Pháp luật hoạt động kinh doanh thương mại I/ Thương nhân K/n: KN, thuật ngữ tất người mà hoạt động họ có đặc điểm: - Tiến hành kí kết hợp đồng thương mại thực hành vi thương mại hđộng kinh tế nhằm mục đích kinh doanh thu lợi nhuận - Tiến hành hoạt động nói nhân danh thân mình(là người kinh doanh độc lập) Phân loại - Cá nhân(tự nhiên nhân, thể nhân) - Tổ chức:  Là Pháp nhân  Không phải pháp nhân(công ty tư nhân, công ty hợp danh- có lúc, có nơi thừa nhận pháp nhân có nơi, có lúc ko)  Nhà nước: thương nhân đặc biệt chủ thể có chủ quyền quốc gia hưởng quyền đặc miễn tư pháp tuyệt đối(không bị xử tòa án, ,miễn thi hành án) Điều kiện để thừa nhận thương nhân: đk - Về người: có lực pháp luật lực hành vi dân - Về nghề nghiệp: tiến hành hoạt động KD nhằm mục đích lợi nhuận Các đối tượng ko phải thương nhân: luật sư, CBCNV NN, Bsĩ Qui chế thương nhân: thường luật quốc gia qui định bao gồm nội dung điều chỉnh hoạt động thương nhân a Qui chế pháp lý: qui định đvị pháp lý Tnhân luật TM điều chỉnh Một số nguyên tắc quan trọng: - Tự thương mại: TN tự lựa chọn hành vi thương mại theo luật định Tự hợp đồng: TN tự giao dịch, đàm phán, thoải thuận kí kết hợp đồng để thực hvi thương mại Tự cạnh tranh: thương nhân tự lựa chọn biện pháp cần thiết hợp lý để cạnh tranh với thương nhân khác hoạt động thương mại b Qui chế thuế: đảm bảo nghiệp vụ thuế theo qui định pháp luật thuế hành c Qui chế xã hội: chế độ đăng kí thương nhân Ý nghĩa đăng kí thương nhân: - Tạo điều kiện cho NN kiểm soát hoạt động TN - Làm cho xã hội biết thông tin cụ thể, chi tiết thương nhân hoạt động Tăng thu ngân sách cho NN qua việc thu phí đăng kí Đánh dấu mốc TN thức vào hoạt động- lực chủ thể PN thức phát sinh II/ Các công ty thương mại nước TBCN Các cách phân loại phổ biến - - - - Căn vào tư cách chủ thể pháp lý: o Công ty PN: TNHH, Cổ phần, hợp danh(Pháp, Nhật) o Công ty ko PN: hợp danh(Đức số nước chịu ảnh hưởng trường phái Câu lục địa) Căn vào chế độ trách nhiệm mặt vật chất: o Công ty tn vô hạn: hợp danh o Công ty tn hữu hạn: TNHH, CP Căn vào sở pháp lý hình thành công ty o Công ty thành lập theo điều lệ o Công ty thỏa thuận(hđồng) Căn vào sở liên kết thành viên o Công ty đối nhân: quan tâm tới nhân thân TV o Công ty đối vốn: quan tâm tới vốn góp, ko quan tâm tới nhân thân Công ty vừa đối nhân vừa đối vốn: Công ty TNHH Công ty hợp danh a Khái niệm: công ty thành lập hai hay nhiều TV đích danh b Đặc điểm: - TV chịu trách nhiệm trước công ty số vốn đóng góp vào công ty mà toàn tài sản mình- TN vô hạn - Luật nước thường không qui định số TV phải có TV - Thường hoạt động lĩnh vực KD- SX nhỏ - TV cá nhân pháp nhân thường người quen biết - Các TV phải TN- gọi công ty thương nhân hưởng chế TN - Địa vị pháp lý: đa số nước thừa nhận có tư cách pháp nhân Công ty giao vốn(hội giao vốn) a Khái niệm: thành lập sở tham gia loại thành viên: TV quản trị viên góp vốn b Đặc điểm: - TV quản trị thường tham gia với tư cách PN- TN vô hạn - TV góp vốn tham gia với tư cách người bỏ vốn kinh doanh chịu tn HH trước công ty phạm vi vốn góp, ko chịu tn khác tài sản - Qui mô phạm vi kinh doanh: qui mô lớn hđộng rộng công ty hợp danh Địa vị pháp lý: nhà nước ko qui định giống o Pháp nước thuộc địa Pháp: PN o Đức, Ý: PN Các chủ thể hợp đồng KDQT Việt Nam Phân loại theo sở hữu vốn - DN nhà nước Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài(FDI) Doanh nghiệp dân doanh(Công ty TNHH, CỔ PHẦN, HỢP DANH, DN TƯ NHÂN) DN tập thể I/ Kn chung HĐMBQTHH(HĐMBNT) HĐMBQTHH HĐMB có yếu tố nước Dấu hiệu: - Chủ thể HĐ: quốc tịch khác trụ sở thương mại nước khác Đối tượng HĐ: HH thường lưu chuyển quan biên giới quốc gia từ khu vực pháp lý sang khu vực pháp lý khác Đồng tiền tính giá và/hoặc đồng tiền tính toán: thường ngoại tệ với bên hợp đồng Luật điều chỉnh quan giải tranh chấp phát sinh có yếu tố nước II/ Nguồn luật điều chỉnh Các điều ước thương mại quốc tế a ĐƯTMQT văn kiện pháp lý quốc tế chủ thể luật QT ký kết để điều chỉnh quan hệ thương mại phát sinh bên liên quan b Phân loại: - Hiệp ước thương mại(HUTM HÀNG HẢI) - Hiệp định thương mại(HĐTMHH) Hiệp ước Hiệp định Tầm quan trọng Lớn Ít Quan hệ thật tốt kí HU Thời hạn hiệu lực Lâu hơn(TB từ 10-15 năm) Ngắn hơn(3-5 năm) Phê chuẩn All điều ước phải qua phê Hầu hết HĐ ko cần phê chuẩn chuẩn trừ hiệp định ghi rõ cần phê chuẩn - Công ước QT: qui định cụ thể lĩnh vực Nghị định thư thương mại c Cách áp dụng: - Đối với ĐUQT VN gia nhập: việc áp dụng mang tính bắt buốc tùy ý tùy theo ĐUQT cụ thể - Đối với ĐƯQT mà VN chưa tham gia(VD CƯ Viên 1980) việc áp dụng hoàn toàn mang tính chất tùy ý bên muốn áp dụng bắt buộc phải dẫn chiếu hđồng - Chú ý giá trị pháp lý điều khoản : o Mệnh lệnh tuyệt đối: người hợp bắt buộc bên phải thực o Mệnh lệnh tương đối: điều kiện giao dịch thông thường bên phải thực Trong trường hợp đặc biệt khác bên thỏa thuận khác o Tùy ý: Trong trường hợp bên quyền thỏa thuận khác Luật Quốc gia a Các TH áp dụng - Hợp đồng qui định - ĐUQT liên quan qui định - Tòa án, trọng tài lựa chọn b Nguyên tắc áp dụng - Khi hệ thống luật nước chọn có đạo luật chuyên ngành: áp dụng luật chuyên ngành - Khi hệ thống luật nước chọn ko có đạo luật chuyên ngành: áp dụng luật trực tiếp lquan thường luật TM - Khi ko có luật trực tiếp lquan: nguyên lý chung HĐ pháp luật dân Các tập quán TMQT a Khái niệm: TQTMQT thói quen TM hình thành cách tự nhiên TMQT nước thừa nhận qui phạm pháp luật b Các loại TQTMQT - TQTMQT nguyên tắc(qui tắc): ko trực tiếp điều chỉnh hđồng cứ, sở để bên kí kết hợp đồng với VD: TQ: quyền lựa chọn luật - TQTMQT chung: Incoterms, UCP: TQ chung sử dụng pvi rộng - TQTMQT Kvực: FOB Hoa Kỳ: pvi áp dụng hẹp khu vực, nhóm nước, cảng c Các trường hợp áp dụng - Hợp đồng qui định VD: 150USD/MT HP Incoterms 2000 - Các nguồn luật khác dẫn chiếu tới - Khi nguồn luật áp dụng cho HĐ ko có qui định cụ thể vđề tranh chấp - TA, TT lựa chọn d Chú ý áp dụng - Gía trị pháp lý: tất nước thống TQQT có ghi TÙY Ý- áp dụng thỏa mãn điều kiện cần thiết ko có giá trị - Khi áp dụng TQQT cần kết hợp áp dụng với nguồn luật khác TQ giải số hữu hạn vđề HĐMB mà III/ Ký kết HĐMBQT ĐK hiệu lực: thỏa mãn đồng thời a Chủ thể ký kết hđồng phải hợp pháp(đủ tư cách pháp lý- có NLHVDS) Bên nước ngoài: vào luật nước họ mang quốc tịch Nếu người có nhiều quốc tịch áp dụng luật quốc tịch hữu hiệu Xác định quốc tịch hữu hiệu  Tài sản nước nhiều  Quốc tịch vợ chồng  Nơi sinh sống bố mẹ đẻ Bên Việt Nam: Mọi doanh nghiệp có quyền xnk trực tiếp mà không cần giấy phép kinh dianh xnk trực tiếp b Hình thức hợp đồng phải hợp pháp: văn c ND hđồng phải hợp pháp - ND hđồng phải đủ điều khoản chủ yếu pháp luật điều chỉnh hđồng có qui định VD: CU Viên: đk, - Tất điều khoản khác phải hợp pháp: đặc biệt quan tâm tới điều khoản đối tượng hợp đồng d HĐ phải ký nguyên tắc Pluật - Tự giao kết HĐ ko trái với PL đạo đức XH - Tự nguyện, bình đẳng, hợp tác, thiện chí, trung thực thẳng Trình tự ký HĐ a Chào hàng - Khái niệm: lời đề nghị ký kết HĐ người chào hàng với người chào hàng - Điều kiện: o ĐK 1: Có đủ điều khoản chủ yếu HĐ theo qui định luật điều chỉnh chào hàng o ĐK 2:có thời hạn hiệu thực định - phải xác định mốc tính Cách qui định: - Một ngày cụ thể - Một khoảng thời gian định- phải xác định mốc tính Một số điểm lưu ý: - - Nếu chào hàng ko xđịnh mốc tính: tính từ ngày gửi chào hàng Nếu chào hàng ko qui định thời hạn hiệu lực o CU Viên: thời hạn hợp lý(tùy thuộc khoảng cách giao dịch, phương tiện chào hàng) o Luật quốc gia: thời hạn cụ thể Nếu ngày cuối rơi vào ngày nghỉ(CN, ngày lễ) tính thêm ngày o ĐK 3: Chào hàng phải gửi tới người CH người CH ko hủy CH Gửi đến người CH tên, địa người CH Luật TM 2005(gửi đến): nơi cư người CH cá nhân trụ sở PN - Các trường hợp hủy: thông báo hủy đến trước lúc với CH - b Chấp nhận CH: thể ý muốn ký kết hợp đồng người CH với người CH  ĐK: ĐK 1: Chấp nhận vô điều kiện nội dung CH Sửa đổi bổ sung nhỏ: không làm thay đổi nghĩa vụ bên CH Cách chấp nhận: + Bằng văn + Bằng hành vi cụ thể: thực nghĩa vụ theo qui định CH - ĐK 2: Chấp nhận thời hạn qui định Chấp nhận muộn có hiệu lực người CH thể rõ đồng ý Cách thể hiên + Bằng văn bản: theo luật VN, CƯ Viên: im lặng ko coi đồng ý Luật số nước: Mỹ, Hàn Quốc: im lặng coi đồng ý - ĐK 3: Chấp nhận chào hàng phải gửi tới người gửi CH người chấp nhận CH ko hủy chấp nhận CH o Gửi tới người CH: tên, địa o Trường hợp hủy CH: Khi thông báo hủy… - Khi không thỏa mãn điều kiện trên: chưa có HĐ - Khi thỏa mãn đủ điều kiện: có HĐMBQT IV/ Các qui định nội dung hợp đồng - Tên địa bên: tên địa pháp lý Tên hàng hóa: thống chứng từ, tài liệu Số lượng hàng Tỷ lệ miễn trừ: phần hàng hóa thiếu hụt phép hoạt động giao nhận(áp dụng cho hàng hóa có thực hao hụt tự nhiên) - Tỷ lệ dung sai: trường hợp hđồng không qui định, người chuyên chở người định dung sai Cần ý hai vấn đề: việc k iểm tra phẩm chất giá trị pháp lý chứng từ phẩm chất a Nơi giao hàng: Kiểm tra phẩm chất nghĩa vụ bắt buộc người bán Các vấn đề lưu ý: - Thời gian kiểm tra : HĐ, L/C, Theo tập quán Địa điểm ktra: HĐ,L/C, theo tập quán + Theo tập quán: kiểm tra nơi tập kết cuối trước giao lên phương tiện vận chuyển - Cơ quan kiểm tra p/c: HĐ L/C,theo tập quán Trong trường hợp người bán quyền kiểm tra người bán phải ý tới tiêu chuẩn chất lượng hàng hóa, cách thức kiểm tra + Nếu người bán không quyền kiểm tra hàng hóa- người bán phải chịu trách nhiệm phù hợp hợp đồng + Gía trị pháp lý giấy chứng nhận phẩm chất: tùy theo cách qui định HĐMBNT Hợp đồng không qui định cụ thể: ko ràng buộc Hợp đồng qui định cụ thể: “GCNPC bến có giá trị pháp lý cuối cùng”- có giá trị ràng buộc người mua b Nơi nhận hàng: việc giám định ko bắt buộc Chú ý qui định + Thời hạn giám định… nt + Địa điểm giám định… nt + Cơ quan giám định… nt + Tiêu chuẩn, cách thức giám định….nt  Gía trị pháp lý BBGĐ: Tùy quy định hợp đồng Không qui định cụ thể: không ràng buộc người bán Qui định cụ thể: “BBGĐPC bến đến có giá trị pháp lý cuối cùng”- tính ràng buộc cao  - Các trường hợp bác bỏ: Có gian lận người mua Hàng hóa có ẩn tỳ Có sơ suất quan giám định Nội dung biên gđ ko rõ ràng - - Điều kiện tóan: toán L/C - Vấn đề sửa đổi, bổ sung L/C: người mua mở L/C không hợp đồng Vì người bán cần kiểm tra L/C trước giao hàng Yêu cầu người mua sửa: + Người mua sửa người bán phải giao hàng + Nếu người mua không sửa: chọn giải pháp: Không giao hàng: đòi tiền phạt Vẫn giao hàng: chấp nhận sai sót L/C Luật áp dụng quan giải tranh chấp a Luật áp dụng: luật nêu phàn II b Cơ quan giải tranh chấp Tiêu chí Tòa án Nguyên tắc xét xử - cấp(sơ thẩm, phúc thẩm) - Công khai Lựa chọn thành viên Không Trọng tài cấp - Không công khai - Được chọn Chuyên môn Thiên vị Cưỡng chế án Hạn chế Cao Cao Tốt Thấp Thấp V/ Trách nhiệm vi phạm HĐMBNT Các yếu tố cấu thành tn a Có hành vi vi phạm hợp đồng - Bội ước, ko thực hđồng - Thực ko đầy đủ, ko tốt nghĩa vụ cam kết HĐ b Có thiệt hại bên bị vi phạm c Có quan hệ nhân hành vi vi phạm hợp đồng thiệt hại xảy d Có lỗi bên vi phạm(BẮT BUỘC PHẢI CÓ) Phân loại lỗi: - Cố ý gây thiệt hại Vô ý gây thiệt hại Nguyên tắc xác định lỗi: Suy đoán lỗi Các hình thức trách nhiệm(các chế tài) a Buộc thực hợp đồng: - Người bán vi phạm o Không giao hàng: người mua yêu cầu người bán giao hàng o Chậm giao hàng: gia hạn - Người mua vi phạm: yêu cầu toán, gia hạn TT b Phạt vi phạm - K/n: Phạt việc bên vi phạm phải trả cho bên bị vi phạm khoản tiền định hành vi vi phạm mình, không phụ thuộc vào bên bị vi phạm có thiệt hại thực tế hay ko - Điều kiện đòi tiền phạt: o Có hành vi vi phạm HĐ o Hành vi vi phạm qui định hđồng luật điều chỉnh hợp đồng đòi tiền phạt o Bên vi phạm có lỗi - Mức phạt o Phạt theo luật: mức phạt luật điều chỉnh HĐ qui định VD: Luật TM VN(1997-2005): MAX 8% o Phạt theo qui ước (phạt theo hđồng): mức phạt bên thỏa thuận kí hđồng Các hình thức phạt đặc biệt: bội ước, vi ước - c Bồi thường thiệt hại ĐK: có đủ yếu tố cấu thành trách nhiệm Nghĩa vụ cm thiệt hại: bên thiệt hại phải chứng minh thiệt hại phải gánh chịu Nguyên tắc bồi thường: toàn thiệt hại(vật chất thực tế trực tiếp) Các loại thiệt hại bồi thường: o Phần tài sản thực tế bị giảm sút o Chi phí hạn chế, ngăn ngừa tổn thất o Các khoản lãi hưởng, lợi nhuận bị bỏ lỡ o Tiền phạt bồi thường thiệt hại mà bên bị vi phạm phải trả cho bên bị vi phạm khác hành vi vi phạm hđồng bên vi phạm hđồng trực tiếp gây nên d Huỷ HĐ - Điều kiện hủy: o Khi gặp trường hợp bên thỏa thuận hđồng o Khi có vi phạm b ản bên vi phạm - Nvụ bên bị vi phạm o Thông báo việc huỷ HĐ cho bên vi phạm biết o CM hành vi vi phạm bên vi phạm điều kiện hủy hđồng - Hậu hủy HĐ o Chấm dứt quan hệ HĐ bên: chấm dứt nghĩa vụ , không chấm dứt trách nhiệm o Các qui định trách nhiệm vi phạm hđồng, việc giải tranh chấp có hiệu lực pháp luật o Có thể đòi lại phần thực o Bên vi phạm phải nộp phạt bồi thường thiệt hại có lỗi Các trường hợp miễn trách - Bất khả kháng… - ... thể, chi tiết thương nhân hoạt động Tăng thu ngân sách cho NN qua việc thu phí đăng kí Đánh dấu mốc TN thức vào hoạt động-  lực chủ thể PN thức phát sinh II/ Các công ty thương mại nước TBCN... nước chọn có đạo luật chuyên ngành: áp dụng luật chuyên ngành - Khi hệ thống luật nước chọn ko có đạo luật chuyên ngành: áp dụng luật trực tiếp lquan thường luật TM - Khi ko có luật trực tiếp lquan:... với bên hợp đồng Luật điều chỉnh quan giải tranh chấp phát sinh có yếu tố nước II/ Nguồn luật điều chỉnh Các điều ước thương mại quốc tế a ĐƯTMQT văn kiện pháp lý quốc tế chủ thể luật QT ký kết