Đang tải... (xem toàn văn)
Bình luận, đánh giá ưu điểm, hạn chế của công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân (với tư cách là những doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm vô hạn về tài sản)
A.ĐẶT VẤN ĐỀ ………………………………………………………………… B.GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ ……………………………… ……………………… I KHÁI QUÁT VỀ CHẾ ĐỘ TRÁCH NHIỆM VÔ HẠN CỦA CHỦ DOANH NGHIỆP .2 Khái niệm 2 Đặc điểm chế độ trách nhiệm vô hạn 2.1 Việc xác định chế độ trách nhiệm vô hạn gắn với chủ doanh nghiệp .3 2.2 Loại chế độ trách nhiệm vô hạn gắn với cá nhân chủ doanh nghiệp II DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Khái niệm: Đặc điểm: 2.1 Chế độ trách nhiệm: Chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp 2.2 Thành viên: Doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ .4 2.3 Tư cách pháp lý: Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân .4 III CÔNG TY HỢP DANH Khái niệm: Đặc điểm: 2.1 Chế độ trách nhiệm: 2.2 Thành viên: 2.3 Tư cách pháp lý: IV ĐÁNH GIÁ ƯU, NHƯỢC ĐIỂM CỦA CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Những điểm giống .6 1.1 Ưu điểm 1.2 Hạn chế: Những điểm khác 2.1 Trách nhiệm pháp lý tính an tồn pháp lý 2.2 Thành viên 2.3 Vốn: 11 2.4 Tư cách pháp lý 12 2.5 Tổ chức hoạt động 12 2.6 Thủ tục thành lập 12 2.7 Bản chất pháp lý: 12 V THỰC TIẾN THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ CÔNG TY HỢP DANH 13 Thực tiến: 13 1.1 Doanh nghiệp tư nhân: 13 1.2 Công ty hợp danh 14 Giải pháp: 14 C KẾT LUẬN .14 A ĐẶT VẤN ĐỀ Xét tính lịch sử, Cơng ty hợp danh Doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp xuất sớm Cùng với xuất thêm loại hình cơng ty với nhiều ưu vốn, thành viên Công ty cổ phần, Công ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty hợp danh Doanh nghiệp tư nhân tồn độc lập nhiều nhà đầu tư lựa chọn trình kinh doanh Sự ưa chuộng xuất phát từ chế độ trách nhiệm vô hạn chủ đầu tư Doanh nghiệp tư nhân Công ty hợp danh Từ đó, tạo tin tưởng cho đối tác nhà tín dụng hợp tác kinh doanh với công ty, đặc quyền chủ sở hữu doanh nghiệp so với loại hình doanh nghiệp khác Vậy, trách nhiệm vơ hạn gì? Tại chế độ trách nhiệm vơ hạn lại tạo nhiều ưu Công ty hợp danh Doanh nghiệp tư nhân? Để làm rõ vấn đề này, nghiên cứu đề tài “Bình luận, đánh giá ưu điểm, hạn chế công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân (với tư cách doanh nghiệp có chủ đầu tư chịu trách nhiệm vô hạn tài sản)” B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I KHÁI QUÁT VỀ CHẾ ĐỘ TRÁCH NHIỆM VÔ HẠN CỦA CHỦ DOANH NGHIỆP Khái niệm Trong lĩnh vực pháp lý thuật ngữ “trách nhiệm” hiểu theo hai nghĩa Thứ nhất, trách nhiệm hiểu nghĩa vụ Thứ hai, trách nhiệm hiểu phải gánh chịu hậu bất lợi vi phạm pháp luật (Giáo trình lý luận Nhà nước pháp luật - Trường Đại học Luật Hà Nội) Như vậy, trách nhiệm chủ doanh nghiệp phải hiểu theo nghĩa thứ hai, tức chủ doanh nghiệp có nghĩa vụ với đối tác doanh nghiệp khoản nợ nghĩa vụ tài sản Doanh nghiệp Trách nhiệm chủ sở hữu doanh nghiệp phân làm hai loại là: chế độ trách nhiệm vô hạn chế độ trách nhiệm hữu hạn Trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ doanh nghiệp Trách nhiệm hữu hạn nghĩa vụ chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm phạm vi phần vốn góp khoản nợ nghĩa vụ doanh nghiệp Như vậy, nói đến vấn đề trách nhiệm chủ doanh nghiệp ta có thê ngầm hiểu có tồn ranh giới tài sản dân tài sản thương mại (phần tài sản góp vốn vào doanh nghiệp) chủ doanh nghiệp Nếu trách nhiệm hữu hạn, chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp phạm vi tài sản thương mại; cịn trách nhiệm vơ hạn chủ daonh nghiệp phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ doanh nghiệp toàn khối tài sản mình, bao gồm tài sản dân tài sản thương mại toán hết Trọng phạm vi viết này, với yêu cầu mà đề tài nêu nên việc nghiên cứu chủ yếu tập chung vào chế độ trách nhiệm vô hạn, ưu điểm hạn chế nó, việc chi phi phối tổ chức hoạt động Doanh nghiệp tư nhân Công ty hợp danh Đặc điểm chế độ trách nhiệm vô hạn 2.1 Việc xác định chế độ trách nhiệm vô hạn gắn với chủ doanh nghiệp Khẳng định chế độ trách nhiệm vô hạn gắn với chủ doanh nghiệp mà doanh nghiệp lẽ, phân tích trên, có chủ doanh nghiệp xác định rõ hai phần tài sản, tài sản dân thuộc sở hữu riêng chủ doanh nghiệp, không liên quan đến doanh nghiệp tài sản thương mại, chủ doanh nghiệp đầu tư vào doanh nghiệp để thực hoạt động sản xuất kinh doanh Còn thân doanh nghiệp, nguồn vốn hình thành chủ yếu thành viên doanh nghiệp đầu tư vào hay vay nợ từ tổ chức, cá nhân khác Và dù hình thành theo hình thức nào, nguồn vốn doanh nghiệp khối thống nhất, quản lý sử dụng vào hoạt động doanh nghiệp, không tồn khái niệm tài sản dân hay tài sản thương mại doanh nghiệp Chính lẽ đó, việc xác định chế độ trách nhiệm vô hạn gắn với chủ doanh nghiệp mà doanh nghiệp 2.2 Loại chế độ trách nhiệm vô hạn gắn với cá nhân chủ doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp cá nhân tổ chức, tuỳ loại hình doanh nghiệp mà pháp luật quy định đối tượng trở thành chủ doanh nghiệp Tuy nhiên, vấn đề trách nhiệm vô hạn đặt cá nhân chủ doanh nghiệp mà không đặt tổ chức Lý giải cho khẳng định giống phân tích Một tổ chức tồn nhiều tên gọi hình thức khác nhau, có tổ chức có tài sản riêng, độc lập với thành viên (các pháp nhân), có tổ chức mà tài sản khơng hồn tồn độc lập mà phụ thuộc vào tổ chức, cá nhân khác (các tổ chức sử dụng vốn có nguồn gốc từ ngân sách nhà nước) Do đó, khơng dễ dàng để xác định tài sản riêng tổ chức tài sản tổ chức đầu tư vào doanh nghiệp Thêm nữa, giả sử tổ chức phải chịu trách nhiệm vô hạn doanh nghiệp đó, theo nguyên tắc doanh nghiệp bị phá sản, tổ chức phải tốn nghĩa vụ cơng ty tồn tài sản tổ chức, tài sản góp vào doanh nghiệp hết, phải dùng tài sản riêng tổ chức, thời điểm tổ chức giải thể chấm dứt hoạt động vấn đề trách nhiệm giải nào? Các thành viên tổ chức phải tiếp tục gánh chịu nghĩa vụ hay khơng? Do đó, vấn đề xác định trách nhiệm vô hạn tổ chức khó khăn thực khơng có tính khả thi Quy định pháp luật Việt Nam nay, có hai loại hình doanh nghiệp có chủ sở hữu chịu chế độ trách nhiệm vơ hạn nghĩa vụ doanh nghiệp, Doanh nghiệp tư nhân Công ty hợp danh Việc phân tích, đánh giá ưu điểm hạn chế chế độ trách nhiệm vô hạn chủ doanh nghiệp tới hai loại hình doanh nghiệp trình bày cụ thể phần II DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Khái niệm: Điều 141 Luật Doanh nghiệp năm 2005 định nghĩa: “Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp; doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán nào; cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân” Đặc điểm: 2.1 Chế độ trách nhiệm: Chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp Hầu giới hạn phần vốn tài sản đưa vào kinh doanh DNTN phần tài sản lại thuộc sở hữu chủ DNTN Bởi lẽ, chủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ khai báo phần vốn công ty với quan đăng ký dinh doanh trình hoạt động, chủ DNTN có quyền tăng giảm vốn đầu tư.Vì vậy, gần khơng có tính độc lập, tách biệt tài sản doanh nghiệp tư nhân với tài sản chủ DNTN Do chủ DNTN - người chịu trách nhiệm trước rủi ro DNTN không chịu trách nhiệm hoạt động doanh nghiệp phạm vi phần vốn đầu tư đăng ký với quan đăng ký kinh doanh mà phải chịu trách nhiệm toàn tài sản trường hợp phần vốn đầu tư đăng ký không đủ để trang trải khoản nợ doanh nghiệp Chính chế độ trách nhiệm vơ hạn chủ DNTN quy định đặc điểm pháp lý khác DNTN 2.2 Thành viên: Doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ Xuất phát từ chế độ trách nhiệm vô hạn chủ DNTN tư nhân nên doanh nghiệp tư nhân nằm số doanh nghiệp cá nhân làm chủ Đồng thời, để phân biệt DNTN với loại hình doanh nghiệp khác mà chủ sở hữu chịu trách nhiệm vô hạn công ty hợp danh hay loại hình doanh nghiệp chủ khác nên pháp luật quy định DNTN cá nhân làm chủ Tính chất cá nhân làm chủ thể rõ thông qua chế độ sở hữu vốn, chế độ tổ chức, quản lý phân phối lợi nhuận doanh nghiệp Theo đó, bản, việc tổ chức, quản lý, phân phối lợi nhuận góp vốn, sử dụng nguồn vốn doanh nghiệp chủ DNTN tự định 2.3 Tư cách pháp lý: Doanh nghiệp tư nhân tư cách pháp nhân Theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005, DNTN doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân Lý giải cho quy định bởi, tiêu chuẩn để tổ chức công nhận tư cách pháp nhân theo quy định Điều 84 Bộ luật dân năm 2005 tổ chức phải có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác chịu trách nhiệm tài sản Trong đó, phân tích trên, tài sản doanh nghiệp tư nhân khơng có độc lập hồn tồn với tài sản riêng doanh nghiệp tư nhân III CÔNG TY HỢP DANH Khái niệm: Công ty hợp danh (CTHD) loại hình cơng ty thành viên tiến hành hoạt động thương mại hang chung liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty (Giáo trình Luật Thương mai Tập - Trường Đại học Luật Hà Nội) Khoản Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005 lại đưa khái niệm CTHD thông qua việc liệt kê đặc điểm, dấu hiệu khác biệt cơng ty so với loại hình doanh nghiệp khác Cơng ty hợp danh Doanh nghiệp đó: a) Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung; thành viên hợp dnah có thành viên góp vốn; b) Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty; c) Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Như vậy, khái niệm Công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp Việt Nam có nội hàm giống pháp luật nước Song ngoại diên khái niệm công ty hợp danh có rộng Bởi lẽ, theo Điều 130 LDN cơng ty hợp danh bao gồm hai loại: - Thứ nhất, CTHD bao gồm thành viên hợp danh (cùng liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty); - Thứ hai, công ty hợp danh có thành viên hợp danh thành viên góp vồn, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp vào cơng ty Đặc điểm: Theo quy định LDN 2005 CTHD có đặc điểm sau: 2.1 Chế độ trách nhiệm: Trong CTHD tồn hai loại chế độ trách nhiệm khác nhau: - Trách nhiệm vô hạn thành viên hợp danh; Trách nhiệm hữu hạn CTHD “liên đới chịu trách nhiệm vô hạn” Việc liên đới chịu trách nhiệm có nghĩa, chủ nợ yêu cầu thành viên hợp danh phải toán tất khoản nợ cho thành viên hợp danh lại thành viên hoàn trả lại từ thành viên khác; trường hợp thành viên hợp danh tốn hết khoản nợ (theo tỷ lệ giá trị phần vốn góp) có trách nhiệm khoản nợ thành viên hợp danh khác - Trách nhiệm hữu hạn thành viên góp vốn Chế độ trách nhiệm hữu hạn thành viên góp vốn giới hạn trách nhiệm thành viên khoản nợ nghĩa vụ tài cơng ty phạm vi số vốn góp Mặc dù có tồn hai chế độ trách nhiệm trên, song chế độ trách nhiệm chính, chủ đạo, chi phối hoạt động công ty chế độ trách nhiệm vô hạn Bởi lẽ, Pháp luật quy định, CTHD phải có từ hai thành viên hợp danh trở lên, có khơng có thành viên góp vốn Do đó, mặt chất, CTHD loại hình cơng ty đối nhân Cũng từ hai chế độ trách nhiệm cho hai loại thành viên làm phát sinh hệ pháp lý khác quy định đặc trưng CTHD so với loại hình doanh nghiệp khác, mà đặc biệt khác biệt quyền nghĩa vụ thành viên hợp danh thành viên góp vốn 2.2 Thành viên: - Cơng ty hợp danh phải có hai thành viên hợp danh; thành viên hợp danh phải cá nhân Việc quy định số lượng thành viên hợp danh tối thiểu nhằm phân biệt chế độ trách nhiệm CTHD DNTN Chế độ trách nhiệm công ty hợp danh “liên đới chịu trách nhiệm vô hạn”, tức phải có liên đới chịu trách nhiệm nhiều thành viên, mà tối thiểu từ hai thành viên trở lên Còn việc quy định thành viên hợp danh cá nhân nhằm đảm bảo phù hợp với đặc điểm chế độ trách nhiệm vô hạn thành viên trình bày phần - Cơng ty hợp danh có thêm thành viên góp vốn, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp vào cơng ty Việc mở rộng loại thành viên CTHD nhằm tạo nhiều ưu thành viên, vốn cho công ty, thu hút tham gia nhà đầu tư không muốn chịu trách nhiệm vô hạn 2.3 Tư cách pháp lý: Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh IV ĐÁNH GIÁ ƯU, NHƯỢC ĐIỂM CỦA CÔNG TY HỢP DANH VÀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Những điểm giống Do có đặc điểm chung có chủ sở hữu doanh nghiệp chịu chế độ trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ doanh nghiệp nên DNTN CTHD có ưu điểm hạn chế loại hình doanh nghiệp có chủ sở hữu chịu chế độ trách nhiệm, cụ thể là: 1.1 Ưu điểm a) Doanh nghiệp tạo tin cậy, uy tín đối tác đặc biệt chủ nợ Nhờ vào chế độ trách nhiệm vô hạn chủ DNTN thành viên hợp danh CTHD nên hai loại hình doanh nghiệp có tính an tồn pháp lý cao tạo uy tín lớn chủ nợ đối tác Chế độ trách nhiệm vô hạn chủ DNTN thành viên hợp danh CTHD thể chỗ, trường hợp doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản pháp luật quy định, tài sản doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản bao gồm tài sản thuộc sở hữu DNTN tài sản chủ DNTN, thành viên hợp danh (khối tài sản dân sự) mà không trực tiếp dùng vào hoạt động kinh doanh DNTN CTHD Còn loại hình doanh nghiệp khác có chủ sở hữu chịu chế độ trách nhiệm hữu hạn nghĩa vụ doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn hay Cơng ty cổ phần phần tài sản cơng ty lâm vào tình trạng phá sản gồm tài sản thuộc sở hữu công ty Chính lẽ đó, khoản nợ DNTN CTHD đảm bào toán tài sản doanh nghiệp chủ doanh nghiệp, làm giảm tỷ lệ phải gánh chịu rủi ro chủ nợ đối tác doanh nghiệp b) Doanh nghiệp chí ràng buộc quy định pháp luật Xuất phát từ chế độ trách nhiệm vô hạn chủ đầu tư nên tính an tồn pháp lý hai loại hình doanh nghiệp lớn Cùng với đơn giản tổ chức tham gia thành viên doanh nghiệp nên pháp luật nới lỏng quản lý trao quyền tự định vấn đề doanh nghiệp cho chủ đầu tư Do vậy, so với Cơng ty TNHH Cơng ty cổ phần tổ chức hoạt động DNTN CTHD đơn giản, gọn nhẹ tự 1.2 Hạn chế: a) Hạn chế chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh: * Chủ DNTN CTHD có nghĩa vụ gánh chịu rủi ro kinh doanh doanh nghiệp khối tài sản đầu tư vào doanh nghiệp (tài sản thương mại) tài sản thuộc sở hữu cá nhân (tài sản dân sự) Chính lẽ đó, doanh nghiệp bị lâm vào tình trạng phá sản, mà tổng khoản nợ lớn tổng số tài sản có cơng ty có khả năng, chủ doanh nghiệp trắng tay phải dung tất số tài sản cá nhân để toán nghĩa vụ doanh nghiệp * Hạn chế thành lập tham gia doanh nghiệp: Khoản Điều 12 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 10 năm 2010 quy định cá nhân quyền đăng ký thành lập doanh nghiệp tư nhân làm thành viên hợp danh công ty hợp danh, trừ trường hợp thành viên hợp danh lại thỏa thuận khác Trong thành viên công ty cổ phần hay công ty trách nhiệm hữu hạn không bị hạn chế việc tham gia thành lập doanh nghiệp Hạn chế xuất phát từ chế độ trách nhiệm vô hạn chủ doanh nghiệp Một cá nhân đồng thời chịu hai chế độ trách nhiệm vô hạn hai doanh nghiệp, lẽ, giả sử hai DN phá sản tài sản cá nhân chủ doanh nghiệp xử lý nào, chia đơi cho hai doanh nghiệp được, làm sai lệch chất chế độ trách nhiệm vô hạn b) Hạn chế huy động vốn khả tham gia thành viên: * DNTN CTHD không phát hành loại chứng khoán để huy động vốn * Khả tham gia thành viên khác vào doanh nghiệp hạn chế Chế độ trách nhiệm vô hạn tạo khả phải chịu rủi ro lớn chủ doanh nghiệp, doanh nghiệp có khả lâm vào tình trạng phá sản chủ doanh nghiệp phải nhập tất số tài sản có cá nhân vào khối tài sản doanh nghiệp phá sản Chính lẽ đó, có nhiều đặc quyền, song đầu tư vào doanh nghiệp này, nhà đầu tư ngần ngại trước trách nhiệm vô hạn phải gánh chịu c) Quy mô doanh nghiệp thường dạng vừa nhỏ DNTN cá nhân làm chủ nên vấn đề tham gia thành viên khác với quy mô lớn hay nhỏ đề cập đến Đối với CTHD pháp luật không hạn chế cố lượng thành viên tham gia song dễ dàng nhận thấy việc thành lập CTHD với số lượng thành viên lơn khó xảy Điều xuất phát từ chế độ trách nhiệm thành viên cơng ty Một khơng có nhiều cá nhân muốn gánh chịu chế độ trách nhiệm vô hạn liên đới nên việc có số lượng lớn thành viên hợp danh tham gia cơng ty khó Cịn thành viên góp vốn, có nhiều cá nhân muốn tham gia CTHD song việc tham gia phải có đồng ý Hội đồng thành viên có thành viên hợp danh, mà chắn điều thành viên không muốn nhiều thành viên góp vốn tham gia đồng nghĩa với trách nhiệm vơ hạn liên đới mà họ phải gánh chịu tăng lên Chính CTHD hay DNTN có quy mơ lớn cơng ty cổ phần điều khó xảy Những điểm khác 2.1 Trách nhiệm pháp lý tính an tồn pháp lý * Thứ nhất, chịu chế độ trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ doanh nghiệp song, có khác chế độ trách nhiệm chủ DNTN thành viên hợp danh CTHD Theo Điều 141LDN chủ DNTN cá nhân làm chủ doanh nghiệp đồng thời gánh chịu rủi ro từ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Đó trách nhiệm vô hạn cá nhân Căn Khoản Điều 137 LDN tất thành viên hợp danh CTHD (mà tối thiểu hai thành viên) người đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động hàng ngày công ty Tức thành viên hợp danh chủ sở hữu chung cơng ty có đầy đủ quyền điều hành quản lý công ty (khác thành viên góp vốn) Đồng thời với quyền chung Điểm đ Khoản Điều 134 LDN quy định nghĩa vụ thành viên hợp danh phải “liên đới chịu trách nhiệm toán hết số nợ cịn lại cơng ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty” Như vậy, khác với chủ DNTN, thành viên hợp danh CTHD chịu chế độ trách nhiệm vơ hạn với tính chất liên đới Tính chất liên đới trách nhiệm vô hạn đem lại nhiều ưu cho chế độ trách nhiệm Bởi lẽ, chế độ trách nhiệm vô hạn liên đới đảm bảo quyền chủ nợ yêu cầu số thành viên hợp danh phải toán tất khoản nợ thành viên khác hay thành viên hợp danh khơng có trách nhiệm phần nợ mình, mà cịn có trách nhiệm khoản nợ thành viên khác Do đó, q trình kinh doanh thành viên hợp danh phải tự giám sát lẫn việc liên kết thành viên phải dựa vào tin tưởng chủ yếu (đây voi nguyên nhân lý giải cho việc xếp CTHD vào loại hình cơng ty đối nhân), thành viên không trung thực tẩu tán tài sản cơng ty có khả lâm vào tình trạng phá sản, hậu việc thành viên hợp danh khác phải gánh chịu thay Như vậy, nói rằng, nhờ chế độ trách nhiệm vô hạn liên đới nên khả trả nợ CTHD cao DNTN, đó, tính an toàn pháp lý CTHD cao hẳn DNTN Tuy nhiên, gắn liền với ưu điểm trách nhiệm thành viên hợp danh nặng nề hơn, chịu rủi ro cao so với chủ DNTN ngồi trách nhiệm với khoản nợ họ cịn phải có trách nhiệm với khoản nợ thành viên khác * Thứ hai, CTHD tồn hai loại chế độ trách nhiệm với hai loại thành viên khác Như trình bày phân tích phần đặc điểm CTHD, thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm vơ hạn, cịn thành viên góp vốn chịu chế độ trách nhiệm hữu hạn phạm vi phần vốn góp vào cơng ty Cịn DNTN có chế độ trách nhiệm vô hạn với cá nhân chủ DNTN Điều dẫn tới nhiều khác biệt tổ chức hoạt động hai loại hình doanh nghiệp 2.2 Thành viên a) Số lượng thành viên: Khoản 1Điều 141 LDN quy định DNTN doanh nghiệp cá nhân làm chủ, chủ sở hữu doanh ngiệp tư nhân cá nhân Đây đặc điểm rõ nét để phân biệt DNTN với CTHD loại hình doanh nghiệp khác Đồng thời, chủ DNTN cá nhân tổ chức Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, lẽ chủ DNTN chịu chế độ trách nhiệm vô hạn, phân tích trên, chế độ trách nhiệm gắn liền với cá nhân Điểm a Khoản Điều 130 LDN quy định CTHD phải có hai thành viên hợp danh, vậy, số thành viên tối thiểu CTHD phải hai pháp luật không giới hạn số lượng thành viên tối đa, điều thành viên hợp danh công ty thỏa thuận định b) Loại thành viên: DNTN có chủ sở hữu nhất, nên vấn đề phân loại thành viên không đặt chủ DNTN Điều 130 LDN quy định CTHD có hai loại thành viên thành viên hợp danh thành viên góp vốn Chế độ pháp lý, quyền nghĩa vụ hai loại thành viên khác Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ công ty Một CT HD thành lập phải có tối thiểu hai thành viên hợp danh CTHD có thê có khơng có thành viên góp vốn, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty c) Quyền thành viên: Do cá nhân làm chủ doanh nghiệp, tự đầu tư vốn gánh chịu rủi ro hoạt động doanh nghiệp nên chủ DNTN có tồn quyền quản lý, điều hành hoạt động phân phối lợi nhuận doanh nghiệp mà không bị giới hạn chủ thể khác Trong đó, thành viên hợp danh CTHD có quyền quản lý định vấn đề liên quan đến hoạt động công ty, song quyền khơng hồn tồn tuyệt đối riêng biệt, cịn phụ thuộc vào thành viên hợp danh khác Hội đồng thành viên Không thế, thành viên hợp danh bị hạn chế số quyền như: không kinh doanh ngành nghề kinh doanh công ty nhân danh cá nhân người khác; khơng chuyển phần hay tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh cịn lại…(Điều 133 LDN) Ngồi ra, chủ DNTN có thêm đặc quyền khác mà thành viên hợp danh khơng có quyền cho th doanh nghiệp (Điều 144 LDN) quyền bán doanh nghiệp (Điều 145 LDN) 10 Nguyên nhân lý giải cho khác quyền chủ DNTN thành viên hợp danh CTHD xuất phát từ khác số lượng thành viên chế độ pháp lý thành viên hai loại hình doanh nghiệp 2.3 Vốn: a) Khả huy động vốn Có thể dễ dàng nhận thấy khả huy độnh vốn CTHD lớn nhiều DNTN Vì DNTN thực việc huy động vốn chủ yếu qua việc vay tổ chức cá nhân khác doanh nghiệp, tăng đâud tư từ phía chủ DNTN CTHD bên cạnh hình thức tăng vốn trên, cơng ty huy động vốn thơng qua việc tiếp nhận thêm thành viên (theo Điều 139 LDN), thành viên thành viên hợp danh thành viên góp vốn Đối với nhà đầu tư nhỏ lẻ không muốn chế độ trách nhiệm vô hạn với nhiều rủi ro, khơng có nhu cầu tham gia quản lý điều hành cơng ty tham gia công ty với tư cách thành viên góp vốn Điều vừa đem lại ưu cho công ty, vừa thỏa mãn nhu cầu tham gia nhà đầu tư Đồng thời, CTHD khơng có giới hạn số lượng thành viên nên việc định số lượng, tiêu chuẩn thành viên tham gia hoàn tồn thành viên cơng ty, đặc biệt thành viên hợp danh thỏa thuận định DNTN thực việc tiếp nhận them thành viên chất DNTN doanh nghiệp cá nhân làm chủ b) Sự độc lập tài sản doanh nghiệp tài sản chủ doanh nghiệp Ở DNTN, khơng có độc lập tài sản chủ DNTN tài sản doanh nghiệp Bởi lẽ theo quy định Điều 142 LDN, vốn đầu tư chủ DNTN chủ doanh nghiệp tự đăng ký với quan đăng ký kinh doanh Song trình hoạt động, chủ DNTN có quyền tăng giảm vốn điều lệ tùy ý mà đăng ký, trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp vốn đầu tư đăng ký phải đăng ký lại với quan đăng ký kinh doanh trước giảm vốn Đồng thời, pháp luật quy định nghĩa vụ kê khai loại tài sản góp vốn khơng bắt buộc phải chuyển quyền sở hữu sang cho doanh nghiệp Còn CTHD, việc tăng hay giảm vốn điều lệ công ty phải Hội đồng thành viên định (điểm b, c, d, e khoản Điều 135 LDN), sửa đổi nội dung Điều lệ công ty (khoản Điều 22 LDN) tiến hành đăng ký lại với quan đăng ký kinh doanh (khoản Điều 26 LDN) Bên cạnh đó, theo quy định khoản Điều 132 LDN góp vốn vào CTHD thành viên góp vốn phải thực việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty Do vậy, so với DNTN tài sản CTHD có độc lập tách biệt hẳn với khối tài sản thành viên công ty, ưu điểm lớn CTHD Khác biệt tồn hai chế độ trách nhiệm CTHD Ở DNTN chủ DNTN chịu chế độ trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ công ty, pháp 11 luật không hạn chế quyền quản lý phần góp chủ DN DNTN Cịn CTHD, thành viện hợp danh chịu chế độ trách nhiệm vơ hạn cịn tồn thành viên góp vốn với chế độ trách nhiệm hữu hạn Do pháp luật phải quy đỉnh việc quản lý phân định rạch ròi phần tài sản mà thành viên góp vào cơng ty để làm xác định trách nhiệm thành viên góp vốn nghĩa vụ công ty 2.4 Tư cách pháp lý Khoản Điều 130 LDN quy định CTHd có tư cách pháp nhân kể tử ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trong đó, Luật doanh nghiệp lại khơng cơng nhận tư cách pháp nhân cho DNTN Đây hạn chế DNTN so với CTHD, lẽ, tư cách pháp nhân không ảnh hưởng lớn đến hoạt động hợp pháp doanh nghiệp song số trường hợp, tư cách pháp nhân lại đem đến cho doanh nghiệp tin cậy với đối tác khó tính 2.5 Tổ chức hoạt động Do có chủ sở hữu nên việc tổ chức hoạt động DNTN đơn giản, gọn nhẹ chủ DNTN định, pháp luật không quy định bắt buộc tổ chức DNTN Đối với CTHD, tính phức tạp số lượng thành viên chế độ trách nhiệm nên LDN có số quy định tổ chức hoạt động công ty Điều 135, 136, 137 LDN Tại đó, quy định Hội đồng thành viên CTHD, tổ chức hoạt động vấn đề bắt buộc phải Hội đồng thành viên thông qua 2.6 Thủ tục thành lập Thủ tục thành lập DNTN đơn giản so với việc thành lập CTHD Điều 16 LDN quy định Hồ sơ đăng ký DNTN gồm: Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh; Bản Giấy chứng minh nhân dân (Hộ chiếu chứng thực cá nhân khác); Văn xác nhận vốn pháp địng (nếu PL yêu cầu); Chứng hành nghề Giám đốc cá nhân khác (nếu PL quy định) Đối với CTHD, ngồi giấy tờ Hồ sơ đăng ký kinh doanh cơng ty cần có thêm Dự thảo Điều lệ công ty; Danh sách thành viên Như vậy, thấy ngày từ bước lập hồ sơ để thành lập công ty phức tạp Bên cạnh đó, liên quan tới vấn đề thay đổi Điều lệ cơng ty cần có đăng ký với quan đăng ký kinh doanh 2.7 Bản chất pháp lý: CTHD loại hình cơng ty nằm loại hình doanh nghiệp, cịn DNTN với tư cách doanh nghiệp công ty Sự khác biệt xuất phát từ chất công ty theo pháp luật Việt Nam Pháp luật giới Theo đó, “Khái niệm cơng ty hiểu liên kết hai 12 hay nhiều cá nhân pháp nhân kiện pháp lí nhằm tiến hành hoạt động để đạt mục tiêu chung đó” – Giáo trình Luật Thương mại Tập - Đại học Luật Hà Nội Điều Luật công ty năm 1990 quy định “Công ty doanh nghiệp thành viên góp vốn, chia lợi nhuận, chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi phần vốn góp vào cơng ty” Như vậy, DNTN cá nhân đầu tư, làm chủ, quản lý điều hành nên liên kết, góp vốn nhiều cá nhân tổ chức Nên, DNTN loại hình doanh nghiệp khơng phải cơng ty CTHD với tính chất liên kết cá nhân thành viên hợp danh với nhau, nên thể đặc điểm loại hình cơng ty Tuy nhiên, phải đến Luật Doanh nghiệp năm 1999, tư cách pháp lý CTHD thức luật hóa Trước đây, có phân biệt cơng ty doanh nghiệp công ty, vào năm 90, công ty chịu điều chỉnh Luật Cơng ty năm 1990, cịn Doanh nghiệp tư nhân chịu điều chỉnh Luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 Tuy nhiên, bước vào năm 2000 tất loại hình doanh nghiệp bao gồm Cơng ty DN công ty chịu điều chỉnh chung Luật Doanh nghiệp năm 1999 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Do đó, phân biệt công ty doanh nghiệp cơng ty có ý nghĩa tên gọi hình thức V THỰC TIẾN THÀNH LẬP VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ CÔNG TY HỢP DANH Thực tiến: 1.1 Doanh nghiệp tư nhân: Hiện tại, doanh nghiệp tư nhân Việt Nam tồn tài chủ yếu quy mô nhỏ vừa Sự phát triển DNTN chưa xứng tầm với thuận lợi nên kinh tế Năm 2004, doanh nghiệp tư nhân qui mô lớn nước chiếm 0,3 % GDP tỷ phần 23.6% GDP doanh nghiệp qui mô lớn nước Theo điều tra doanh nghiệp năm 2006, lấy tiêu chí doanh nghiệp nhỏ vừa 300 lao động vốn 625 ngàn USD, có tới 96,81% doanh nghiệp thuộc nhóm nhỏ vừa (www.vnep.org.vn) Một nguyên nhân dẫn đến hạn chế việc phát triển quy mô DNTN rào cản ưu tiên cho loại hình DN nhà nước từ phía Nhà nước Ví dụ quy định Luật Doanh nghiệp, không công nhận tư cách pháp nhân cho DNTN không cho phép DNTN phát hành loại chứng khốn Trong khi, theo nghiên cứu, khơng có cản trở việc cho phép DNTN phát hành trái phiếu, khả 13 tốn nợ loại hình doanh nghiệp cịn lớn Công ty TNHH Công ty cổ phần Bên cạnh ưu đãi loại hình doanh nghiệp khác khơng phải DNTN mà đặc biệt ưu đãi Cơng ty Nhà nước tạo bất bình đẳng cạnh tranh doanh nghiệp, cản trở chế tự động đào thải kinh tế thị trường Theo điều tra Phòng Thương mại Công nghiệp Việt Nam (VCCI), đất đai trở ngại lớn đối doanh nghiệp tư nhân Cuộc điều tra mẫu 6.700 doanh nghiệp thực năm 2007 cho thấy: “Hơn 65% doanh nghiệp (nhất doanh nghiệp nhỏ vừa) cho biết mở rộng hoạt động kinh doanh dễ dàng tiếp cận đất đai hơn.” Cuộc điều tra Báo cáo kinh tế năm 2006 WB thị trường đất đai cho thấy doanh nghiệp tư nhân gặp nhiều khó khăn mặt sản xuất doanh nghiệp nhà nước khơng ưu đãi đất đai sản xuất mà chiếm hữu đất sản xuất, thường gọi đất nhàn rỗi (Khu vực kinh tế tư nhân - Nguồn huyết mạch chưa khai thơng - Trần Bình) Bên cạnh khả tiếp cận tín dụng DNTN cịn yếu hạn chế Nguyên nhân tình trạng việc doanh nghiệp có tài sản chấp nhỏ, quy mô doanh nghiệp pháp luật khơng cho phép phát hành chứng khốn 1.2 Cơng ty hợp danh So với DNTN , CT HD có nhiều ưu đãi từ phía quy định pháp luật tạo điều kiện thuận lợi cho trình hoạt động công ty Đặc biệt, khác với pháp luật nhiều quốc gia, Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 có số quy định khác CTHD Cụ thể việc ghi nhận tư cách pháp nhân cho CTHD kể từ thời điểm cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (khoản Điều 130 LDN) quy định thêm loại thành viên góp vốn với chế độ trách nhiệm hữu hạn tài sản (điểm c khoản Điều 130 LDN) Giải pháp: Để góp phần tạo bình đẳng hoạt động kinh doanh tạo hội cho phát triển loại hình DNTN nói riêng khu vực kinh tế tư nhân nói chung, Nhà nước cần tạo hành lang pháp lý công bằng, bền vững, thực có hiệu thi hành thực tế Để thực mục tiêu đó, việc cần làm việc thay đổi nhận thức loại hình DNTN, sở hữu tư nhân; thống điều chỉnh công loại hình doanh nghiệp văn pháp luật, bên cạnh Luật Doanh nghiệp; tổ chức kiểm tra có biện pháp để đảm bảo thực quy định thực tế Có vậy, tạo mơi trường pháp lý bình đẳng, tự bền vững cho doanh nghiệp kinh tế thị trường hội nhập toàn cầu C KẾT LUẬN 14 Qua phân tích, đánh giá DNTN CTHD trên, ta thấy rằng, có chủ đầu tư chịu trách nhiệm vơ hạn tài sản song hai loại hình doanh nghiệp có nhiều điểm khác biệt, khác biệt chế độ trách nhiệm vô hạn Đứng phương diện khác tính ưu việt hai loại hình doanh nghiệp khác Nếu đứng phương diện nhà đầu tư tất nhiên việc thành lập DNTN thuận tiên, đơn giản có nhiều ưu Song, đứng phương diện đối tác doanh nghiệp việc hợp tác với CTHD an toàn nhiều 15 Tài liệu tham khảo : 1) www.vnep.org.vn 2) www.wikipedia.org 3) Giáo trình Luật Thương mại ( Trường Đại học Luật Hà Nội ) 4) Luật doanh nghiệp năm 2005 5) Phát luật tổ chức hình thức kinh doanh ( NXB Tư pháp, Hà Nội, 2007 ) 6) Nghị định 102 NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 7) Giáo trình lí luận chung nhà nước pháp luật ( Trường Đại học Luật Hà Nội ) 16 ... chế độ trách nhiệm vô hạn lại tạo nhiều ưu Công ty hợp danh Doanh nghiệp tư nhân? Để làm rõ vấn đề này, nghiên cứu đề tài ? ?Bình luận, đánh giá ưu điểm, hạn chế công ty hợp danh doanh nghiệp tư. .. Hạn chế: a) Hạn chế chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh: * Chủ DNTN CTHD có nghĩa vụ gánh chịu rủi ro kinh doanh doanh nghiệp khối tài sản đầu tư vào doanh nghiệp (tài. .. chịu chế độ trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ doanh nghiệp, Doanh nghiệp tư nhân Cơng ty hợp danh Việc phân tích, đánh giá ưu điểm hạn chế chế độ trách nhiệm vơ hạn chủ doanh nghiệp tới hai loại hình doanh