung cơ bản của pháp luật về điều kiện thương. .. chỉ đề cập nghiên cứu sơ lược, trên cơ sở tổng hợp pháp luật so sánh để đưa ra các đề xuất hoàn thiện pháp luật mà chưa có sự phân tích, đánh giá toàn diện các vấn đề lý luận và thực tiễn của pháp luật về ĐKTMC từ đó kiến nghị các vấn đề xây dựng pháp luật về ĐKTMC với các luận chứng thuyết phục Nhìn vào số lượng các công trình nghiên cứu nêu trên có thể thấy rằng các kết quả nghiên cứu về pháp luật. .. các nội dung pháp luật cơ bản về ĐKTMC, từ đó NCS có cơ sở để phân tích luật thực định của Việt Nam trong lĩnh vực này Trên cơ sở đó NCS đưa ra những đề xuất về giải pháp hoàn thiện pháp luật về ĐKTMC với những luận giải toàn diện về cơ sở lý luận và thực tiễn 1.2.3 Về nền tảng triết lý của việc điều chỉnh pháp luật về điều kiện thương mại chung Đây là nội dung nghiên cứu mới của Luận án so với các... THƯƠNG MẠI CHUNG 2.1 Tổng quan về điều kiện thương mại chung Điều kiện thương mại chung (viết tắt là ĐKTMC) hay điều kiện giao dịch chung là một thuật ngữ được dịch từ tiếng Anh là “general condition of trade” hoặc “general condition of business” hay “general terms and conditions” Khi tìm kiếm thuật ngữ này trên trang Google sẽ cho thấy hàng loạt các điều kiện, quy tắc thương mại, các điều kiện hợp... phân tích luật so sánh của một số quốc gia như Đức, Trung Quốc, Anh và pháp luật của Liên minh Châu Âu, tác giả sẽ tổng kết một số bài học kinh nghiệm cho pháp luật Việt Nam về vấn đề này 1.2.6 Về việc điều chỉnh lại các điều kiện thương mại chung bất công bằng Phần lớn các công trình nghiên cứu mới phân tích về hậu quả pháp lý của các ĐKTMC vô hiệu mà chưa đưa ra được cơ chế pháp lý hợp lý để điều chỉnh... nghiên cứu về vấn đề này ở góc độ là một luận án tiến sỹ, tổng hợp các vấn đề lý luận cơ bản về ĐKTMC và chỉ ra các bất cập của hệ thống pháp luật Việt Nam hiện hành, từ đó kiến nghị một số nội dung nhằm xây dựng hệ thống pháp luật phù hợp để điều chỉnh hiệu quả vấn đề áp dụng ĐKTMC trong các giao dịch hợp đồng 23 1.3 Cơ sở lý thuyết, giả thuyết nghiên cứu của việc nghiên cứu đề tài và các câu hỏi... nhất Bởi lẽ đó, pháp luật về ĐKTMC không chỉ là pháp luật về bảo vệ quyền lợi NTD - Cho dù ĐKTMC và hợp đồng mẫu không phải là một thuật ngữ pháp lý giống nhau nhưng việc điều chỉnh pháp luật về hợp đồng mẫu hay điều chỉnh pháp luật về ĐKTMC về thực chất là điều chỉnh việc áp dụng các điều khoản hợp đồng soạn sẵn trong các hợp đồng mà một bên không được quyền thương lượng, soạn thảo và đàm phán các... đưa ra những lý giải về nền tảng kinh tế, căn nguyên sâu xa của việc tiếp cận điều chỉnh pháp luật đối với ĐKTMC dựa trên các học thuyết kinh tế và pháp lý Việc nghiên cứu sẽ trả lời cho câu hỏi tại sao cần phải có pháp luật riêng về ĐKTMC bên cạnh pháp luật hợp đồng? Sự can thiệp điều chỉnh của luật pháp có là sự vi phạm nguyên tắc tự do hợp đồng? Liệu căn cơ của việc điều chỉnh pháp luật về ĐKTMC... vậy việc cùng tồn tại pháp luật điều chỉnh về hợp đồng mẫu và pháp luật về ĐKTMC là sự bất hợp lý 1.3.3 Các câu hỏi nghiên cứu Luận án đặt ra và sẽ giải quyết các câu hỏi nghiên cứu sau đây: - ĐKTMC là gì? Bản chất pháp lý của ĐKTMC? ĐKTMC và hợp đồng mẫu có là một? - Cơ sở nào để pháp luật can thiệp điều chỉnh việc áp dụng các ĐKTMC trong quan hệ hợp đồng? 25 - Tại sao pháp luật các nước có các cách