Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn MỤC LỤC Danh mục chữ viết tắt……………………………………………………….01 Chương 1: Tổng quan nghiên cứu đề tài……………………………………….03 1.1 Tính cấp thiết đề tài…………………………………………… 03 1.2 Đối tượng nghiên cứu…………………………………………………… 03 1.3 Khái quát tình hình nghiên cứu………………………………… 04 1.4 Phạm vi nghiên cứu………………………………………………… .05 1.5 Mục tiêu nghiên cứu……………………………………………… 05 1.6 Phương pháp nghiên cứu………………………………………………….05 1.7 Ý nghĩa nghiên cứu……………………………………………………….06 1.8 Kết cấu đề tài…………………………………………………………… 06 Chương 2: Một số vấn đề lý luận chung công ty cổ phần…………………07 2.1 Khái niệm đặc điểm công ty cổ phần………………………… 07 2.1.1 Khái niệm công ty cổ phần………………………………… 07 2.1.2 Đặc điểm công ty cổ phần…………………………………… ….08 2.1.2.1 Về tính chất pháp lý………………………………………………08 2.1.2.2 Về vốn điều lệ…………………………………………………….08 2.1.2.3 Về thành viên…………………………………………………… 09 2.1.2.4 Về tính tự chuyển nhượng phần vốn góp…………………….10 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn 2.1.2.5 Về chế độ chịu trách nhiệm tài sản……………………………….10 2.1.2.6 Về tư cách pháp lý……………………………………………… 10 2.2.Lịch sử hình thành phát triển loại hình công ty cổ phần………… 11 2.2.1 Lịch sử hình thành phát triển loại hình công ty cổ phần giới………………………………………………………………………… 11 2.2.2 Sự hình thành phát triển loại hình công ty cổ phần Việt Nam……………………………………………………………………………….14 2.3 Khái quát chung tổ chức quản lý công ty cổ phần………… 18 2.3.1 Khái niệm tổ chức quản lý công ty cổ phẩn…………………18 2.3.2 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần…………………… 20 2.4 Tổ chức quản lý công ty cổ phần theo quy định pháp luật số quốc gia giới…………………………………………………… 20 2.4.1 Mô hình tổ chức quản lý công ty cổ phần Nhật Bản…………… 21 2.4.2 Mô hình tổ chức quản lý công ty cổ phần Đức………………… 22 2.4.3 Mô hình tổ chức quản lý công ty cổ phần Anh – Mỹ……………….23 2.4.4 Một số nhận xét mô hình tổ chức quản lý công ty cổ phần số nước giới………………………………………………… ……… 26 Chương 3: Thực trạng quy định pháp luật việt nam tổ chức quản lý công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005…………………28 3.1 Nội dung pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần…………… 29 3.1.1 Đại hội đồng cổ đông……………………………………………….…31 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn 3.1.2 Hội đồng quản trị…………………………………………………… 34 3.1.3 Giám đốc/Tổng giám đốc……………………………………… 37 3.1.4 Ban kiểm soát……………………………………………………… 38 3.2 Đánh giá, nhận xét quy định pháp luật………………… 39 Chương 4: Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần, số đánh và kiến nghị hoàn thiện………… 42 4.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần…… 42 4.1.1 Về quyền cổ đông…………………………………………42 4.1.2 Về Đại hội đồng cổ đông ………………………………………… 44 4.1.3 Về Hội đồng quản trị………………………………………………… 50 4.1.4 Về Giám Đốc/Tổng Giám Đốc……………………………………… 52 4.1.5 Về Ban kiểm soát…………………………………………………… 56 4.2 Một số đánh giá, nhận xét thực tiễn áp dụng pháp luật tổ chức, quản lý công ty cổ phần………………………………………………………….….59 4.2.1 Những thành công thực tiễn áp dụng pháp luật tổ chức, quản lý công ty cổ phần……………………………………………………….….59 4.1.2 Những khó khăn thực tiễn áp dụng pháp luật tổ chức, quản lý công ty cổ phần…………………………………………………………… 59 4.3 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực thi pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần………………………… 61 4.3.1 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật……………………… 61 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn 4.3.1.1 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật cổ đông…………………… 61 4.3.1.2 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật họp Đại hội đồng cổ đông……………………………………………………………………………….63 4.3.1.3 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật Hội đồng quản trị……………64 4.3.1.4 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật Giám Đốc/Tổng Giám Đốc 66 4.3.1.5 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật Ban kiểm soát……………….66 4.3.2 Một số kiến nghị nhằm thực thi pháp luật…………………… ….…67 4.3.2.1 Về cách thức triệu tập Đại hội đồng cổ đông……………………67 4.3.2.2 Về quyền dự họp Đại hội cổ đông cổ đông nhỏ…………… 68 4.3.2.3 Về vai trò, chức trách nhiệm Ban kiểm soát……… 69 4.3.2.4 Về minh bạch công bố thông tin……………………… 70 Kết luận……………………………………………………………….….73 Danh mục tài liệu tham khảo……………………………….……….….75 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn DANH MỤC TỪ NGỮ VIẾT TẮT LDN Luật doanh nghiệp CTCP Công ty cổ phần ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông HĐQT Hội đồng quản trị BKS Ban kiểm soát GĐ/TGĐ Giám đốc/ Tổng giám đốc LHQ Liên hợp quốc WB World Bank - Ngân hàng giới IMB International Monetary Fund - Qũy tiền tệ quốc tế ADB The Asian Development Bank- Ngân hàng phát triển châu Á UNDP United Nations Development Programme - chương trình phát triển Liên Hợp Quốc Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn WTO World Trade Organization - Tổ chức thương mại giới CNH Công nghiệp hóa HĐH Hiện đại hóa DNNN Doanh nghiệp nhà nước Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn CHƯƠNG 1: TỔNG QUAN NGHIÊN CỨU ĐỀ TÀI 1.1 Tính cấp thiết đề tài Công ty cổ phần (CTCP) - loại hình doanh nghiệp có nhiều ưu việt, đóng vai trò quan trọng việc xây dựng phát triển kinh tế nước giới nói chung Việt Nam nói riêng, đặc biệt thời kì hội nhập ngày sâu rộng với quốc tế Ở Việt Nam, CTCP tổ chức, quản lý CTCP vấn đề mẻ So với hàng trăm năm phát triển nhiều nước giới Anh, Pháp, Mỹ… Là nước sau, Việt Nam có lợi lớn việc học tập kinh nghiệm nước trước Mặc dù vậy, công tổ chức quản lý CTCP nước ta nhiều khó khăn, chưa thể thoát khỏi ảnh hưởng nặng nề chế kế hoạch hóa tập trung trước Chẳng hạn bất cập xuất phát từ việc ban lãnh đạo công ty can thiệp vào quyền tự chuyển nhượng cổ phần cổ đông; số cổ đông lớn (chủ yếu cổ đông nhà nước) nắm giữ quyền công ty, xâm hại vào quyền lợi đa số cổ đông thiểu số; Ban Kiểm soát nhiều mang tính hình thức, không phát huy chức giám sát, Chính vấn đề ảnh hưởng tới lành mạnh hóa việc tổ chức quản lý CTCP nước ta thời gian qua Do vậy, đòi hỏi phải có quan tâm, nghiên cứu cách cụ thể cặn kẽ việc tổ chức, quản lý CTCP mặt lý luận thực tiễn,cùng với đưa kiến nghị để giải vấn đề tồn Xuất phát từ yêu cầu cấp thiết đó, nhóm tác giả lựa chọn “Tổ chức quản lý CTCP theo quy định Luật doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn” làm đề tài nghiên cứu khoa học Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn Đối tượng nghiên cứu 1.2 Đối tượng nghiên cứu vấn đề pháp lý tổ chức quản lý CTCP bao gồm đối tượng chính: - Một là, quản lý CTCP: Đây cách thức tổ chức quan quyền lực công ty mối quan hệ quyền lực quan (hay 1.3 gọi cấu quản lý CTCP); Hai là, cấu tổ chức công ty – tức cách thức xếp đơn vị khác công ty thành phòng, ban, tổ,… Khái quát tình hình nghiên cứu Pháp luật tổ chức quản lý CTCP đề tài xa lạ Trước đó, nhiều nghiên cứu khoa học, nhiều tiểu luận, khóa luận nghiên cứu khía cạnh đạt nhiều thành công đáng kể Một số đề tài nghiên cứu như: Tiểu luận cấu tổ chức công ty; Tổ chức quản lý CTCP theo LDN Việt Nam 2005 quan hệ so sánh với CTCP theo luật Thương mại Nhật bản; Pháp luật CTCP; Thực trạng số giải pháp hoàn thiện máy tổ chức CTCP… Về bản, công trình trước nghiên cứu hình thành phát triển CTCP; định nghĩa, vai trò, chức năng, nhiệm vụ… phận máy công ty cổ phần; quy định pháp luật liên quan đến vấn đề tổ chức quản lý máy; nêu thực trạng ưu, nhược điểm có kiến nghị giải pháp nhằm khắc phục Kế thừa đề tài trước, kết hợp nhiều phương pháp nghiên cứu khác nhau, bên cạnh thành tựu mà đề tài trước làm được, nhóm tác giả tìm hiểu thêm quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần pháp luật số nước giới, từ liên hệ với pháp luật CTCP Việt Nam; trình nghiên cứu có liên hệ, so sánh với LDN 2014 – luật Quốc hội thông qua có hiệu lực từ tháng 7/2015 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn Hi vọng “Tổ chức quản lý công ty cổ phần theo quy định luật doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lí luận thực tiễn” nhìn thấu đáo, mẻ mà nhóm tác giả mang lại, tìm thực trạng nêu đề xuất phù hợp pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần 1.4 Phạm vi nghiên cứu Đề tài tập trung nghiên cứu việc tổ chức quản lý CTCP với vấn đề như: mô hình quản lý CTCP, cách thức tổ chức quan quyền lực công ty mối quan hệ quan Phạm vi nghiên cứu đề tài giới hạn Luật Doanh nghiệp 2005 Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 10 năm 2010 Hướng dẫn thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 1.5 Mục tiêu nghiên cứu Mục tiêu chung đề tài nghiên cứu từ phân tích mặt lý luận thực tiễn vấn đề tổ chức quản lý CTCP để đưa giải pháp, kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật vấn đề Để đạt mục tiêu đó, nhóm tác giả đề nhiệm vụ nghiên cứu cụ thể sai: Một là: Tìm hiểu, làm sáng tỏ vấn đề lý luận tổ chức quản lý công ty cổ phần Vấn đề lý luận bao gồm: khái niệm, đặc điểm, trình hình thành cấu tổ chức công ty cổ phần Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn Hai là: Vận dụng lý luận để điều tra, phân tích thực trạng pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần cụ thể theo Luật Doanh nghiệp 2005 Ba là: Dựa phân tích, tìm hiểu từ thực tiễn để đưa kiến nghị, giáp pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần 1.6 Phương pháp nghiên cứu Bài nghiên cứu sử dụng phương pháp nghiên cứu tổng hợp, thống kê, phân tích, so sánh để đánh giá số liệu thông tin thu thập liên quan đến vấn đề pháp lý tổ chức quản lý CTCP Việt Nam số nước giới Ba phương pháp nghiên cứu giúp nghiên cứu làm sáng tỏ luận khoa học phạm vi nghiên cứu đề tài tăng tính thuyết phục cho đề xuất giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật quản lý CTCP 1.7 Ý nghĩa nghiên cứu Việc nghiên cứu, tìm hiểu tổ chức quản lý công ty cổ phần mang đến kiến thức bản, đặc biệt máy hoạt động, vận hành bên tên công ty cổ phần Đồng thời, phát hoàn thiện thiếu sót lý luận thực tiễn nhằm xây dựng mô hình công ty cổ phần ngày lớn mạnh, phát triển 1.8 Kết cấu đề tài Chương I: Tổng quan nghiên cứu đề tài 10 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn rõ trình tự, thủ tục, tỷ lệ biểu ĐHĐCĐ này, tức chế rõ ràng để việc thực mang tính hiệu Thứ tư, LDN cần bổ sung chế tài tăng tính chịu trách nhiệm Người triệu tập họp ĐHĐCĐ Luật thiếu quy định chế tài trường hợp người có trách nhiệm triệu tập họp ĐHĐCĐ không gửi gửi thông báo mời họp không quy định họ phải chịu trách nhiệm đến đâu Thứ năm, LDN cần làm rõ khái niệm “phương thức bảo đảm” việc gửi thông báo mời họp ĐHĐCĐ việc gửi thông báo mời họp ĐHĐCĐ hộp thư điện tử có xem hình thức gửi phương thức bảo đảm Luật không giải thích rõ phương thức bảo đảm gửi thư mời qua hộp thư điện tử mạng internet có công nhận phương thức bảo đảm hay không Thứ sáu, LDN cần giải thích rõ khái niệm sổ biên Luật có rõ họp ĐHĐCĐ phải ghi vào sổ biên công ty, nhiên lại không đưa khái niệm để giải thích sổ biên Từ dẫn tới tình trạng áp dụng khó khăn, công ty kiểu, không thống 4.3.1.2 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật Hội đồng quản trị Thứ nhất, LDN nên bổ sung quy định tư cách thành viên cho cổ đông pháp nhân Bởi chất khác biệt tư cách cổ đông cá nhân với pháp nhân Tuy nhiên, LDN không quy định cho phép pháp nhân thành viên HĐQT mà cử cá nhân đại diện ứng cử bầu thành viên HĐQT.Vì lý mà quyền tham gia HĐQT cổ đông pháp nhân không bảo đảm nhiều trường hợp: người đại diện uỷ quyền tham gia HĐQT từ chức, chuyển công tác, cổ đông pháp nhân mong muốn cử người đại diện uỷ quyền khác thay người đại diện uỷ quyền tham gia thành viên HĐQT… 72 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn Thứ hai, cần xem xét lại quy định miễn nhiệm thành viên HĐQT người không tham gia hoạt động HĐQT tháng liên tục trừ trường hợp bất khả kháng Trên thực tế khoảng thời gian tháng khó xác định HĐQT họp bất thường định kỳ không hoạt động thường xuyên Thứ ba, LDN cần quy định rõ “người quản lý khác” khoản Điều 112 LDN ai, gồm đối tượng Thực tế công ty có quy định riêng khác “người quản lý khác” này, từ dẫn tới không thống ảnh hưởng tới quy định triệu tập họp HĐQT Thứ tư, LDN cần tách rõ ràng vai trò, nhiệm vụ chủ tịch HĐQT với GĐ/TGĐ, nên bổ sung quy định chủ tịch HĐQT không kiêm nhiệm chức vụ GĐ/TGĐ Bởi nhiệm vụ HĐQT chủ yếu thực giám sát khống chế cách vĩ mô hoạt động quản lý điều hành người quản lý kinh doanh, phạm vi quyền lực GĐ/TGĐ quy định cách rõ ràng điều lệ công ty nội HĐQT Đồng thời, việc khiêm nhiệm làm vô hiệu hóa quy định kiểm soát lẫn của vị trí dễ dẫn tới việc lạm dụng quyền lực để thực hành vi trái pháp luật, Điều lệ công ty nhằm tư lợi riêng cho thân mà ảnh hưởng, vi phạm tới lợi ích cổ đông Thứ năm, LDN nên sửa đổi quy định thành viên HĐQT bị miễn nhiệm lúc theo định ĐHĐCĐ Quy định vô tình làm vô hiệu hóa ý nghĩa quy tắc bầu dồn phiếu bầu thành viên HĐQT Mục đích quy tắc để nhóm cổ đông thiểu số cử người tham gia vào HĐQT, nhằm minh bạch hóa vấn đề quản trị công ty Nhóm cổ đông lớn lợi dụng quy định để chiếm quyền quản lý, điều hành công ty, vi phạm nghiêm trọng quyền lợi ích cổ đông thiểu số Vì vậy, LDN nên quy định thêm 73 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn trường hợp mà thành viên HĐQT bị miễn nhiệm, bị bãi nhiệm theo định ĐHĐCĐ 4.3.1.3 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật Giám Đốc/Tổng Giám Đốc LDN cần bổ sung quy định việc thuê GĐ/TGĐ, cụ thể như: hợp đồng thuê GĐ/TGĐ, nội dung hợp đồng, tiêu chuẩn, điều kiện với người thuê để làm GĐ/TGĐ, trách nhiệm doanh nghiệp thuê GĐ/TGĐ… đồng thời, nâng cao tính độc lập, khả đối trọng GĐ/TGĐ với quan quyền lực khác 4.3.1.4 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật Ban kiểm soát Thứ nhất, LDN nên quy định CTCP bắt buộc phải có BKS, dù công ty quy mô lớn hay nhỏ BKS không giám sát hoạt động HĐQT, GĐ/TGĐ, nhằm ngăn chặn phát trường hợp sai phạm, thiếu sót, bất minh, bất hợp lý, xung đột lợi ích… việc quản lý, điều hành công ty; mà Ban kiểm soát đóng vai trò quan trọng việc đề xuất biện pháp, giải pháp khắc phục, cải tiến để hoạt động quản lý, điều hành công ty đạt hiệu cao Thứ hai, LDN nên bổ sung vào quy định BKS phải có thành viên kế toán viên kiểm toán viên điều kiện người không người phòng kế toán công ty Hàng năm, thành viên BKS có nhiệm vụ kiểm tra tính hợp pháp, tính trung thực việc quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh tổ chức công tác kế toán, thống kê lập báo cáo tài chính, thẩm định báo cáo tài hàng năm tháng lần công ty Tuy nhiên, nước ta, hầu hết thành viên Ban kiểm soát lại người nằm phòng kế toán tài Người lập báo cáo toán hàng năm công ty song đồng thời lại người 74 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn kiểm tra, người giám sát nên việc giám sát, kiểm tra công ty không minh bạch, khách quan xác Thứ ba, LDN nên quy định thành viên HĐQT VÀ GĐ/TGĐ không đề cử tham gia bỏ phiếu bầu thành viên BKS Bởi HĐQT GĐ/TGĐ thường cố đưa bà họ hàng cấp vào làm thành viên BKS cách không bỏ phiếu cho người có khả làm thành viên BKS Và vậy, với số phiếu áp đảo, thành viên HĐQT (thường cổ đông lớn) đề cử bỏ phiếu cho người phe với loại bỏ người không phe cánh với Thứ tư, LDN nên quy định báo cáo tài BKS thẩm định phải tài liệu bắt buộc nộp cho quan nhà nước Hiện nay, Luật quy định CTCP phải gửi báo cáo tài năm đến quan nhà nước có thẩm quyền, nhiên báo cáo tái BKS thẩm định mà báo cáo ĐHĐCĐ thông qua 4.3.2 Một số kiến nghị nhằm nâng cao việc thực thi pháp luật tổ chức quản lý công ty cổ phần 4.3.2.1 Về cách thức triệu tập Đại hội đồng cổ đông Cũng xuất phát từ không rõ ràng có mâu thuãn Luật văn luật quy định vấn đề triệu tập ĐHĐCĐ nói riêng vấn đề khác nói chung nên thường dẫn đến thực tế thành viên công ty lợi dụng kẽ hở không tuân thủ luật Thứ nhất, trình tự thủ tục triệu tập ĐHĐCĐ cần phải tuân thủ quy định Có thể lấy ví dụ như: Đầu tiên, theo quy định LDN, phải có 75 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn xác cách sử dụng từ, luôn phải thêm từ họp từ khác tương đương vào cụm từ "Đại hội cổ đông" để họp Thứ hai, thông báo mời họp phải gửi thời hạn quy định, "đến tất cổ đông chậm bảy ngày làm việc trước ngày khai mạc" Việc gửi thông báo mời họp đến cổ đông gặp nhiều khó khăn việc ghi địa cổ đông không xác, công ty định kỳ gửi thông báo đến cho cổ đông, mặt cung cấp thông tin tình hình hoạt động, mặt khác để xác định xem cổ đông có thay đổi địa hay không Hơn nữa, cần quy định rõ điều lệ cổ đông tự ý thay đổi địa mà không thông báo cho công ty việc không nhận thông tin giấy thông báo mời họp công ty không chịu trách nhiệm Thứ ba, nội dung thông báo mời họp, công ty cần ý không gửi thông báo mời họp mà gửi tài liệu kèm theo như: Chương trình họp, phiếu biểu quyết, dự thảo nghị vấn đề chương trình họp Những nội dung phải ghi Biên LDN bắt buộc cách cụ thể, chặt chẽ Tiếp đó, biên họp ĐHĐCĐ phải gửi đến tất cổ đông thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày bế mạc họp Trên thực tế công ty thực quy định việc gửi Biên có gửi lại gửi Nghị Biên thường không thời hạn 15 ngày Vì vậy, cần ý để không nhầm lẫn hai loại văn Thủ tục điều kiện cần thiết để bảo đảm giải đắn nội dung Nếu không thực quy định trình tự, thủ tục liên quan đến việc họp ĐHĐCĐ, dẫn đến hậu định ĐHĐCĐ bị huỷ bỏ theo yêu cầu bên liên quan 76 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn Những nhầm lẫn, sai sót trên, việc chưa hiểu rõ quy định Luật ý thức không muốn tuân thủ nghiêm chỉnh điều không phần quan trọng quy định bất cập, thiếu thực tế, thiếu thuyết phục Luật Do vậy, việc đào tạo, giúp công ty tăng cường hiểu biết LDN có biện pháp xử lý với trường hợp vi phạm quan trọng hơn, cần có xem xét, bổ sung điều chỉnh quy định Luật cho rõ ràng xác Không thể có mập mờ, không rõ nghĩa dẫn đến hiểu sai hay cố tình lợi dụng lỗ hổng Luật để trục lợi 4.3.2.2 Về quyền dự họp Đại hội cổ đông cổ đông nhỏ Về vấn đề quyền dự họp đại hội cổ đông cổ đông nhỏ, LDN có quy định để bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số, theo tất cổ đông, không phụ thuộc tỉ lệ sở hữu cổ phần có quyền tham dự họp ĐHĐCĐ Tuy nhiên, quyền thường bị công ty hạn chế việc quy định tỉ lệ sở hữu định tham dự họp ĐHĐCĐ Quyền dự họp ĐHĐCĐ cổ đông nhỏ phải đảm bảo biện pháp khác nhau, có biện pháp tư pháp Bộ luật Tố tụng dân 2003 quy định: Cổ đông có quyền yêu cầu án Trọng tài xem xét, huỷ bỏ định Đại hội đồng cổ đông trường hợp (1) Trình tự thủ tục triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông không thực theo quy định pháp luật Điều lệ công ty (2) Trình tự, thủ tục định nội dung định vi phạm pháp luật Điều lệ công ty Cổ đông nhỏ khởi kiện đến Toà án có thẩm quyền HĐQT 77 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn không triệu tập họ dự họp Nhưng quan có thẩm quyền phải hướng dẫn cụ thể để Các quan tiến hành tố tụng thực thi quyền cổ đông nhỏ Thực tế, cổ đông quy định khoản điều 79 có nhiều quyền hạn thực tế Việt Nam không nắm rõ luật phân tích nên họ dễ bị hạn chế quyền lợi đáng Do đó, cổ đông nhỏ tham gia công ty cổ phần với vốn góp phải nghiên cứu kỹ công ty, Bản điều lệ công ty xác định mục đích (cổ tức lãi vốn chẳng hạn) Cổ đông nhỏ luật pháp trao cho quyền định để tự bảo vệ mình, đừng quên quyền giới hạn số vốn góp Hơn nữa, cổ đông nhỏ liên kết với thành lập tổ chức bảo vệ quyền lợi tổ chức Bảo vệ cho cổ đông thiểu số Pháp Nhờ vào hoạt động tổ chức này, cổ đông nhỏ nắm bắt nhanh chóng quyền lợi tham gia đầu tư, đồng thời tổ chức đứng làm người đại diện bảo vê cho quyền lơi thành viên trường hợp quyền cổ đông bị vi phạm 4.3.2.3 Về vai trò, chức trách nhiệm Ban kiểm soát Thứ nhất, theo luật, Ban kiểm soát phải có thành viên kế toán kiểm soát viên để hàng năm thành viên Ban kiểm soát kiểm tra tính hợp pháp, tính trung thực việc quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh tổ chức công tác kế toán, thống kê lập báo cáo tài Thẩm định báo cáo tài hàng năm tháng lần công ty Việt Nam hầu hết thành viên Ban kiểm soát lại nằm phòng kế toán tài Người lập báo cáo toán hàng năm công ty song đồng thời người kiểm tra, người giám sát nên việc giám sát, kiểm tra công ty không minh bạch 78 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn xác Do đó, thiết nghĩ luật nên quy định thành viên BKS, người giao nhiệm vụ thống kê, lập báo cáo tài phải người có nghiệp vụ kế toán không nằm phòng kế toán Có thế, đảm bảo lợi ích hợp pháp tối đa công ty cổ đông công ty Thứ hai, lại nhắc đến vấn đề tồn , đặc điểm CTCP Việt Nam quyền lực lớn tập trung vào tay thành viên hội đồng quản trị quyền lực doanh nghiệp bị lạm dụng nhiều hình thức để phục vụ cho lợi ích riêng số người Như vậy, công ty cổ phần, vai trò BKS thực quan trọng Họ không giám sát hoạt động HĐQT, GĐ/TGĐ , nhằm ngăn chặn phát trường hợp sai phạm, thiếu sót, bất minh, bất hợp lý, xung đột lợi ích… việc quản lý, điều hành công ty; mà BKS đóng vai trò quan trọng việc đề xuất biện pháp, giải pháp khắc phục, cải tiến để hoạt động quản lý, điều hành công ty đạt hiệu cao Vì thế, BKS phải hiểu rõ hết vai trò, trách nhiệm nghĩa vụ hoạt động quản lý điều hành công ty thực có hiệu Do đó, có lẽ nên có lớp tập huấn, đào tạo hay thông tin cho thành viên BKS để họ nhận biết phát huy tốt vai trò 4.3.2.4 Về minh bạch công bố thông tin Thứ nhất, xét quyền công bố thông tin cổ đông, khoản điều 79 LDN 2005 ghi rõ quyền cổ đông nhóm cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông thời hạn liên tục sáu tháng tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty có quyền xem xét trích lục sổ biên nghị HĐQT, báo cáo tài năm năm 79 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn theo mẫu hệ thống kế toán Việt Nam báo cáo BKS; họ có quyền yêu cầu BKS kiểm tra vấn đề cụ thể liên quan đến quản lý, điều hành hoạt động công ty xét thấy cần thiết Tại Việt Nam, công ty làm việc HĐQT BKS không sẵn sàng minh bạch hoá thông tin cho cổ đông Thiết nghĩ nguyên nhân vấn đề quyền lực người giao trách nhiệm quản lý lớn, họ gây cản trở cho cổ đông không đảm bảo quyền lợi luật định Mặt khác, minh bạch hoá thông tin CTCP liên quan chặt chẽ đến việc tách bạch quản lý sở hữu công ty Một bên cổ đông nhà đầu tư luôn muốn thông tin tình hình hoạt động công ty, họ muốn biết xem đồng vốn họ bỏ sử dụng hiệu Nhưng đồng vốn đến tay nhà quản lý, họ kinh doanh số tiền mà cổ đông bỏ Thực tế, tình hình kinh doanh khả quan không việc kinh doanh gặp khó khăn nhà quản lý lại không muốn công bố thông tin cho cổ đông biết hoạt động công ty bất lợi, cổ đông bán cổ phần công ty để hạn chế tối đa thiệt hại cho Các nhà quản lý trường hợp không muốn điều Vì thế, thực tế cổ đông có nguy người cuối biết thông tin công ty bị phá sản Do đó, cổ đông cần thân họ tự bảo vệ quyền lợi cho cách yêu cầu công ty minh bạch hoá thông tin Thứ hai, minh bạch công bố thông tin dựa quản lý kiểm soát bên đồng thời việc để thúc đẩy việc cải thiện quản lý kiểm soát bên DNNN cần đưa thêm nỗ lực quản lý bên kiểm soát để nâng cao tính minh bạch chất lượng công bố thông tin Cần ý phải ý đến lĩnh vực 80 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn Một là, tiêu chuẩn hóa quản trị nội thực nghiêm chỉnh hệ thống Thiết lập cấu quản trị mà trung tâm Hội đồng quản trị tăng cường trách nhiệm Hội đồng quản trị với việc giám sát kiểm soát rủi ro kiểm soát nghiêm ngặt quản lý hệ thống nội thực Hai là, việc kiến nghị sửa đổi Luật Doanh nghiệp khó khăn nhiều thời gian, công ty quy định rõ việc công bố thông tin điều lệ công ty Ba là, Hội đồng quản trị quan chịu trách nhiệm tính minh bạch công bố thông tin Bốn là, tăng cường đào tạo nhân viên, cán nhằm trau dồi nhận thức họ rủi ro, kiểm soát lưu lượng, để tạo thành văn hóa doanh nghiệp minh bạch thiện ý 81 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn KẾT LUẬN Đối với CTCP nói đến quản lý đề cập đến trung tâm quyền lực loại hình công ty quy định LDN 2005 bao gồm: ĐHĐCĐ, HĐQT, BKS cá nhân điều hành công việc hàng ngày HHĐQT bổ nhiệm, gọi GĐ/TGĐ Để có nhìn rộng vấn đề nhóm nghiên cứu sâu tìm hiểu thêm điểm quản lý điều hành CTCP theo LDN 2005 với mong muốn cho hoàn thiện Luật Doanh nghiệp 2014 Đề tài nghiên cứu phân tích quy định BKS, minh bạch công bố thông tin, cách thức triệu tập ĐHĐCĐ, quyền dự họp ĐHĐCĐ cổ đông nhỏ, từ bất cập trong trình thực thi Luật Doanh nghiệptại CTCP Việt Nam mà lý bất cập số quy định pháp lý có liên quan Việt Nam chưa phù hợp chưa hoàn chỉnh Cụ thể, LDN 2005 đời đánh dấu bước phát triển hệ thống pháp luật Việt Nam Tuy nhiên trình thực hiện, doanh nghiệp hay mắc phải sai sót, nhầm lẫn ví dụ công bố thông tin không minh bạch hay không đảm bảo quyền lợi cổ đông nhỏ… Nhóm nghiên cứu tìm hiểu số vấn đề doanh nghiệp hay mắc phải nhằm đề xuất hoàn thiện LDN để giúp doanh nghiệp dễ dàng hoạt động thị trường cạnh tranh 82 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn Đề tài nghiên cứu đề xuất hoàn thiện LDN 2005 bốn khía cạnh: Về cách thức triệu tập ĐHĐCĐ; quyền dự họp ĐHĐCĐ cổ đông nhỏ; vai trò, chức năng, nhiệm vụ BKS minh bạch công bố thông tin Các đề xuất hoàn thiện xuất phát từ vướng mắc thực tiễn CTCP Việt Nam Ngoài ra, nhóm nghiên cứu đề xuất số giải pháp thực thi cụ thể khác kiến nghị Nhà nước Chính phủ Do lực nghiên cứu có hạn trước thực tiễn vô phong phú phức tạp vấn đề pháp lý công tác quản lý, điều hành công ty cổ phần Việt Nam, đề tài chắn tránh khỏi thiếu sót Nhóm nghiên cứu mong nhận bảo thầy cô, góp ý nhà khoa học bạn sinh viên 83 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO VĂN BẢN PHÁP LUẬT Bộ luật Thương mại CHLB Đức Bộ luật Thương mại Nhật Bản Bộ luật Tố tụng dân năm 2011 Luật Công ty năm 1990 Luật Doanh nghiệp năm 1999 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Doanh nghiệp năm 2014 VĂN BẢN DƯỚI LUẬT Nghị định 139/2007/NĐ-CP Chính phủ ngày 05 tháng năm 2007 việc hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 Nghị Quyết 71/2006/QH11 Quốc hội ngày 29/11/2006 việc phê chuẩn nghị định thư gia nhập hiệp định thành lập WTO Việt Nam TÀI LIỆU TRONG NƯỚC Các mác (1975), Tư bản, 1, tập III, Nxb Sự thật Đại học Luật Hà Nội (2013), Giáo trình Luật thương mại tập I Hà Nội: nxb công an nhân dân 12 Đặng Cẩm Thúy (1997), Bàn đường hình thành công ty cổ phần nước Tư vận dụng vào Việt Nam, Tạp chí Nghiên cứu kinh tế số 225, 2/1997 13 Đỗ Thái Hán (2012), Bảo vệ cổ đông thiểu số công ty cổ phần Việt Nam, luận văn thạc sĩ luật học 14 Đoàn Văn Trường (1996), Thành lập, tổ chức điều hành hoạt động công ty cổ phần, Hà Nội: Nxb Khoa học kỹ thuật 15 Lê Thị Châu (1997), Quyền sở hữu tài sản công ty, Hà Nội: Nxb Lao động 10 11 84 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn Lê Thị Lợi (2010), Những quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 công ty cổ phần cần tiếp tục sửa đổi, bổ sung, Tạp chí Luật học số 10/2010 17 Nguyễn Đình Cung (2009), Cơ sở khoa học hoàn thiện chế độ quản trị Công ty Cổ phần thúc đẩy phát triển kinh tế Việt Nam, Luận án Tiến sĩ Kinh tế, Bộ Kế hoạch Đầu tư - Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương, Hà Nội 18 Nguyễn Ngọc Bích & Nguyễn Đình Cung (2008), Công ty, vốn, quản lý tranh chấp theo luật Doanh nghiệp 2005, Hà Nội: Nxb Tri Thức 19 Nguyễn Ngọc Bích(2003), Luật doanh nghiệp, vốn quản lý công ty cổ phần, Nxb Trẻ 20 Nguyễn Qúy Trọng (2013), Lý thuyết cổ đông thiểu số quyền khởi kiện cỏ đông thiểu số công ty cổ phần, Tạp chí Luật học số 11/2013 21 Nguyễn Thị Yến (2009), điểm hạn chế Luật Doanh nghiệp 2005 số đề xuất hoàn thiện, Tạp chí Luật học số 11/2009 22 Thành Hiền Lương (2010), quản lý công ty cổ phần theo quy định pháp luật việt nam - thực trạng giải pháp, khoá luận tốt nghiệp, Đại học Ngoại Thương 16 TÀI LIỆU NƯỚC NGOÀI 23 Bernard Taylor (2004), Leading the Boardroom Revolution, Corporate Governance: An International Review CÁC TRANG WEB Hồ Xuân Thắng, Một số bất cập quy định công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005 25 Hồ Xuân Thắng, Sửa đổi, bổ sung số quy định họp Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005 24 85 Tổ chức quản lý Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận thực tiễn Nguyễn Cảnh Nam (2014), Một số vấn đề sửa đổi Luật Doanh nghiệp 27 Trương Vĩnh Xuân, Quyền dự họp đại hội cổ đông cổ đông nhỏ công ty cổ phần < http://www.nclp.org.vn/thuc_tien_phap_luat/quyen-duhop-111ai-hoi-co-111ong-cua-co-111ong-nho-cong-ty-co-phan-hien-nay> 28 Từ Thảo (2010 ?), Cấu trúc quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 29 Wikipedia, Công ty cổ phần 26 86 [...].. .Tổ chức và quản lý của Công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận và thực tiễn Chương II: Một số vấn đề lý luận chung về công ty cổ phần và tổ chức quản lý trong công ty cổ phần Chương III: Thực trạng các quy định của pháp luật Việt Nam về tổ chức và quản lý trong công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2005 Chương IV:... CTCP vẫn tiếp tục được ghi nhận và được quy định theo hướng tiếp cận dần đến các chuẩn mực quốc tế về quản trị CTCP 2.3 Khái quát chung về tổ chức và quản lý trong công ty cổ phần 2.3.1 Khái niệm tổ chức và quản lý trong công ty cổ phẩn Dưới góc độ luật học, có thể đưa ra khái niệm: Tổ chức và quản lý công ty là hệ thống các thiết chế, theo đó việc tổ chức quản lý công tu được thực hiện trên cơ sở... đường lối và hoạt động của công ty Nhìn chung, tổ chức và quản lý trong CTCP xác định rõ sự phân bổ các quyền và nghĩa vụ giữa các chủ thể tham gia khác nhau trong công ty 25 Tổ chức và quản lý của Công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận và thực tiễn Việc tổ chức và quản lý trong công ty cổ phần có vai trò quan trọng: Thứ nhất, với quyền và lợi ích của các thành... vào phân tích thực trạng về tổ chức và quản lý của công ty cổ phần trong chương tiếp theo 35 Tổ chức và quản lý của Công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận và thực tiễn CHƯƠNG III: THỰC TRẠNG CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 CTCP là một thực thể thống nhất có tổ chức chặt chẽ Bản thân CTCP... góp vốn vào công ty được thực hiện bằng cách mua cổ phần, mỗi cổ đông có thể mua nhiều cổ phần Cổ phần bao gồm các loại: • Cổ phần phổ thông: CTCP bắt buộc phải có cổ phần phổ thông và người • sở hữu cổ phần này được gọi là cổ đông phổ thông Cổ phần ưu đãi: CTCP có thể có hoặc không có cổ phần ưu đãi và người sở hữu cổ phần này được gọi là cổ đông ưu đãi Cổ phần ưu đãi gồm các loại sau:  Cổ phần ưu... các chủ sở hữu, người quản lý, những người có lợi ích liên quan và các phương pháp áp dung theo trình tự thủ tục nhằm đảm bảo tổ chức và hoạt động công ty một cách hiệu quả nhất” Tổ chức và quản lý trong công ty cổ phần là một bộ phận của tổ chức và quản lý công ty Theo đó, Tổ chức và quản lý trong CTCP là một hệ thống các cơ chế mà các chủ sở hữu đặt ra trên cơ sở các quy định về chức năng, nhiệm vụ,... đại của công ty Với cơ chế 30 Tổ chức và quản lý của Công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận và thực tiễn giám sát như vậy, hoạt động giám sát của BKS ở Đức có hiệu quả cao hơn ở Việt Nam 2.4.3 Mô hình tổ chức quản lý công ty cổ phần ở Anh – Mỹ Theo luật công ty Anh-Mỹ, cơ cấu tổ chức quản lý của một CTCP gồm có: ĐHĐCĐ và hội đồng giám đốc (HĐGĐ) Bộ phận quản trị... về tổ chức và quản lý trong công ty cổ phần, một số đánh giá và kiến nghị hoàn thiện Từ việc xác định được những nội dung như vậy, sau đây nhóm sẽ đi vào nghiên cứu từng vấn đề cụ thể của đề tài 11 Tổ chức và quản lý của Công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận và thực tiễn CHƯƠNG 2: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 Khái niệm và đặc điểm của công. .. quyền quản lý và kiểm soát công ty, thường là thành viên Ban giám đốc, Hội đồng quản trị hay những cổ đông chiếm cổ phần chi phối trong công ty hành động một cách năng động, sáng tại, linh hoạt vì lợi ích của chủ sở hữu công ty Chính vì thế, công tác tổ chức và quản lý công ty ra đời nhằm giải quyết vấn đề trên Công tác tổ chức và quản lý CTCP bao gồm những cơ chế, quy định để thông qua đó, công ty được... một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần góp vào công ty sau khi công ty đã thanh toán hết các khoản nợ, cổ phần ưu đãi hoàn lại khi công ty giải thể hoặc phá sản…, tuy nhiên cổ đông ưu đãi cổ tức không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào HĐQT và BKS 15 Tổ chức và quản lý của Công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 – Một số vấn đề lý luận và thực