MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU Trong kinh doanh, tranh chấp tồn tất yếu Các mối quan hệ nhiều, phức tạp khả xảy tranh chấp lớn, bất chấp khung pháp lý có hoàn chỉnh đến đâu – lúc bên tuân thủ pháp luật cách nghiêm chỉnh Trước bắt đầu thương vụ, chủ thể không muốn có tranh chấp xảy Tuy nhiên, xảy nguyên nhân khách quan chủ quan Khi tranh chấp xảy ra, để đảm bảo lợi ích cho thân vấn đề lựa chọn phương pháp giải tranh chấp cần quan tâm thích đáng, cho tranh chấp giải thỏa đáng với chi phí thời gian, công sức tiền bạc Mỗi phương thức giải tranh chấp có ưu điểm hạn chế định khó nói phương thức ưu việt phương thức Chỉ có bên tranh chấp định lựa chọn phương thức giải tranh chấp hoàn cảnh cụ thể Nhìn chung, phương thức giải tranh chấp thương mại có vai trò to lớn vấn đề giải quyền lợi ích bên Qua đó, phát triển lợi ích kinh tế - xã hội, điều hòa phát triển lành mạnh thị trường Bởi vậy, phần viết này, làm rõ chất phương thức giải tranh chấp thương mại quan trọng đưa ưu điểm hạn chế phương thức nhằm định hướng cho việc lựa chọn phương thức giải tranh chấp cụ thể, phù hợp với trường hợp tranh chấp phát sinh NỘI DUNG Khái quát tranh chấp thương mại 1.1 Khái niệm tranh chấp thương mại Tranh chấp thương mại hay tranh chấp kinh tế thuật ngữ quen thuộc đời sống kinh tế nước giới Hệ thống pháp luật Việt Nam tồn nhiều khái niệm khác để biểu đạt loại tranh chấp Khái niệm tranh chấp thương mại lần đề cập tới LTM 1997 với cách hiểu sau: tranh chấp thương mại tranh chấp pháp sinh việc không thực thực không hợp đồng hoặt động thương mại (điều 238 LTM 1997) Tuy nhiên, khái niệm mang nội hàm hẹp so với quan niệm nước giới Khái niệm đề cập tới Pháp lệnh tài thương mại 2003 cách không trực tiếp thông qua việc ghi nhận khái niệm hoạt động thương mại, theo nghĩa rộng tạo tương đồng quan niệm thương mại tranh chấp thương mại pháp luật Việt Nam với chuẩn mực chung pháp luật thông lệ quốc tế Luật thương mại 2005 đưa định nghĩa hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Như vậy, hoạt động thương mại hiểu rộng gồm hoạt động có mục đích sinh lợi Điều cho thấy khái niệm tranh chấp thương mại mở rộng hơn, hiểu: tranh chấp thương mại mâu thuẫn (bất đồng hay xung đột) quyền nghĩa vụ bên qúa trình thực hoạt động thương mại 1.2 Đặc điểm tranh chấp thương mại Tranh chấp thương mại phải hội đủ yếu tố sau: Thứ nhất, tranh chấp thương mại trước hết mâu thuẫn (bất đồng) quyền nghĩa vụ bên mối quan hệ cụ thể Thứ hai, mâu thuẫn bất đồng phải phát sinh hoạt động thương mại Thứ ba, mâu thuẫn (bất đồng) phải chủ yếu thương nhân 1.3 Phạm vi tranh chấp thương mại Các tranh chấp thương mại chủ yếu tranh chấp phát sinh thương nhân (cá nhân kinh doanh, tổ chức kinh doanh) với Ngoài thương nhân chủ thể chủ yếu tranh chấp thương mại, trường hợp định, cá nhân, tổ chức khác (không phải thương nhân) chủ thể tranh chấp thương mại, như: tranh chấp công ty thành viên công ty; thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sát nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức công ty hay tranh chấp giao dịch bên không nhằm mục đích sinh lời với thương nhân thực lãnh thổ Việt Nam trường hợp bên không nhằm mục đích sinh lời chọn áp dụng luật thương mại Như vậy, hoạt động không nhằm mục đích sinh lời bên giao dịch với thương nhân hoạt động thương mại túy bên không nhằm mục đích sinh lợi chọn áp dụng Luật thương mại quan hệ trở thành quan hệ pháp luật thương mại tranh chấp phát sinh từ quan hệ pháp luật phải quan niệm tranh chấp thương mại Hiện này, Luật Trọng tài năm 2010 quy định thẩm quyền giải tranh chấp trọng tài Điều bao gồm: “1 Tranh chấp bên phát sinh từ hoạt động thương mại Tranh chấp phát sinh bên bên có hoạt động thương mại Tranh chấp khác bên mà pháp luật quy định giải Trọng tài” Như vậy, Luật Trọng tài công nhận loại tranh chấp thuộc phạm vi giải trọng tài Tuy nhiên, Điều 29 BLTTDS quy định tranh chấp kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải Toà án loại tranh chấp lại không thuộc loại tranh chấp kinh doanh, thương mại Bởi vậy, xảy loại tranh chấp này, thẩm quyền giải thuộc Tòa án dân sự, song bên có hoạt động không nhằm mục đích sinh lời chọn áp dụng luật thương mại để giải tranh chấp Các phương thức giải tranh chấp ưu điểm, hạn chế phương thức Trên giới, Việt Nam tồn bốn phương thức giải tranh chấp thương mại Pháp Việt Nam ghi nhận phương thức điều 317 Luật thương mại 2005 bao gồm: “1 Thương lượng bên Hoà giải bên quan, tổ chức cá nhân bên thỏa thuận chọn làm trung gian hoà giải Giải Trọng tài Toà án” Khi xảy tranh chấp, tùy thuộc vào điều kiện, mức độ tranh chấp, mối quan hệ chủ thể, thời gian, chi phí.v.v…mà bên lựa chọn phương thức giải tranh chấp phù hợp để giải tranh chấp Phương thức giải tranh chấp biện pháp thích hợp để giải toả mâu thuẫn, bất đồng, xung đột lợi ích bên, tạo lập lại cân mặt lợi ích mà bên chấp nhận 2.1 Giải tranh chấp thương mại theo phương thức thương lượng 2.1.1 Bản chất pháp lý Thương lượng phương thức giải tranh chấp thông qua việc bên bàn bạc, tự dàn xếp, tháo gỡ bất đồng pháp sinh để loại bỏ tranh chấp mà giúp đỡ hay phán bất kí bên thứ ba Đây phương thức giải tranh chấp trực tiếp bên có tranh chấp Pháp luật quy định cụ thể điều chỉnh phương thức giải tranh chấp Nhưng lựa chọn phương án thương lượng bên tranh chấp phải tự nguyện thực Phương thức có đặc điểm pháp lý tương đối thoáng chế cho bên tham gia: - Phương thức thực chế tự giải thông qua việc bên tranh chấp bàn bạc, thỏa thuận để tự giải bất đồng mà diện bên thứ ba để trợ giúp hay phán - Quá trình thương lương lượng bên không chịu ràng buộc nguyên tắc pháp lý hay quy định khuôn mẫu pháp luật thủ tục giải tranh chấp Pháp luật Việt Nam dừng lại việc ghi nhận thương lượng phương thức giải tranh chấp thương mại mà quy định chi phối đến chế giải tranh chấp thương mại thương lượng - Việc thực thi kết thương lượng hoàn toàn phụ thuộc vào tự nguyện bên tranh chấp mà chế pháp lý bảo đảm việc thực thi thỏa thuận bên tong trình thương lượng Tuy nhiên, kết việc thương lượng ghi nhận thành văn quy định nghĩa vụ bên như: giấy xác nhận nợ, giấy công nhân việc thực nghĩa vụ bên…thì văn sử dụng làm giải tranh chấp theo phương thức khác 2.1.2 Ưu nhược điểm phương thức thương lượng Phương thức thương lượng có ưu điểm nhược điểm sau: a Ưu điểm - Thủ tục tiến hành thương lượng đơn giản không bị ràng buộc thủ tục thủ tục pháp lý Điều tạo nên hiệu ứng tốt như: giải nhanh chóng linh hoạt, tốn kém, khắc phục hậu nhanh khồng làm gián đoạn trình kinh doanh - Các chủ thể tham gia thương lượng dựa sở hoàn toàn tự nguyện tự ý chí Điều tăng khả tự ý chí nên chủ thể tham gia vào trình thương lượng kiểm soát định đoạt toàn trình thương lượng Sự tự ý chí chủ thể không bị thủ tục ràng buộc Họ có quyền chủ động đàm phán vấn đề mà họ cho cần thiết, yếu tranh chấp qua lựa chọn phương án tối ưu giải tranh chấp bên - Thương lượng không gây tình trạng đối đầu bên Mà thông qua bên trao đổi quan điểm giúp bên hiểu biết lẫn nhau, nắm tâm tư nguyện vọng Bởi vậy, bên có khả trì quan hệ hợp tác, chí gắn kết - Phương thức thương lượng đảm bảo uy tín, bí mật kinh doanh Bởi phương thức không cho phép tham gia bên thứ ba, không công khai b Nhược điểm - Thương lượng hình thức giải tranh chấp mang tính tự phát, không bị ràng buộc điều chỉnh quy phạm pháp luật Do đó, việc thực cam kết thỏa thuận hoàn toàn sở tự nguyện bên mà không chịu cường chế thi hành Điều dẫn đền nhiều trường hợp bên tiến hành thương lượng không thực kam kết thương lượng việc thượng lượng bên sử dụng với mục đích trì hoãn việc thực nghĩa vụ - Quá trình thương lượng hoạt động khép kín, tham gia giám sát, can thiệp nên nhiều cam kết, thỏa thuận thương lượng trái với nguyên tắc nội dung pháp luật, tạo hội cho tranh chấp sai phạm - Có thể lợi dụng phương thức để thực "hòa hoãn" nhằm tạo thời gian cho việc thực ý đồ khác, thời hiệu khởi kiện không nhiều Do đó, thương lương trở thành “cái bẫy” đối tác tin thiếu thận trọng - Pháp luật Việt Nam quy định cách sơ lượng phương thức này, chưa có quy định cụ thể điều kiện, thủ tục thương lượng Đặc biệt, thiếu biện pháp hỗ trợ từ phía quyền lực nhà nước Nên phương thức thiếu tính thực tế, không đảm bảo độ tin tưởng cho thương nhân Việt Nam nên họ lựa chọn 2.2 Giải tranh chấp thương mại theo phương thức hòa giải 2.2.1 Bản chất pháp lý Hòa giải phương thức giải tranh chấp với tham gia bên thứ ba làm trung gian hòa giải để hỗ trợ, thuyết phục bên tranh chấp tìm kiếm giải pháp nhằm loại trừ tranh chấp phát sinh Từ khái niệm thấy chất pháp lý hòa giải thông qua đặc trưng sau: - Giải tranh chấp thương mại hòa giải có diện bên thứ ba (do bên tranh chấp lựa chọn) làm trung gian để trợ giúp bên tìm kiểm giải pháp tối ưu nhằm loại trừ tranh chấp Bên thứ ba với tư cách trung gian hòa giải quyền định, áp đặt, vấn đề nhằm ràng buộc bên tranh chấp Họ đưa giải pháp gợi ý, thuyết phục bên tìm cách giải thỏa đáng mà không đưa phán buộc bên phải tuân theo - Quá trình hòa giải bên tranh chấp không chịu chi phối quy định có tính khuôn mẫu, bắt buộc pháp luật thủ tục hòa giải Hiện nay, pháp luật nước ta quy định ràng buộc vê thủ tục, chi phối đến chế hòa giải quy định ghi nhận có tính chất thương lượng, hòa giải phương thức giải tranh chấp bên ưu tiên lựa chọn - Kết hòa giải thành bên thực thi hoàn toàn phụ thuộc vào tự nguyện cảu cac nên tranh chấp mà chế bảo đảm thi hành Giống thương lượng phương thức thực chất thực chế tự giải hoàn toàn sở tự nguyện bên Các thỏa thuận giá trị bắt buộc thi hành mà phụ thuộc vào thiện chí bên (trừ trường hợp bên hòa giải với trước quan tài phán đưa tranh chấp giải quan tài phán Nhìn chung, chất pháp lý hòa giải có điểm tương đồng với thương lượng Điểm khác biệt hai phương thức tham gia bên thứ ba, thương lương tham gia chủ thể 2.2.2 Ưu điểm nhược điểm phương thức hòa giải a Ưu điểm - Cũng thương lượng, hòa giải có ưu điểm thủ tục giải nhanh chóng, linh hoạt, hiệu tốn - Bên thứ ba thường bên có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm… nên họ biết cách làm cho ý chí bên dễ dàng gặp hiểu trình đàm phán Trong trường hợp kinh nghiệm hiểu biết bên hạn chế giải thương lượng khó đạt hiệu Nhưng có tham gia bên thứ ba hội thành công cao - Giúp cho nhà kinh doanh trực tiếp giữ giàn mối quan hệ kinh tế, uy tín tín nhiệm bạn hàng Kết hòa giải thắngthua, được-mất nên không dẫn tới tình trạng đối đầu hậu vụ kiện tòa án - Các bên có hội tham gia trực tiếp kiểm soát, định hướng trình đàm phán trực tiếp hướng tới kết thỏa mãn lợi ích bên Các bên tập trung ý quan tâm vào vấn đề cốt lõi, gay cấn nội dung tranh chấp thương mại, hạn chế tối đa hao phí thời gian tăng cường khả giải tranh chấp hiệu - Hòa giải tiến hành theo với tham gia bên thứ ba nên kêt hòa giải dễ bên tôn trọng tự nguyện có chứng kiến người thứ ba b Nhược điểm - Hòa giải có hạn chế tương tự phương thực thương lượng sở hòa giải giải dựa tự thỏa thuận tự nguyện thi hành bên Bởi vậy, dù có tham gia bên thứ ba mà bên không trung thực, thiếu thiện chí… khó đạt kết - Dễ bị ảnh hưởng đến uy tín, bí mật kinh doanh có tham gia bên thứ ba - So với thương lượng phương thức tốn phải tốn chi phí chi trả thù lao cho bên thứ ba 2.3 Giải tranh chấp thương mại trọng tài 2.3.1 Bản chất pháp lý Khoản điều Luật Trọng tài thương mại 2010 quy đinh: “Trọng tài thương mại phương thức giải tranh chấp bên thoả thuận tiến hành theo quy định Luật này” Theo điều luật thấy giải tranh chấp thương mại tiến hành có trình tự theo quy định pháp luật trọng tài Pháp luật có điều chỉnh phương thức cách cụ thể, sở thỏa thuận bên thỏa thuận chịu hạn chế Phương thức giải tranh chấp trọng tài thể chất pháp lý sau: - Phương thức trọng tài bắt nguồn từ thỏa thuận bên sở tự nguyện Trọng tài có thẩm quyền giải tranh chấp trước sau xảy tranh chấp, bên thỏa thuận trọng tài Tức là, kí kết hợp đồng bên trù bị trước bên có thẩm quyền giải tranh chấp trọng tài tranh chấp tranh chấp xảy bên thỏa thuận lựa chọn Trung tâm trọng tài (chỉ định trọng tài viên) hay tham gia với tư cách trọng tài - Phương thức giải tranh chấp trọng tài mang tính chất tài phán Tính chất tài phán thể điểm phải tuân theo trình tự, thủ tục (quy tắc tố tụng) định pháp có giá trị bắt buộc thi hành với bên Tuy nhiên nguyên tắc mà trọng tài phải tuân theo quy tắc “trọng tài quy chế” hình thức giải tranh chấp Trung tâm trọng tài theo quy định Luật Trọng tài thương mại 2010 quy tắc tố tụng Trung tâm trọng tài (khoản điều Luật TTTM) “trọng tài vụ việc” hình thức giải tranh chấp theo quy định Luật Luật Trọng tài thương mại 2010 trình tự, thủ tục bên thoả thuận (khoản điều 3) Trọng tài quan tài phán không mang tính chất quyền lực công mà tổ chức xã hội – nghề nghiệp theo ý chí bên mà tiến hành giải tranh chấp nhân danh đưa phán - Phán Trọng tài có giá trị bắt buộc thi hành Luật trọng tài thương mại 2010 Điều 65 quy định tự nguyện thi hành phán trọng tài sau: “Nhà nước khuyến khích bên tự nguyện thi hành phán trọng tài” Tuy nhiên, điều đồng nghĩa phán trọng thực tự nguyện Bởi Điều 66 quy định quyền yêu cầu thi hành phán trọng tài: “1 Hết thời hạn thi hành phán trọng tài mà bên phải thi hành phán không tự nguyện thi hành không yêu cầu huỷ phán trọng tài theo quy định Điều 69 Luật này, bên thi hành phán trọng tài có quyền làm đơn yêu cầu Cơ quan thi hành án dân có thẩm quyền thi hành phán trọng tài Đối với phán Trọng tài vụ việc, bên thi hành có quyền làm đơn yêu cầu Cơ quan thi hành án dân có thẩm quyền thi hành phán trọng tài sau phán đăng ký theo quy định Điều 62 Luật Do đó, phán bắt buộc hết thời hạn, bên phải hành không tự nguyện thực pháp Tòa án công nhận thông qua quan hành án dân án có hiệu lực pháp luật Tòa án Trọng tài thương mại tồn hai hình thức, trọng tài vụ việc trọng tài thường trực * Trọng tài vụ việc phương thức trọng tài bên tranh chấp thỏa thuận thành lập để giải tranh cháp bên trọng tài chấm dứt tồn giải xong tranh chấp Trọng tài vụ việc có đặc điểm riêng biệt sau: - Chỉ thành lập phát sinh tranh chấp chấm dứt hoạt động giải xong tranh chấp - Không có trụ sở làm việc, máy điều hành danh sách trọng tài viên riêng - Không có quy tắc tố tụng dành riêng cho * Trọng tài thường trực theo pháp luật Việt Nam tổ chức dạng tâm trọng tài Các trung tâm trọng tài có đặc trưng sau: - Là tổ chức phi phủ, không nằm hệ thống quan nhà nước - Có tư cách pháp nhân tồn độc lập với - Có tổ chức quản lý đơn giản, gọn nhẹ - Mỗi trung tâm trọng tài tự định lĩnh vực hoạt động có quy tắc tố tụng riêng - Việc tiến hành xét xử trung tâm trọng tài tiến hành trọng tài viên trung tâm 2.3.2 Ưu điểm nhược điểm a Ưu điểm - Việc giải tranh chấp Trung tâm trọng tài thương mại có ưu điểm bật so với Tòa án chỗ nhanh gọn, kín đáo phán trọng tài có giá trị chung thẩm, tức có hiệu lực cuối Tính chung thẩm định trọng tài giá trị bắt buộc bên đương mà khiến bên chống án hay kháng cáo Quyết định trọng tài thực ngay, đáp ứng yêu cầu khôi phục nhanh tổn thất tiền, hàng kinh doanh thương mại Tuy chung thẩm, tố tụng trọng tài không đặt vấn đề cưỡng chế thi hành, nên bên đương không chấp nhận phán trọng tài kiện Toà kinh tế theo thủ tục giải vụ án - Trọng tài chế giải tranh chấp bí mật Hầu hết pháp luật trọng tài nước thừa nhận nguyên tắc trọng tài xử kín (in camera) bên không quy định khác Tính bí mật thể rõ nội dung tranh chấp danh tính bên giữ kín, đáp ứng nhu cầu tin cậy quan hệ thương mại Điều có ý nghĩa lớn điều kiện cạnh tranh - Trọng tài chế giải tranh chấp mềm dẻo, nhanh chóng, linh hoạt cho bên Với trọng tài, bên thông thường tự lựa chọn thủ tục, thời gian, địa điểm phương thức giải tranh chấp theo phương thức tiện lợi, nhanh chóng, hiệu cho bên khuôn khổ pháp luật cho phép Điều làm giảm chi phí, thời gian tăng hiệu cho trình giải tranh chấp - Tiết kiệm thời gian 10 Tính liên tục hoạt động giải trọng tài đáp ứng yêu cầu lãng phí thời gian, điều mà Tòa án khó đáp ứng phải giải nhiều tranh chấp lúc, gây khả ách tắc hồ sơ - Duy trì quan hệ đối tác Việc thắng, thua tố tụng trọng tài kinh tế giữ mối hoà khí lâu dài bên tranh chấp Đây điều kiện không làm quan hệ hợp tác kinh doanh đối tác Bởi lẽ tố tụng trọng tài tự nguyện - Trọng tài cho phép bên sử dụng kinh nghiệm chuyên gia Các bên chọn Hội đồng trọng tài dựa lực, hiểu biết vững vàng họ pháp luật thương mại quốc tế, lĩnh vực chuyên ngành có tính chuyên sâu chứng khoán, licensing, leasing, xuất nhập hàng hóa dịch vụ, sở hữu trí tuệ… - Tuy giải tranh chấp thương mại trọng tài - tổ chức phi phủ, hỗ trợ, bảo đảm pháp lý Toà án mặt như: Xác định giá trị pháp lý thoả thuận trọng tài; giải khiếu nại thẩm quyền Hội đồng trọng tài; lệnh áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; xét đơn yêu cầu huỷ định trọng tài; công nhận thi hành định trọng tài b Nhược điểm - Việc sử dụng phương thức giải trọng tài cần có trí bên tranh chấp việc chọn trung tâm trọng tài trọng tài viên Nếu hợp đồng có dự liệu việc giải tranh chấp dựa vào hợp đồng để xác định trung tâm trọng tài trọng tài viên Tuy nhiên, sau xảy tranh chấp bên tiến hành lựa chọn trường hợp bên trí để chọn trung tâm trọng tài tài viên giải tranh chấp - Hiện nay, trung tâm trọng tài Việt Nam thường hướng bên tới áp dụng pháp luật Việt Nam Điều xuất phát từ ảnh hưởng việc áp dụng luật Việt Nam Tòa án để giải quyết, Trọng tài viên am hiểu luật pháp Việt Nam, cách khác hướng bên tới áp dụng pháp luật Việt Nam giải tranh chấp thương mại Điều tạo lên bất bình đẳng thương mại quốc tế Mà hệ phản ứng kiện lên quan tài 11 phán quốc tế, kiện hủy định trọng tài Điều hoàn toàn lợi không nói ảnh hưởng đến phát triển kinh tế Việt Nam nói chung quan hệ giao thương doanh nhân Việt Nam nói riêng - Trung tâm trọng tài, trọng tài viên chủ thể đại diện cho quyền lực nhà nước nên tính cưỡng chế thi hành định trọng tài, định mang tính tục định giải mặt nội dung không cao Nhiều trường hợp, việc thực định trọng tài hoàn toàn trông cậy vào tự nguyện bên, cho dù pháp luật có chế định - Quyết đinh trọng tài bị Tòa án hủy Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận phán trọng tài, bên có đủ để chứng minh Hội đồng trọng tài phán thuộc trường hợp quy định khoản Điều 68 Luật trọng tài năm 2010, có quyền làm đơn gửi Toà án có thẩm quyền yêu cầu huỷ phán trọng tài 2.4 Giải tranh chấp thương mại Tòa án 2.4.1 Bản chất pháp lý Tòa án phương thức giải tranh chấp quan xét xử nhân danh quyền lực nhà nước, tiến hành theo trình tự, thủ tục nghiêm ngặt chặt chẽ án hay định Tòa án vụ tranh chấp tự nguyện tuân thủ đảm bảo thi hành sức mạnh cưỡng chế nhà nước Phương thức giải có đặc trưng sau: - Có tham gia quan tài phán sử dụng quyền lực nhà nước để giải tranh chấp tòa án Tòa án quan quyền lực nhà nước thuộc hệ thống quan tư pháp Do đó, nhà nước trao quyền, phép sử dụng quyền lực, nhân danh nhà nước thực xét xử Đây chủ thể đặc biệt so với phương thức thương lượng hay hòa giải Tòa án tham gia giải tranh chấp nhằm đảm bảo quyền nghĩa vụ bên liên quan mà nhằm bảo trật tự, kỉ cương quan hệ kinh tế, góp phần thúc đẩy hoạt động kinh tế phát triển lành mạnh, tác động tích cực vào quan hệ kinh tế thị trường Khác với phương thức khác tiến hành giải có tham gia thỏa thuận bên phương thức Tòa án cần bên thể ý chí “nguyên đơn dân sự” 12 - Tòa án giải tranh chấp tòa án phải tuân theo nguyên tắc hoạt động tính đặc thù tòa án Như nguyên tắc xét xử công khai, nguyên tắc thực chế độ hai cấp xét xử… - Giải tranh chấp tòa án phải tuân theo nguyên tắc tố tụng mà bên tham gia tranh chấp không phép thỏa thuận Các thủ tục phức tạp Các bên tham gia tranh chấp phải chấp hành mà không thỏa thuận với tòa án vấn để bỏ qua, thay đổi trình tự… thủ tục - Các án định tòa án đảm bảo thi hành sức mạnh cưỡng chế nhà nước Sức mạnh cưỡng chế thi hành án, định quan nhà nước thực quan chuyên trách thi hành án dân 2.4.2 Ưu điểm nhược điểm phương thức Tòa án a Ưu điểm - Phương thức giải tranh chấp Tòa án sử dụng tỏ hiệu tranh chấp bên có tranh chấp mâu thuẩn gay gắt, đó, hợp đồng mà bên ký kết trước lại điều khoản quy định phương thức giải tranh chấp - Thực nhiều cấp xét xử đảm bảo cho định Tòa án đưa xác, công khách quan, pháp luật Mặt khác, xét xử với Hội đồng xét xử khác nhằm loại trừ thiên vị, thiếu khách quan người tham gia xét xử tạo điều kiện cho đương có đủ thời gian, hội chuẩn bị hồ sơ, chứng cứ, bổ sung chứng vào giai đoạn Từ đó, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên - Cơ chế bảo đảm thi hành án, pháp tòa án sức mạnh cưỡng chế nhà nước đặc điểm hấp dẫn khiến bên có tranh chấp sử dụng phương thức Tính chất cưỡng chế thi hành án Tòa án mạnh so với phương thức trọng tài b Nhược điểm - Cơ chế giải tranh chấp Tòa án phải đảm bảo nhiều nguyên tắc, thực nhiều thủ tục Bởi vậy, chế phức tạp nên việc giải nhanh chóng Thêm vào đó, số lượng án mà tòa án phải thụ lý nhiều nên giải nhanh chóng Bởi vậy, việc hao phí nhiều thời gian tiền bạc 13 tránh khỏi Do đó, gây bất lợi nhiều cho doanh nghiệp tham gia hoạt động vốn đòi hỏi nhanh nhạy, linh hoạt - Giải tranh chấp công khai phương án tốt để, phù hợp với mong muốn thương nhân Bởi, tham gia vào hoạt động thương mại họ cần phải giữ bí mật kinh doanh, mà nhiều xét xử buộc phải đưa để bảo vệ lợi ích Không phải Tòa án chấp nhận yêu cầu xử kín bên Các bên muốn xử kín phải chứng minh lý họ đáng trường hợp làm điều Mặt khác, xử công khai kết phiên xét xử công khai nên tạo bất lợi, uy tín “thua kiện” Bởi xét xử tòa án phân định thắng thua tương đối rõ ràng Cũng phán tòa án thể bên thắng, bên thua rõ ràng nên nhiều bên tham gia tranh chấp từ đối tác trở thành đối thủ Làm mối quan hệ hợp tác bên ảnh hưởng tới hoạt động kinh tế sau - Tiến hành xét xử phải tuân theo cách đầy đủ trình tự, thủ tục Nên chế giải tranh chấp tòa án đánh tương đối cứng nhắc, thiếu linh hoạt, phức tạp nên không phù hợp Điều thu hẹp phạm vi quyền chủ thể không thay đổi, rút gọn trình tự giải quyết, thẩm phán Thiếu quyền chủ thể bị hạn chế chủ động tham gia tranh chấp Do đó, gây trở ngại với việc giải tranh chấp phát sinh từ hoạt động kinh doanh linh hoạt mềm dẻo - Tòa án quan quyền lực nhà nước nên thực chức xét xử nhằm đảm bảo quyền lơi ích đương phải đảm bảo hài hòa lợi ích kinh tế - xã hội, trị Do đó, án, định có ảnh hưởng phần yếu tố này, tính khách quan nhiều không đảm bảo trọn vẹn 14 KẾT LUẬN Nhìn tổng quan phương thức giải tranh chấp thương mại thấy: Về mặt pháp lý phương thức thương lượng, hòa giải trọng tài không mang ý chí quyền lực nhà nước, bên giải tranh chấp tảng ý chí tự định đoạt bên pháp bên thứ ba độc lập (được lực chọn thủ tục linh hoạt, mềm dẻo, bên thứ ba có kĩ Trong Tòa án lại phươnng thức mang ý chí quyền mực nhà nước tòa án tiến hành theo thủ tục nghiêm ngặt chặt chẽ, bên thỏa thuận thủ tục, người tiến hành tố tụng (nếu để nghị thay đổi người tiến hành tố tụng theo định việc định thay đổi, người thay không phụ thuộc vào ý chí đương sự) Về nội dung, thấy ưu điểm phương thức thương lượng, hòa giải, trọng tài so với tòa án tính linh hoạt, mềm dẻo vê thủ tục, đảm bảo tối quyền định đoạn bên tranh chấp mà không bị ràng buộc nghiêm ngặt tòa án Từ đó, việc giải nhanh chóng chi phí Ngoài đảm bảo tối đa uy tín bí mật bên tranh chấp, củng cố trì mối quan hệ lâu dài bên Về hạn chế phương thức thương lượng, hòa giải, trọng tài có trở ngại khó tránh khỏi khả thành công Khả thành công phương thức phụ thuộc vào thiện chí, khả bên thứ ba Hay điều kiện đảm bảo thi hành án nên nhiều việc thi hành định cam kết dựa tự nguyện thường phức tạp, tốn Nhưng vấn đề lại ưu điểm tòa án Tóm lại, phương thức có ưu nhược điểm định khó để đánh giá phương thức ưu việt phương thức Vẫn đề có bên tranh chấp lựa chọn phương thức cho họ phụ thuộc vào điều kiện, hoàn cảnh cụ thể mục đích hướng tới bên tham gia Việc lựa chọn, cân nhắc lựa chọn phương thức bên tự định sở cân nhắc hàng loạt vấn đề mục tiêu, chất hình thức giải tranh chấp, uy tín, mối quan hệ với bạn hàng… 15 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật Thương mại (HP2) – Trường Đại học Luật Việt Nam NXB Công an nhân dân, 2009 Giải tranh chấp kinh tế điều kiện kinh tế thị trường Việt Nam – Luận án tiến sĩ luật học Tác giả: Đào Văn Hợi – Trường Đại học luật Hà Nội, 2004/ Các phương thức giải tranh chấp thương mại - vấn đề lý luận thực tiễn Khoá luận tốt nghiệp / Bùi Thị Thương; Người hướng dẫn: ThS Lê Thị Lợi - Hà Nội, 2010 Luật Thương mại 2005 Luật Trọng tài thương mại 2010 Các văn pháp luật khác 16 [...]... nước trao quyền, được phép sử dụng quyền lực, nhân danh nhà nước thực hiện xét xử Đây là một chủ thể đặc biệt so với phương thức thương lượng hay hòa giải Tòa án tham gia giải quyết tranh chấp không những nhằm đảm bảo quyền và nghĩa vụ của các bên liên quan mà còn nhằm bảo về trật tự, kỉ cương các quan hệ kinh tế, góp phần thúc đẩy các hoạt động kinh tế phát triển lành mạnh, tác động tích cực vào quan... nhất trí của các bên tranh chấp trong việc chọn trung tâm trọng tài và trọng tài viên Nếu trong hợp đồng đã có dự liệu về việc giải quyết tranh chấp thì sẽ dựa vào hợp đồng để xác định trung tâm trọng tài và trọng tài viên Tuy nhiên, nếu sau khi xảy ra tranh chấp các bên mới tiến hành lựa chọn thì không phải trong trường hợp nào các bên cũng có thể nhất trí để chọn được trung tâm trọng tài và trong tài... nước được thực hiện bởi một cơ quan chuyên trách thi hành án dân sự 2.4.2 Ưu điểm và nhược điểm của phương thức Tòa án a Ưu điểm - Phương thức giải quyết tranh chấp tại Tòa án được sử dụng và tỏ ra hiệu quả khi tranh chấp các bên có tranh chấp và mâu thuẩn gay gắt, trong khi đó, hợp đồng mà các bên ký kết trước đó lại không có điều khoản quy định về phương thức giải quyết tranh chấp - Thực hiện nhiều... phạm vi quyền của chủ thể vì không được thay đổi, rút gọn trình tự giải quyết, thẩm phán Thiếu đi các quyền này các chủ thể cũng bị hạn chế sự chủ động trong tham gia tranh chấp Do đó, nó gây trở ngại với việc giải quyết các tranh chấp phát sinh từ hoạt động kinh doanh vốn dĩ linh hoạt và mềm dẻo - Tòa án là một cơ quan quyền lực nhà nước nên ngoài thực hiện chức năng xét xử nhằm đảm bảo quyền và lơi... của tòa án thể hiện bên thắng, bên thua rõ ràng nên nhiều khi các bên tham gia tranh chấp từ đối tác trở thành đối thủ Làm mất đi mối quan hệ hợp tác của các bên và ảnh hưởng tới các hoạt động kinh tế về sau - Tiến hành xét xử phải tuân theo một cách đầy đủ các trình tự, thủ tục Nên cơ chế giải quyết tranh chấp của tòa án được đánh là tương đối cứng nhắc, thiếu linh hoạt, phức tạp nên không phù hợp... quyết cũng nhanh chóng và ít chi phí hơn Ngoài ra nó còn đảm bảo tối đa uy tín và bí mật của các bên tranh chấp, củng cố và duy trì mối quan hệ lâu dài giữa các bên Về hạn chế của các phương thức thương lượng, hòa giải, trọng tài có những trở ngại khó tránh khỏi như khả năng thành công Khả năng thành công của các phương thức này phụ thuộc vào thiện chí, khả năng của bên thứ ba Hay các điều kiện đảm bảo... giữa các đối tác Bởi lẽ tố tụng tại trọng tài là tự nguyện - Trọng tài cho phép các bên sử dụng được kinh nghiệm của các chuyên gia Các bên có thể chọn một Hội đồng trọng tài dựa trên năng lực, sự hiểu biết vững vàng của họ về pháp luật thương mại quốc tế, về các lĩnh vực chuyên ngành có tính chuyên sâu như chứng khoán, licensing, leasing, xuất nhập khẩu hàng hóa và dịch vụ, sở hữu trí tuệ… - Tuy là. .. nhanh chóng Bởi vậy, việc hao phí nhiều thời gian và tiền bạc là 13 không thể tránh khỏi Do đó, gây bất lợi nhiều cho các doanh nghiệp tham gia hoạt động vốn đòi hỏi sự nhanh nhạy, linh hoạt - Giải quyết tranh chấp công khai không phải là phương án tốt để, phù hợp với mong muốn của các thương nhân Bởi, tham gia vào hoạt động thương mại họ cần phải giữ được các bí mật kinh doanh, mà nhiều khi xét xử buộc... để nghị thay đổi người tiến hành tố tụng theo những căn cứ nhất định và việc quyết định thay đổi, ai là người thay thế cũng không phụ thuộc vào ý chí của các đương sự) Về nội dung, có thể thấy ưu điểm của phương thức thương lượng, hòa giải, trọng tài so với tòa án là tính linh hoạt, mềm dẻo vê thủ tục, đảm bảo tối đã quyền định đoạn của các bên trong tranh chấp mà không bị ràng buộc nghiêm ngặt như tòa... trường Khác với các phương thức khác chỉ tiến hành giải quyết khi có sự tham gia thỏa thuận của các bên thì phương thức Tòa án chỉ cần một bên thể hiện ý chí là “nguyên đơn dân sự” 12 - Tòa án giải quyết các tranh chấp của tòa án phải tuân theo các nguyên tắc hoạt động và tính đặc thù của tòa án Như nguyên tắc xét xử công khai, nguyên tắc thực hiện chế độ hai cấp xét xử… - Giải quyết tranh chấp tại tòa