BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI BÀI TẬP NHÓM SỐ MÔN PHÁP LUẬT ÁP DỤNG TRONG HĐTMQT Đề bài: Sưu tầm hợp đồng mẫu hợp đồng MBHHQT.Soạn thảo điều khoản chọn luật áp dụng cho hợp đồng LỚP NHÓM : QT33A : QT33A Hà Nội, 2012 I HỢP ĐỒNG MẪU VỀ HỢP ĐỒNG MBHHQT Văn HĐ MBHHQT mẫu HĐ mua bán gạo công ty xuất nhập lương thực Hà Nội (Việt Nam) công ty TNHH Galluck (Hồng Kong) (đã rút gọn số chi tiết kỹ thuật): HỢP ĐỒNG MUA BÁN GẠO Số 018/NVF-GL 1999 Giữa GALLUCK LIMITED Phòng A.3/F, Causeway Tower, 16 -22 Ðường Causeway, Vịnh Causeway HONGKONG Tel: 8479900, 8976422: Fax: 4839200 Telex: 57889 WSGTC HK (sau gọi Bên Mua) Và Công ty xuất nhập lương thực Hà Nội 40 đường Hai Ba Trung , Hà Nội VIETNAM Tel: 328999, Telex: 328492 - VNF VT Ðịa điện tín : VINAFOOD HANOI (sau gọi Bên Bán) Hai bên đồng ý HĐ mua bán gạo sở điều kiện sau: Hàng hoá: Gạo trắng Việt Nam Quy cách phẩm chất: - Tấm: tối đa 35% - Thuỷ phần: tối đa 14,5% - Tạp chất: tối đa 0,4% - Gạo vụ mùa 1998-1999 Số lượng: 100.000 MT 5% theo lựa chọn Bên Bán Giá cả: 2USD MT(tịnh) giao hàng tháng…đến tháng…năm… a- Lót hàng, cót tính vào tài khoản chủ tàu/ Bên Mua b- Chi phí kiểm kiện cầu cảng tính vào tài khoản Bên Bán (do Bên Bán chịu) c- Chi phí kiểm kiện tàu tính vào tài khoản Bên Mua/ chủ tàu d- Tất khoản thuế xuất nước xuất xứ Bên Bán chịu e- Tất khoản thuế nhập, thuế khác nước đến nước bên Việt Nam tính vào tài khoản Bên Mua Thời hạn giao hàng: 20-25 ngày sau ngày mở L/C Bao bì: … Bảo hiểm: Bên Mua chịu Nhóm – QT33A Kiểm tra xông khói: a- Giấy chứng nhận chất lượng, trọng lượng bao bì Vinacontrol cấp cảng xếp hàng hóa tính chất chung thẩm chi phí Bên Bán chịu c- Thời gian xông khói không tính thời gian xếp hàng Các điều khoản xếp hàng: a- Thời gian thông báo ETA tàu: … b- Thời gian xếp hàng: … c- Tốc độ xếp hàng: … d- Bên Bán thu xếp địa điểm bỏ neo an toàn cảng an toàn cho tàu có sức chứa từ 10.000 MT - 20.000 MT để bốc hàng e- Khoảng thời gian từ 17h chiều thứ bảy ngày trước kì nghỉ kéo dài sáng ngày làm việc không tính thời gian xếp hàng dù có sử dụng f- Trước trao NOR, tàu phải có giấy cảng, sau tàu cập cảng (bỏ neo), thuyền trưởng yêu cầu Vinacontrol kiểm tra hầm tàu/hầm hàng cấp giấy chứng nhận hầm tàu/hầm hàng khô, tác nhân gây hại thích hợp để chở lương thực chi phí tính vào tài khoản chủ tàu thời gian không tính thời gian xếp hàng g- Phạt xếp hàng chậm/ thưởng xếp hàng nhanh: … h- Ðể có chứng từ giao hàng như: - Các hoá đơn thương mại - Giấy chứng nhận chất lượng, trọng lượng bao bì - Giấy chứng nhận xuất xứ Bên có trách nhiệm phải thông báo chi tiết giao hàng điện tín /telex/fax vòng 24h sau hoàn thành giao hàng Vận đơn cấp ngày sau hoàn thành việc giao hàng trước xông khói giao cho Bên mua để mua bảo hiểm i- Trong trường hợp hàng hoá sẵn sàng để xếp lên tàu dự định HĐ Bên Mua không định tàu để bốc hàng tất rủi ro, thiệt hại, chi phí có liên quan đến hàng hoá Bên Mua chịu sở đòi bồi thường thực tế Bên Bán ;ngược lại, không hàng hoá để bốc lên tàu định cảng bốc hàng, cước khống Bên Bán trả cở sở đòi bồi thường thực tế Bên Mua Bên Mua xuất trình chứng từ sau cho Vietcombank để nhận P.B ( thời gian tính từ 20-25 ngày kể từ ngày mở L/C) - NOR có chữ kí Bên Bán Nhóm – QT33A - Biên kí thuyền trưởng Bên Bán xác nhận tàu định đến cảng xếp hàng để nhận số hàng HĐ Bên Bán hàng để bốc lên tàu xác nhận Vietcombank 10 Thanh toán: a- Cách thức toán: … b- Việc xuất trình chứng từ sau cho ngân hàng Ngoại thương Việt Nam, toán vòng 3-5 ngày làm việc ngân hàng sau nhận telex kiểm tra từ Vietcombank chứng tỏ chứng từ kiểm tra phù hợp với điều khoản L/C - Một đầy đủ vận đơn xếp hàng lên tàu ba gốc có ghi Cước phí trả sau: - Hoá đơn thương mại làm thành ba - Giấy chứng nhận chất lượng, trọng lượng bao bì Vinacontrol cấp cảng bốc hàng có giá trị pháp lí cuối làm thành sáu - Những chi tiết thông báo gửi hàng điện tín/Telex/Fax vòng 24h sau hoàn thành việc bốc hàng 11 Bất khả kháng Ðiều khoản bất khả kháng Phòng Thương mại quốc tế (ICC ấn phẩm số 421) theo HĐ kết hợp thành phận HĐ 12 Giải tranh chấp Bất khác biệt và/hoặc tranh chấp phát sinh từ quan hệ với HĐ mà không giải thương lượng giải theo 13 Các điều khoản khác: Bất sửa đổi điều khoản điều kiện HĐ phải hai bên thoả thuận văn HĐ làm thành gốc tiếng Anh, cho bên HĐ phụ thuộc vào xác nhận cuối người mua telex (… tháng…năm… muộn nhất) Ðược làm Hà Nội, ngày…tháng…năm… Người bán Người mua Giám đốc Giám đốc điều hành (đã ký/đóng dấu) (đã ký) Nhận xét HĐ MBHHQT mẫu Nhóm – QT33A a Về hình thức HĐ HĐ MBHHQT ghi nhận dạng văn với loại ngôn ngữ tiếng Việt tiếng Anh Như vậy, đáp ứng yêu cầu pháp luật mặt hình thức Theo Điều 11 CƯ Viên 1980, HĐ MBHHQT không thiết phải ký hay xác nhận văn bản, tồn HĐ chứng minh cách nào, có lời khai người làm chứng Tuy nhiên, Điều 12 CƯ lại quy định rằng, quy định Điều 11 CƯ không áp dụng trường hợp bên có trụ sở thương mại nằm lãnh thổ quốc gia không tham gia Điều 96 CƯ, tức HĐ phải ký kết văn pháp luật quốc gia quy định Việt Nam chưa thành viên CƯ Viên, nhiên, Điều 27 khoản Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 quy định: “Mua bán hàng hoá quốc tế phải thực sở HĐ văn hình thức có giá trị pháp lý tương đương”, nên hình thức HĐ mua bán gạo không trái với quy định hình thức HĐ MBHHQT, kể Việt Nam gia nhập CƯ HĐ quy định phải lập thành nhiều với ngôn ngữ thể tiếng Anh giao cho bên giữ, nên đáp ứng yêu cầu mặt ngôn ngữ, chữ viết,… Về cách thức trình bày, HĐ MBHHQT thường gồm có hai phần: Những điều trình bày (representations) điều khoản điều kiện (terms and conditions) Trong phần điều trình bày, người ta ghi rõ: - Số hợp đồng (contract No.) - Ðịa điểm ngày tháng ký kết hợp đồng: ghi phần cuối hợp đồng - Tên địa đương Nhóm – QT33A - Cơ sở pháp lý để ký kết hợp đồng Ðây hiệp định phủ ký kết vào ngày… tháng…, Nghị định thư ký kết Bộ… nước … với Bộ … nước… Hoặc đơn giản nêu tự nguyện hai bên ký kết hợp đồng So sánh với HĐ mẫu trên, ta thấy HĐ đáp ứng đầy đủ yêu cầu mặt trình bày HĐ MBHHQT b Về nội dung HĐ Nội dung HĐ bao gồm nhiều khía cạnh chủ thể giao kết, đối tượng HĐ, quyền nghĩa vụ bên,… - Về đối tượng HĐ: gạo trắng Việt Nam, động sản, chuyển qua biên giới, phù hợp với quy định pháp luật nằm phạm vi đăng kí kinh doanh chủ thể không nằm danh mục mặt hàng bị cấm xuất nhập (được ban hành kèm theo Nghị định số 12 /2006/NĐ-CP ngày 23/1/2006 Chính phủ); - Về chủ thể giao kết HĐ: chủ thể pháp nhân công ty TNHH Galluck công ty xuất nhập lương thực Hà Nội có trụ sở đặt nước khác (Hongkong Việt Nam) Bên cạnh đó, đại diện bên bán Giám đốc điều hành công ty Galluck đại diện bên mua Giám đốc công ty xuất nhập lương thực Hà Nội Đây thương nhân có lực pháp luật người ký kết hợp đồng có lực hành vi thẩm quyền ký kết hợp đồng; - Các nội dung khác HĐ: - Về số lượng, chất lượng hàng: quy định Điều HĐ; - Về giá cả, phương thức toán: quy định Điều 10 HĐ; - Về thời hạn, địa điểm, phương thức thực hợp đồng: quy định Điều 6, 7, 8, HĐ; - Về quyền, nghĩa vụ bên: quy định xen kẽ điều khoản HĐ; Nhóm – QT33A - Về vấn đề liên quan đến vi phạm HĐ: quy định Điều 12 HĐ; - Ngoài vấn đề khác… Như vậy, thấy điều khoản HĐ MBHHQT nói thỏa mãn yêu cầu mặt nội dung HĐ MBHHQT thông thường yêu cầu mặt nội dung HĐ giao dịch dân theo pháp luật Việt Nam (theo Điều 402 BLDS 2005) Đặc trưng HĐ MBHHQT Xem xét từ HĐ mẫu nói trên, ta rút số đặc trưng mặt nội dung HĐ MBHHQT sau: Thứ nhất, hợp đồng liên quan đến vật mà thời gian ký kết hợp đồng vật chuyên chở phải chuyên chở từ lãnh thổ quốc gia đến lãnh thổ quốc gia khác; Thứ hai, quy định hành vi chào hàng hành vi chấp nhận chào hàng thực lãnh thổ quốc gia khác nhau; Thứ ba, quy định việc giao hàng thực lãnh thổ quốc gia khác với quốc gia nơi tiến hành hành vi chào hàng hành vi chấp nhận chào hàng Bên cạnh đó, hình thức HĐ MBHHQT thường tuân theo mẫu định với đề mục định, với chi tiết điều khoản bên thoả thuận cho phù hợp với quy định pháp luật quốc gia ĐƯQT,… II SOẠN THẢO ĐIỀU KHOẢN CHỌN LUẬT ÁP DỤNG CHO HĐ Vấn đề xung đột pháp luật thường xảy HĐMBHQT, tức có nhiều hệ thống pháp luật (Có thể luật quốc gia, ĐƯQT, TQQT ) sử dụng để điều chỉnh HĐ Thông thường, HĐMBHHQT, bên tự thương lượng với nội dung HĐ, từ vấn đề số lượng, chất Nhóm – QT33A lượng hàng hóa, giao nhận hàng hóa, đến cách thức toán Tuy vậy, HĐMBHHQT, dù giao kết hoàn chỉnh, chi tiết đến đâu dự liệu tất vấn đề, tình phát sinh cần bổ sung cho HĐ sở pháp lý cụ thể cách lựa chọn luật áp dụng cho HĐ Thực tế luật chọn để áp dụng luật bên bán, bên mua luật nước thứ ba, ĐƯQT hay TQQT Vậy vấn đề bên chọn hệ thống luật nào? Việc chọn luật áp dụng phải xuất phát từ quan hệ pháp luật HĐ Đó thường hệ thống pháp luật có mối quan hệ gần gũi với bên Trong HĐ mẫu nhóm, hầu hết vấn đề bên thương lượng rõ ràng Bởi vậy, nhóm đưa hai vấn đề cần chọn luật quan giải tranh chấp luật áp dụng để giải tranh chấp (nếu có) *) Điều khoản chọn luật cụ thể: “Bất kỳ tranh chấp phát sinh từ hay có liên quan tới hợp đồng này, chuyển đến giải Phòng Thương mại Quốc tế (ICC) giải theo tập quán thương mại quốc tế Phòng thương mại quốc tế Paris” *Cơ sở chọn quan giải tranh chấp ICC: Phòng thương mại quốc tế ICC (International Chamber of Commerce) tổ chức thương mại quốc tế phi phủ có uy tín Phạm vi hoạt động bao gồm nhiều lĩnh vực quan trọng như: Ngoại thương, du lịch, toán quốc tế, vấn đề cạnh tranh, bảo vệ quyền lợi cho người tiêu dùng, quyền sở hữu công nghiệp, đặc biệt vấn đề trọng tài giải tranh chấp tạo niềm tin lớn doanh nghiệp giới Thêm đó, trọng tài thương mại phương thức giải tranh chấp phổ biến giới, nước có kinh tế thị trường phát triển có nhiều tính ưu việt, đáp ứng nhu cầu doanh nghiệp Thứ nhất, thủ tục tố tụng linh hoạt: Đây tiêu chí mà doanh nghiệp thường quan tâm lựa chọn hình thức giải tranh chấp Nhóm – QT33A Luật trọng tài nước quy định thủ tục tố tụng trọng tài đơn giản, chủ yếu dựa thỏa thuận bên Các bên tự thỏa thuận toàn trình tố tụng hội đồng trọng tài có nghĩa vụ phải thực theo thỏa thuận bên Thứ hai, tính trung lập, vô tư khách quan tính chuyên nghiệp trọng tài viên Với đặc thù chế giải tranh chấp tư, thẩm quyền hình thành dựa thoả thuận bên, trọng tài nhấn mạnh tiêu chí vô tư, khách quan trình độ trọng tài viên Thứ ba, tính bí mật: Nguyên tắc giải tranh chấp trọng tài không công khai Đây đặc điểm khác biệt so với việc giải tranh chấp tòa án ưu điểm phương thức trọng tài Thứ tư, định trọng tài chung thẩm ràng buộc bên Đây ưu điểm phương thức trọng tài Thứ năm, công nhận quốc tế: Đây ưu quan trọng định trọng tài có yếu tố nước Thông qua loạt công ước quốc tế đặc biệt Công ước Niu-oóc năm 1958 Công nhận thi hành định trọng tài nước ngoài, định trọng tài công nhận thi hành 142 quốc gia, lãnh thổ giới Trong có Việt nam Hong Kong – hai chủ thể hợp đồng thương mại *) Cơ sở chọn tập quán thương mại quốc tế Phòng thương mại quốc tế Paris Tập quán thương mại quốc tế Phòng thương mại quốc tế Paris (Incoterms ) lựa chọn sử dụng Cơ sở để xây dựng nên điều khoản này, xuất phát từ ý nghĩa Incoterms Incoterms quy tắc thừa nhận toàn cầu Nó quy định trách nhiệm nghĩa vụ người mua người bán hợp đồng thương mại Đây công cụ vô giá nhằm tiết kiệm chi phí bên Cả bên bán bên mua không cần nhiều thời gian đàm phán điều khoản lần giao dịch Một đồng ý giao dịch theo Nhóm – QT33A điều kiện thương mại (ví dụ FOB), việc mua bán tiến hành mà không cần thảo luận chịu trách nhiệm cước, bảo hiểm, hay rủi ro chi phí khác Đồng thời, việc áp dụng luật bên thứ ba để giải tranh chấp nhằm bảo vệ quyền lợi ích bên tham gia hợp đồng thương mại quốc tế, đảm bảo ổn định, củng cố phát triển hợp tác mặt giao lưu dân quốc gia thịnh vượng chung hai bên Thêm vào đó, việc lựa chọn Phòng Thương mại quốc tế ICC làm quan giải tranh chấp phát sinh hợp đồng việc lựa chọn tập quán thương mại quốc tế tổ chức phi phủ ban hành điều hợp lý Nhóm – QT33A TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Dân 2005; Luật Thương mại 2005; CƯ Viên 1980; Nghị định số 12 /2006/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế hoạt động đại lý mua, bán, gia công cảnh hàng hóa với nước Về hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước theo pháp luật Việt Nam, Luận văn ThS., Trương Anh Tuấn, Nghd : PGS.TS Nguyễn Bá Diến, Khoa Luật, 2004; Giáo trình Tư pháp quốc tế, Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, 2007; http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com/2009/10/01/3889/; http://www.tasaduyenhai.com/2009/vn/index.php/thong-tin-nganhngh/49-hp-ng-mua-ban-quc-t.html; http://nguyenbabinh.blogspot.com/2008/03/hop-ong-mua-ban-hanghoa-quoc-te.html; 10 Nhóm – QT33A [...]... 1 Luật Dân sự 2005; 2 Luật Thương mại 2005; 3 CƯ Viên 1980; 4 Nghị định số 12 /2006/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại về hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế và các hoạt động đại lý mua, bán, gia công và quá cảnh hàng hóa với nước ngoài 5 Về hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài theo pháp luật Việt Nam, Luận văn ThS., Trương Anh Tuấn, Nghd : PGS.TS Nguyễn Bá Diến, Khoa Luật, ... nước ngoài 5 Về hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài theo pháp luật Việt Nam, Luận văn ThS., Trương Anh Tuấn, Nghd : PGS.TS Nguyễn Bá Diến, Khoa Luật, 2004; 6 Giáo trình Tư pháp quốc tế, Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, 2007; 7 http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com/2009/10/01/3889/; 8 http://www.tasaduyenhai.com/2009/vn/index.php/thong-tin-nganhngh/49-hp-ng-mua-ban-quc-t.html; ... Giáo trình Tư pháp quốc tế, Đại học Luật Hà Nội, Nxb Công an nhân dân, 2007; http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com/2009/10/01/3889/; http://www.tasaduyenhai.com/2009/vn/index.php/thong-tin-nganhngh/49-hp-ng-mua-ban-quc-t.html;