ĐỀ CƯƠNG MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI DÀNH CHO SV ĐẠI HỌC/CAO ĐẲNG THỜI LƯỢNG 30 TIẾT Th S NGUYỄN THÁI BÌNH 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình Nội dung mơn học § Giới thiệu tổng quan Thương mại, Luật thương mại Luật áp dụng hoạt động thương mại; § Các nội dung Luật thương mại Việt Nam 2005; § Các nội dung quan trọng Luật thương mại quốc tế; § Những pháp lý vận dụng hoạt động thương mại cụ thể § Các tập tình thực tế 09/09/2010 § § § § § § § § § § § Nguyễn Thái Bình MỤC LỤC Chương 1: Tổng quan chung Thương mại Chương 2: Quản lý nhà nước lĩnh vực TM (đt) Chương 3: PL mua bán hàng hóa, dịch vụ Chương 4: PL xúc tiến TM Chương 5: PL trung gian TM Chương 6: PL logicstic, nhượng quyền TM … Chương 7: PL sở hữu cơng nghiệp TM (đt) Chương 8: PL chế tài TM Chương 9: Tổng quan Luật TM quốc tế Chương 10: Các ngun tắc Luật TM QT (đt) Chương 11: PL điều chỉnh số lĩnh vực TMQT 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình u cầu phương pháp học § Sinh viên dự giảng đầy đủ buổi giảng giáo viên để giải thích cụ thể; § Thực tập kiểm tra lớp; § Tự nghiên cứu tài liệu giáo viên hướng dẫn; § Dự thi hết mơn học § Điều kiện dự thi: phải bảo đảm dự tối thiểu 80%, có tất kiểm tra, tiểu luận đạt u cầu 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình Danh mục tài liệu cần tham khảo § § § § § § § § § § § § § Luật Thương mại 2005, Luật trọng tài 2010 Nghị định 17/2010/NĐ-CP Nghị định 87/2009/NĐ-CP Nghị định 23/2007/NĐ-CP Nghị định 140/2007/NĐ-CP Nghị định 12/2006/NĐ-CP Nghị định 20/2006/NĐ-CP Nghị định 35/2006CP/NĐ-CP Nghị định 37/2006/NĐ-CP Nghị định 72/2006/NĐ-CP Nghị định 111/2006/NĐ-CP Nghị định 158/2006/NĐ-CP Nghị định 110/2005/NĐ-CP 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình Chương 1: TỔNG QUAN VỀ PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình Sự phát triển luật thương mại giới § Các quy tắc thương mại xuất từ sớm Tập qn thương mại hoạt động hàng hải Địa Trung Hải thời kỳ cổ đại: • Hàng hóa thương nhân bị ném xuống biển để tàu khơng bị đắm tổn thất tất thương nhân có hàng tàu chủ tàu chịu • Thương nhân cầm cố tàu để vay tiền cho chuyến biển Nợ gốc lãi trả phụ thuộc vào tình trạng tàu trở Lãi suất 24-36% (Lex Rhodia de jactu) 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình § Vấn đề Luật áp dụng thương mại nói chung bao gồm: • Pháp luật thương mại quốc gia ban hành; • Các Điều ước quốc tế; • Các Hiệp định Thương mại song phương ; • Các Hiệp định Thương mại khu vực ; • Các Tập qn thương mại quốc tế: Incoterm, UCP… § Nhận xét: • Luật thương mại trước hết kết thực tiễn thương mại: giới thương nhân tự hình thành luật lệ điều chỉnh hoạt động thương mại • Nhà nước có vai trò (phải) cơng nhận đảm bảo thực thi • Tính khơng phân biệt đối xử - tính quốc tế - tính chung (hội nhập kinh tế) • Sự can thiệp nhà nước tới mức độ phù hợp … ? 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình MỐI QUAN HỆ GIỮA KINH TẾ, KINH DOANH, THƯƠNG MẠI & TIÊU DÙNG HOẠT ĐỘNG KINH TẾ HOẠT ĐỘNG TIÊU DÙNG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình MỐI QUAN HỆ GIỮA KINH TẾ, KINH DOANH, THƯƠNG MẠI & TIÊU DÙNG HOẠT ĐỘNG KINH TẾ HOẠT ĐỘNG TIÊU DÙNG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình MỐI QUAN HỆ GIỮA KINH TẾ, KINH DOANH, THƯƠNG MẠI & TIÊU DÙNG 10 HOẠT ĐỘNG KINH TẾ HOẠT ĐỘNG TIÊU DÙNG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình MỐI QUAN HỆ GIỮA KINH TẾ, KINH DOANH, THƯƠNG MẠI & TIÊU DÙNG 11 HOẠT ĐỘNG KINH TẾ HOẠT ĐỘNG TIÊU DÙNG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 12 § Quan niệm đại thương mại • Thuật ngữ “thương mại” hiểu nghĩa rộng để bao qt vấn đề phát sinh từ quan hệ có chất thương mại ( nhằm mục đích sinh lời) • Các quan hệ có chất thương mại gồm, khơng giới hạn giao dịch sau đây: Bất giao dịch bn bán nhằm cung cấp trao đổi hàng hóa, dịch vụ; Hợp đồng phân phối; Đại diện hay đại lý thương mại; Sản xuất; Cho th; Xây dựng; Tư vấn; Kỹ thuật; Li-xăng; Đầu tư; Tài chính, ngân hàng, bảo hiểm; Khai khống; Liên doanh hình thức hợp tác kinh doanh hay cơng nghiệp khác; Vận chuyển hàng hóa hành khách đường khơng, đường biển, đường sắt hay đường 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 13 § Thương mại Hiệp định Thương mại Việt - Mỹ (BTA-2000): • Thương mại hàng hóa (Trade in goods) • Quyền sở hữu trí tuệ (Intellectual Property Rights) • Thương mại dịch vụ (Trade in Services) • Phát triển quan hệ đầu tư (Development of Investment Relation) 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 14 § Thương mại Luật Thương mại 2005: (Điều 3.1) Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác… § Thương mại Pháp lệnh Trọng tài Thương mại 2003: Là việc thực hay nhiều hành vi thương mại cá nhân, tổ chức kinh doanh bao gồm … Ø Pháp luật thương mại tổng thể qui định pháp luật nước, điều ước quốc tế, tập qn thương mại nước quốc tế pháp luật nước ngồi chúng có chức điều chỉnh theo qui định pháp luật bên lựa chọn áp dụng trường hợp phép cho quan hệ thương mại họ.a 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 15 Luật thương mại, luật áp dụng thương mại, Thương nhân § Luật thương nhân (tổ chức, cá nhân có đăng ký kinh doanh) chủ thể hoạt động có liên quan đến thương mại (cơng dân, tổ chức xã hội, quan nhà nước) • Luật Thương mại áp dụng chủ yếu cho thương nhân • Thương nhân “người” thực hoạt động thương mại (kiếm lời) cách thường xun, độc lập nghề nghiệp có đăng ký kinh doanh § Phạm vi LTM mua bán hàng hóa, dịch vụ, xúc tiến thương mại, đầu tư…, thực ngồi lãnh thổ Việt Nam 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 16 LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 Mối quan hệ với Bộ luật Dân BỘ LUẬT DÂN SỰ người cá nhân quyền lợi pháp nhân nhân thân tài sản nghĩa vụ hợp đồng thương nhân sở hữu thừa kế hành vi trái PL hoạt động TM LUẬT THƯƠNG MẠI 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 17 Mối quan hệ luật thương mại với Bộ luật Dân luật chun nghành § Bộ luật Dân luật chung - Luật Thương mại luật riêng – Các luật chun ngành cụ thể như: Đấu thầu, Giao dịch điện tử, Dầu khí, Điện lực, Viễn thơng… § Hoạt động thương mại thương nhân với thương nhân phải áp dụng luật theo thứ tự ưu tiên sau: • Luật chun ngành có luật chun ngành điều chỉnh lĩnh vực đó; • Luật Thương mại khơng có luật chun ngành hay luật chun ngành khơng có qui định; • Bộ luật dân Luật Thương mại khơng có quy định § Hoạt động thương mại điều chỉnh qui định điều ước quốc tế, tập qn thương mại quốc tế pháp luật nước ngồi theo qui định điều 5-LTM 2005 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 18 § Người khơng phải thương nhân thực hoạt động thương mại • Trường hợp anh nơng dân Tí thu mua lúa nơng dân khác để bán với lúa § Thương nhân có hoạt động khơng mục đích sinh lợi để phục vụ cho nghề nghiệp • Trường hợp Cơng ty TACA (đăng ký kinh doanh xây dựng) mua văn phòng phẩm ÁP DỤNG BỘ LUẬT DÂN SỰ HAY LUẬT THƯƠNG MẠI? Nơng dân Tèo bán lúa mua Cơng ty TACA Ko ĐKKD Có ĐKKD Mục đích tiêu dùng Mục đích lợi nhuận 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 19 Luật Thương mại - hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ phát sinh từ hoạt động thương mại LUẬT THƯƠNG MẠI THƯƠNG NHÂN THỦ TỤC, ĐIỀU KIỆN ĐKKD CHẾ TÀI TRONG THƯƠNG MẠI CÁC HÌNH THỨC KD, CÁC QUYỀN & NGHĨA VỤ GIẢI THỂ, PHÁ SẢN HOẠT ĐỘNG TM (HÀNH VI TM) HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HĨA DỊCH VỤ KHÁC 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 20 PHẠM VI ĐIỀU CHỈNH CỦA LTM 2005 § Hoạt động thương mại lãnh thổ VN § Hoạt động thương mại thực ngồi lãnh thổ VN: • Các bên thoả thuận chọn áp dụng LTMVN • Luật nước ngồi, điều ước quốc tế mà VN thành viên qui định áp dụng LTMVN § Hoạt động thương mại khơng nhằm mục tiêu lợi nhuận bên giao dịch với thương nhân thực VN: bên ko nhằm mục tiêu P lựa chọn áp dụng LTMVN 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 21 Các ngun tắc hoạt động thương mại (điều 10"điều 15 LTM 2005) § Ngun tắc bình đẳng trước pháp luật Thương nhân thuộc thành phần kinh tế § Ngun tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận § Ngun tắc áp dụng thói quen, áp dụng tập qn § Ngun tắc bảo vệ lợi ích đáng người tiêu dùng § Ngun tắc thừa nhận giá trị pháp lý thơng điệp liệu 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 22 Tập qn thương mại § Tập qn thương mại • thói quen • thừa nhận rộng rãi hoạt động thương mại vùng, miền lĩnh vực thương mại, • có nội dung rõ ràng bên thừa nhận để xác định quyền nghĩa vụ bên hoạt động thương mại § Thói quen hoạt động thương mại • quy tắc xử có nội dung rõ ràng hình thành lặp lại nhiều lần thời gian dài bên, • bên thừa nhận để xác định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng thương mại § Tập qn TM quốc tế (Ấn phẩm 421 ICC, UCP 600, Incoterms 2000 v.v.) 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 23 Án lệ § Án lệ • định, đường lối giải thích áp dụng pháp luật Tòa án • điểm pháp lý định • Nhà nước (TA Tối cao) thừa nhận khn mẫu để giải vụ việc tương tự § Án lệ khắc phục “lỗ hổng” Luật § Án lệ khơng phải nguồn Luật VN § Nghị quyết, Cơng văn, Báo cáo tổng kết… hướng dẫn hoạt động xét xử Tòa án nhân dân Tối cao? 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 24 THƯƠNG NHÂN Thương nhân “người” thực hoạt động thương mại: •nhằm kiếm lời •một cách thường xun, độc lập nghề nghiệp •và có đăng ký kinh doanh 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 25 § Thương nhân Việt Nam tổ chức, cá nhân thành lập đăng ký kinh doanh VN theo pháp luật VN bao gồm thành phần kinh tế (cả DN liên doanh & DN 100% vốn FDI) § Thương nhân nước ngồi chi nhánh, văn phòng đại diện cty nước ngồi, nhà đầu tư nước ngồi phép hoạt động VN theo qui định mục chương LTM 2005 § Liên hệ mơn Luật kinh doanh (đã học) • Luật Doanh nghiệp 2005 • Luật Doanh nghiệp Nhà nước 2003 • Luật Hợp tác xã 2003 • Luật Đầu tư 2005 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 26 THƯƠNG NHÂN - ANH LÀ AI? § Bộ luật Thương mại Pháp: người thực hành vi thương mại mà nghề nghiệp thường xun họ § Bộ luật Thương mại Mỹ 1997: người thực nghiệp vụ loại hàng hố định đối tượng hợp đồng thương mại § Điều 6-Khoản LTMVN 2005: bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại độc lập, thường xun, có đăng ký kinh doanh 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 27 Các loại hình thương nhân phổ biến VN § § § § § Cá nhân KDCT, hộ gia đình (khoảng triệu) Các HTX, liên minh HTX (khoảng 200.000) Các VPĐD, chi nhánh TN nước ngồi VN Doanh nghiệp Nhà nước (khoảng 2500) Doanh nghiệp ngồi quốc doanh (khoảng 350000) • DN tư nhân • Cty hợp danh • Cty TNHH nhiều thành viên (Cty liên doanh có vốn FDI, Cty 100% vốn FDI) • Cty TNHH thành viên • Cty cổ phần • Tập đồn kinh tế 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 28 THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGỒI HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI TẠI VIỆT NAM § Thương nhân nước ngồi thương nhân thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nước ngồi pháp luật nước ngồi cơng nhận § Thương nhân nước ngồi đặt Văn phòng đại diện, Chi nhánh Việt Nam; thành lập Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo hình thức pháp luật Việt Nam quy định § Văn phòng đại diện, Chi nhánh thương nhân nước ngồi Việt Nam có quyền nghĩa vụ theo quy định pháp luật Việt Nam Thương nhân nước ngồi phải chịu trách nhiệm trước pháp luật Việt Nam tồn hoạt động Văn phòng đại diện, Chi nhánh Việt Nam 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 29 QUYỀN & NGHĨA VỤ CỦA VĂN PHỊNG ĐẠI DIỆN § Hoạt động mục đích, phạm vi thời hạn quy định giấy phép thành lập Văn phòng đại diện § Khơng thực hoạt động sinh lợi trực tiếp Việt Nam § Chỉ thực hoạt động xúc tiến thương mại phạm vi mà Luật cho phép § Khơng giao kết hợp đồng, sửa đổi, bổ sung hợp đồng giao kết thương nhân nước ngồi, trừ trường hợp Trưởng Văn phòng đại diện có giấy uỷ quyền hợp pháp thương nhân nước ngồi § Nộp thuế, phí, lệ phí thực nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật Việt Nam 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 30 Hủy bỏ hợp đồng § Bên bị vi phạm tun bố hủy bỏ hợp đồng vi phạm làm cho việc thực hợp đồng khơng mục tiêu có vi phạm trường hợp phép hủy bỏ mà hai bên thoả thuận; § Muốn hủy bỏ hợp đồng, họ phải thơng báo trước thời hạn hợp đồng bị hủy bỏ Nếu tự ý hủy bỏ hợp đồng, phải chịu trách nhiệm; § Sau hủy bỏ hợp đồng khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 148 § Trường hợp hợp đồng bị hủy bỏ, hai bên khơng phải tiếp tục thực nghiã vụ hợp đồng; § Mỗi bên có quyền đòi lại lợi ích mà họ hưởng phần nghiã vụ thực Nếu hai bên có nghiã vụ bồi hồn họ phải đồng thời thực nghiã vụ cuả § Bên có quyền lợi bị vi phạm có quyền u cầu bồi thường thiệt hại.A 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình Buộc thực HĐ NẾU CĨ THỎA THUẬN Buộc thực HĐ Phạt vi phạm Phạt vi phạm NẾU CĨ THỎA THUẬN BTTH 149 Tạm ngừng KHƠNG KHƠNG KHƠNG NẾU CĨ THỎA THUẬN NẾU CĨ THỎA THUẬN NẾU CĨ THỎA THUẬN NẾU CĨ THỎA THUẬN CĨ CĨ CĨ KHƠNG KHƠNG NẾU CĨ THỎA THUẬN Tạm ngừng KHƠNG NẾU CĨ THỎA THUẬN CĨ Đình KHƠNG NẾU CĨ THỎA THUẬN CĨ KHƠNG Hủy bỏ KHƠNG NẾU CĨ THỎA THUẬN CĨ KHƠNG 09/09/2010 Hủy bỏ CĨ CĨ BTTH Đình Nguyễn Thái Bình KHƠNG KHƠNG 150 Chương 9: TỔNG QUAN VỀ PHÁP LUẬT ÁP DỤNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ Tham khảo gi trình: LUẬT THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ (Mai Hồng Q & Trần Việt Dũng) LUẬT THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ (Đại học luật Hà Nội) 151 Khái niệm: Tổng hoà quy phạm pháp luật hệ thống: § Các Điều ước quốc tế thương mại LHQ, WTO; § Các Điều ước quốc tế thương mại; § Các tập quán quốc tế phổ biến; § Luật quốc gia bên hợp đồng thống chọn áp dụng hợp đồng TMQT Với chức điều chỉnh quan hệ thương mại quốc tế mua bán hàng hoá, cung ứng dòch vụ, chuyển giao sở hữu trí tuệ đầu tư 152 § Vấn đề Luật áp dụng thương mại nói chung: • Pháp luật thương mại quốc gia; • Điều ước quốc tế; • Hiệp định Thương mại song phương ; • Hiệp định Thương mại khu vực ; • Tập qn thương mại quốc tế: Incoterm, UCP… Ø Là tổng thể qui phạm pháp luật điều chỉnh hoạt động thương mại thương nhân với thương nhân thương nhân với người có liên quan 153 Đặc điểm 2.1 Tính chất đa dạng hệ thống § Một quan hệ cụ thể chòu điều chỉnh nhiều nguồn § Sự điều chỉnh dẫn tới hệ qủa khác quan điểm khác hệ thống pháp luật § Đặt doanh nghiệp trước tình nhiều khó khăn việc lựa chọn luật áp dụng quan hệ hợp đồng thương mại quốc tế 154 2.2 Tính pha trộn truyền thống pháp luật § Đây điểm quan trọng quan hệ thương mại quốc tế; § Thường quan hệ thương mại quốc tế có điều chỉnh đan xen quy phạm pháp luật thiết lập sở truyền thống pháp luật khác nhau, pha trộn với nhau, § Quan hệ thương mại vừa chòu điều chỉnh pháp luật vừa chòu ảnh hưởng nhiều truyền thống, tập tục dân tộc 155 2.3 Phạm vi điều chỉnh rộng § Các quốc gia có nhiều nỗ lực việc thể hoá hệ thống pháp luật điều chỉnh quan hệ thương mại quốc tế, tạo “luật chơi chung” § Hiện luật nước lựa chọn áp dụng điều chỉnh quan hệ thương mại quốc tế cụ thể § Nhiều quan điểm pháp lý khác tồn tại, đặc biệt quan hệ hợp đồng thương mại phạm vi quốc tế 156 Xu hướng phát triển luật TMQT 3.1 Quốc tế hoá hệ thống luật lệ quốc gia (nội luật hoá) § Các nước xây dựng ban hành thường xuyên hệ thống pháp luật sở chuẩn mực thông lệ quốc tế; § Các nước khối tích cực đàm phán, ký kết điều ước quốc tế, tạo khung pháp lý chung điều chỉnh quan hệ thương mại quốc tế 157 3.2 Khu vực hoá khối hoá hình thành chế khu vực khối § Thế giới hình thành nhiều khối liên kết kinh tế với cương lónh hành động chung, hệ thống pháp luật chung; § Các khối mở rộng quy mô lẫn quan hệ (VD: APEC, Mối liên hệ đối tác khối với khối với quốc gia) § Liên kết khối diễn ngày quy mô tăng chiều sâu § Các đònh chế tài chính, tiền tệ áp đặt quy tắc họ giới 158 3.3 Hội nhập hệ thống pháp luật § Liên hợp quốc ( cụ thể UCITRAL) có nhiều nỗ lực việc thống luật pháp điều chỉnh quan hệ thương mại quốc te, đặc biệt việc soạn thảo, tổ chức đàm phán công ước; § WTO tổ chức nhiều vòng đàm phán nhằm thống chế đònh nhiều lónh vực hầu hết quốc gia kể thành viên lẫn không thành viên quan tâm; 159 3.4 Sử dụng biện pháp phi thuế ngày tinh vi để bảo hộ sản xuất nước § Để bảo hộ sản xuất nước, nước có xu sử dụng ngày nhiều biện pháp tinh vi hơn; § Việc sử dụng biện pháp không phổ biến nước mà nước phát triển 160 Chương 10: CÁC NGUN TẮC CƠ BẢN TRONG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ (phần đọc thêm) 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 161 Chương 11: CÁC THIẾT CHẾ QUAN TRỌNG ĐIỀU CHỈNH CÁC QUAN HỆ THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ 162 I HỆ THỐNG CÁC ĐIỀU ƯỚC QUỐC TẾ VỀ THƯƠNG MẠI KHÁI NIỆM CHUNG 1.1 Khái niệm: § Là văn kiện pháp lý có tính chất quốc tế; § Được ký kết Nhà nước với Nhà nước, Nhà nước với tổ chức quốc tế tổ chức quốc tế với nhau; § Thống nguyên tắc quy đònh cụ thể vấn đề đề cập điều ước 163 1.2 Nguyên nhân xuất ( đời) § Quan hệ thương mại quốc tế phát sinh khách quan; § Hệ thống luật lệ nước không đồng nhất; § Quan điểm cách giải vấn đề pháp lý quốc gia không thống nhất; § Truyền thống phong mỹ tục 164 1.3 § § § § Phân loại điều ước Điều ước nguyên tắc; Điều ước cụ thể; Điều ước song biên; Điều ước đa biên 1.4 Ký kết gia nhập Điều ước quốc tế § Các quốc gia trực tiếp đàm phán ký kết; § Xin gia nhập 165 1.5 Tên gọi đặc điểm ĐƯQT § Hiến chương; § Hiệp ước; § Hiệp đònh; § Nghò đònh thư; § Công ước § Tuyên bố chung; § Thoả ước 166 1.6 Giá trò pháp lý Điều ước quốc tế i Đối với thành viên: § Có giá trò luật pháp nước thành viên, chí cao hơn; § Các thành viên bảo lưu ( trường hợp không bắt buộc thực điều bảo lưu); § Nếu điều ước thoả thuận phải phê chuẩn sau phê chuẩn có hiệu lực ii Với nước thành viên § Không có nghóa vụ thực điều ước; § Nhà nước cho phép dẫn chiếu để áp dụng quan hệ hợp đồng thương mại quốc tế; § Khi dẫn chiếu phải nghiên cứu để bảo lưu tránh phải thực quy đònh trái với nguyên tắc pháp luật nước 167 MỘT SỐ ĐIỀU ƯỚC QUỐC TẾ QUAN TRỌNG ĐIỀU CHỈNH QUAN HỆ TMQT 2.1 Nhóm Điều ước Liên Hợp Quốc tổ chức đàm phán, ký kết Nhóm chủ yếu UCITRAL tổ chức đàm phán, ký kết với tham gia nhiều thành viên LHQ bao gồm: 2.1.1 Những ngun tắc hợp đồng thương mại quốc tế (PRINCIPLES OF INTERNATIONAL COMMERCIAL CONTRACTS Unidroit 2004) 2.1.2 Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán quốc tế ( United Nations Convention on contract for the international sale of goods) 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 168 Công ước Viên quy đònh vấn đề : ¾ ¾ ¾ ¾ 09/09/2010 Phạm vi áp dụng ( áp dụng hợp đồng mua bán hàng hoá động sản); Các quy đònh chung nhằm giải thích số vấn đề bò hiểu khác nhau; Các quy đònh ký kết hợp đồng mua bán quốc tế ( Công ước dùng nhiều điều khoản để giải thích chào hàng giá trò pháp lý loại chào hàng ); Nghóa vụ người bán : * Giao hàng chuyển giao chứng từ * Quy đònh phù hợp hàng hoá với hợp đồng; * Những vấn đề quyền người thứ liên quan; * Các biện pháp bảo hộ pháp lý trường hợp người bán vi phạm hợp đồng; Nguyễn Thái Bình 169 Công ước Viên quy đònh vấn đề :   09/09/2010 2.1.3  ¾ 09/09/2010 Nghóa vụ người mua: * Thanh toán tiền hàng; * Nhận hàng; * Các biện pháp bảo hộ pháp lý trường hợp người mua vi phạm hợp đồng Các điều khoản chung cho nghóa vụ người bán người mua; * Vi phạm trước hợp đồng phần; * Bồi thường thiệt hại; * Tiền lãi; * Miễn trách; * Hậu việc hủy bỏ hợp đồng; * Bảo quản hàng hoá Nguyễn Thái Bình 170 Công ước Hamburg 1978 chuyên chở hàng hoá đường biển ( United Nations convention on the carriage of goods by sea) Các quy đònh chung bao gồm: * Các đònh nghóa ( người chuyên chở, người chuyên chở thực tế, người gửi hàng, người nhận hàng, hàng hoá, hợp đồng chuyên chở, vận đơn đường biển); * Phạm vi áp dụng Trách nhiệm người chuyên chở: * Thời hạn ; * Cơ sở trách nhiệm; * Giới hạn trách nhiệm; * p dụng khiếu nại không thuộc hợp đồng; * Mất quyền hưởng giới hạn trách nhiệm; * Hàng boong; * Trách nhiệm người chuyên chở người chuyên chở thực tế; * Chuyên chở suốt; Nguyễn Thái Bình 171  Trách nhiệm người gửi hàng * Quy tắc chung người gửi hàng phải tuân theo; * Quy tắc đặc biệt liên quan đến hàng nguy hiểm; * Chứng từ vận tải: * Nội dung vận đơn * Những bảo lưu hiệu lực chứng từ; * Bảo đảm người gửi; * Các chứng từ vận đơn 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 172 Khiếu nại kiện:  * Thông báo mát, hư hỏng chậm giao hàng; * Thời hiệu tố tụng; * Thẩm quyền xét xử; * Trọng tài Các quy đònh bổ sung:  * Quy đònh hợp đồng; * Tổn thất chung; * Đơn vò tiền tệ tính toán 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 173 2.2 Nhóm điều ước quốc tế 2.2.1 Công ước quốc tế để thống số quy tắc vận đơn đường biển ký Bruxells 1924 (International convention for the Reunification of certain rules relating to Bill of Lading) § Những nội dung bản:  Các đònh nghóa thuật ngữ (người chuyên chở, người thuê, hợp đồng vận tải, chuyên chở hàng hoá, hàng hoá tàu);  Các quy đònh trách nhiệm người chuyên chở: * Liên quan đến tàu; * Liên quan đến hàng hoá; * Liên quan đến vận đơn; * Liên quan đến hành trình lòch trình 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 174 Quy đònh vận đơn, nội dung vận đơn giá trò pháp lý Quy đònh trường hợp người chuyên chở hưởng quyền miễn trách  Ngoài công ước quy đònh vấn đề liên quan đến hợp đồng, hàng hoá giới hạn trách nhiệm người chuyên chở.( Công ước bổ sung Nghò đònh thư Visby SDR) 2.2.2 Nghò đònh thư Visby 1968:  Nghò đònh bổ sung sửa đổi số quy đònh công ước Bruxells;  Quy đònh thời hiệu tố tụng quan trọng tài án công lý quốc tế giải tranh chấp 2.2.3 Nghò đònh thư SDR 1979:  Nghò đònh thay đồng tiền tính toán trước tính đồng FR Pháp SDR   09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 175 2.2.4 Công ước Geneve 1930 Hối phiếu kỳ phiếu:  Khái niệm giải thích hối phiếu kỳ phiếu;  Hình thức cuả Hối phiếu kỳ phiếu;  Trình tự, thủ tục phát hành nội dung ghi hối phiếu;  Chấp nhận, từ chối chuyển nhượng hối phiếu;  Trách nhiệm quyền hạn cuả bên liên quan đến hối phiếu Ø Tuy Công ước không điều chỉnh toàn hợp đồng, toán khâu cuối mục tiêu chủ yếu cuả người bán nên muốn thu tiền, người bán phải ký phát hối phiếu theo quy đònh 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 176 2.3 Một số Hiệp đònh quan trọng tổ chức WTO: Hiệp đònh chung thuế quan thương mại 1995; Hiệp đònh nôn g nghiệp; Hiệp đònh biện pháp tự vệ dòch tễ; Hiệp đònh may mặc hàng dệt; Hiệp đònh rào cản kỹ thuật thương mại; Hiệp đònh biện pháp thương mại liên quan đến đầu tư; Hiệp đònh chốn g bán phá giá; Hiệp đònh đònh giá hải quan; Hiệp đònh kiểm đònh hàng hoá xuất khẩu; 10 Hiệp đònh chứng nhận xuất xứ hàn g hoá; 11 Hiệp đònh thủ tục cấp phép nhập khẩu; 12 Hiệp đònh biện pháp bảo hộ, trợ giá; 13 Hiệp đònh thương mại dòch vụ; 14 Hiệp đònh sở hữu trí tuệ; 15 Thoả thuận giải tranh chấp 177 II CÁC TẬP QUÁN THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ ÁP DỤNG PHỔ BIẾN TẬP QUÁN INCOTERMS  Là tập quán áp dụng phổ biến ký kết thực hợp đồng mua bán hàng hoá động sản hữu hình bên hợp đồng thương mại quốc tế  Incoterms sử dụng ấn 1999 gọi Incoterms 2000 178 Mục đích sử dụng: Giảm thời gian giao dòch đàm phán; Đơn giản hoá hợp đồng; Thống việc xác đònh quyền nghóa vụ bên liên quan đến thủ tục chi phí: * Làm thủ tục xin giấy phép xuất, nhập khẩu; * Làm thủ tục Hải quan xuất nhập khẩu; * Chi phí bao bì, đóng gói, kẻ ký mã hiệu hàng hoá;  Tránh tranh chấp không cần thiết;  Xác đònh rõ thời điểm di chuyển rủi ro tổn thất hàng hoá từ người bán sang người mua;  Incoterms chia thành 13 điều kiện thành nhóm theo thứ tự sau, trách nhiệm người bán nặng giá xuất cao, bao gồm:    179 Nhóm E: EXW ( Exworks) – giao xưởng Nhóm F: FAS ( free alongside ship) – Giao dọc mạn tàu; FCA ( free carrier) – Giao cho người chuyên chở; FOB ( free on board) – Giao qua lan can tàu cảng xếp hàng quy đònh Nhóm C: CFR ( cost & freight ) - Tiền hàng + cước phí trả tới đích; CIF ( cost= insurrance+ freight)- Tiền hàng+ bảo hiểm phí+ cước phí; CPT ( carriage paid to)- cước phí trả tới đích; CIP ( carriage and insurrance paid to) cước phí bảo hiểm phí trả tới đích 180 Nhóm D: DAF ( delived at fronties) – Giao hàng điểm giao biên giới; DES ( delived ex ship) – giao hàng tàu cảng đến; DEQ ( delived Exquay) – Giao hàng cầu tàu cảng đến; DDU ( delived duty unpaid) – Giao hàng đến tận kho người bán chưa tính thuế nhập khẩu; DDP ( delived duty paid) tính thuế nhập hoành thành thủ tục nhập 181 Những điều cần ý sử dụng Incoterms:       Incoterms không sở để xác đònh ranh giới di chuyển quyền sở hữu hàng hoá từ người bán sang người mua; Phân đònh ranh giới trách nhiệm người bán, người mua với người chuyên chở; Phân đònh ranh giới trách nhiệm người bán, người mua với người Bảo hiểm; Incoterms 2000 chia thành hai nhóm điều kiện, có điều kiện áp dụng hàng XNK vận chuyển từ cảng đến cảng: FAS,FOB,CFR,CIF, DES & DEQ Các điều kiện lại tương thích cho phương tiện chuyên chở đòa điểm giao nhận hàng Các điều kiện Incoterms thay cho nhau, người bán cần chọn sử dụng điều kiện hợp lý, tránh kéo dài trách nhiệm không cần thiết 182   TẬP QUÁN UCP Là tập quán việc toán hàng hoá xuất nhập theo phương thức tín dụng chứng từ Hiện bên hợp đồng sử dụng phổ biến phương thức hợp đồng mua bán hàng hoá sở quy ước ấn UCP 500, 600 Phòng thương mại quốc tế ấn hành 183 Sử dụng UCP 500, 600 giúp bên hợp đồng:  * Đơn giản hoá hợp đồng; * Tiết kiệm thời gian giao dòch đàm phán; * Thống cách hiểu L/C ( letter of credit), loại L/C trình tự thủ tục mở, thông báo, chuyển tu chỉnh L/C * Thống loại chứng từ người bán phải xuất trình chứng từ thu tiền, thời hạn nơi xuất trình; * Thống chứng từ toán hợp lệ * Thống trách nhiệm bên liên quan đến toán tín dụng chứng từ * Thống nguyên tắc chấp nhận, từ chối chấp nhận chứng từ đòi tiền hậu pháp lý phát sinh chứng từ thu tiền bò từ chối người trả tiền * Nghiên cứu thực hành toán L/C cần lưu ý quy trình bước toán tín dụng chứng từ 184 ẤN PHẨM 421 CỦA PHÒNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ ( ICC)  Đây quy ước trường hợp bất khả kháng khó khăn khách quan (hard ship) Khi ký hợp đồng thương mại quốc tế, bên hợp đồng thoả thuận dẫn chiếu ấn phẩm để miễn trách nhiệm cho gặp tình quy ước ấn phẩm 421  185 III HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HĨA QUỐC TẾ Khái niệm: • Đ27 LTM “là HĐ mua bán hàng hóa thực hình thức: xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập chuyển khẩu” Đặc điểm: § Chủ thể HĐ có trụ sở thương mại nước khác § Đối tượng HĐ hàng hóa chuyển qua biên giới § Một HĐ cụ thể chòu điều chỉnh nhiều nguồn luật (Các Điều ước quốc tế thương mại; Luật quốc gia bên hợp đồng thống chọn áp dụng) § Một HĐ cụ thể vừa chòu điều chỉnh pháp luật vừa chòu ảnh hưởng nhiều truyền thống, tập qn khu vực, dân tộc … (Incoterms 2000, UCP 600 …) § Sự điều chỉnh dẫn tới hệ qủa khác quan điểm khác hệ thống pháp luật Ø Đặt doanh nghiệp trước nhữn g tình huốn g khó khăn việc lựa chọn luật áp dụn g quan hệ hợp đồn g thương mại quốc tế 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 186 Các điều khoản đặc biệt: • Điều khoản hiệu lực: Xác định kiện tương lai (giấy phép phủ, đồng ý ngân hàng tài trợ, nhận khoản tiền ứng trước …) xảy HĐ có hiệu lực • Điều khoản ngơn ngữ áp dụng cho HĐ • Điều khoản luật áp dụng cho HĐ Các bên muốn lựa chọn luật nước Tuy nhiên, đối tác lại khơng chấp thuận Vì vậy, chọn luật vấn đề phải thương lượng, theo ngun tắc phải bảo vệ quyền lợi mình, thuận lợi cho việc thực HĐ giải tranh chấp xảy tương lai Có thể lựa chọn Cơng ước Viên 1980 Có thể lựa chọn luật quốc gia thứ ba Trong trường hợp khơng thực am hiểu lĩnh vực nên mời Luật gia tư vấn để tránh rủi ro pháp lý sau 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 187 Các ngun tắc lựa chọn luật áp dụng cho HĐ: • Chọn luật quốc gia VD: “Mọi vấn đề khơng qui định qui định khơng đầy đủ HĐ giải theo luật Việt Nam” • Khi HĐ qui định • Khi Tòa án Trọng tài định • Khi HĐ mẫu qui định • Chọn tập qn quốc tế thương mại • Khi HĐ qui định • Khi Điều ước quốc tế liên quan qui định • Khi luật áp dụng bên chọn khơng qui định hay qui định khơng đầy đủ 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 188 • Các vấn đề cần lưu ý sử dụng Incotems • Ghi rõ Incotems năm 1995 hay 2000 • Các điều kiện Incotems mang tính bổ sung khơng thể thay thỏa thuận HĐ Vậy nên thỏa thuận khác với Incotems HĐ ưu tiên áp dụng • Incotems khơng giải tất vấn đề nên cần phải thỏa thuận cụ thể HĐ • Chọn UCP 500 hay UCP 600 phải ghi rõ ràng • Chọn điều khoản Ấn phẩm 421 ICC 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 189 § Điều khoản giải tranh chấp § Điều khoản bất khả kháng • Xác định tình coi bất khả kháng Các giấy tờ cần thiết để chứng minh kiện • Trách nhiệm thơng báo cho có kiện • Xác định thời gian (X ngày) bị kéo dài việc thực HĐ • Xác định cách giải cụ thể sau X ngày § Các điều khoản khác tên hàng, số lượng, chất lượng, giá, phương thức tốn, thời hạn-địa điểmđiều kiện giao hàng 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 190 CÁM ƠN Q VỊ Đà LẮNG NGHE ! 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 191 [...]... Đ Khuyến mại nhằm cạnh tranh không lành mạnh 09/09/2010 Nguyn Thỏi Bỡnh 94 2 Quảng cáo thương mại Đ Quảng cáo thương mại là hoạt động xúc tiến thương mại của thương nhân để giới thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh hàng hoá, dịch vụ của mình Đ Kinh doanh dịch vụ quảng cáo thương mại là hoạt động thương mại của thương nhân để thực hiện việc quảng cáo thương mại cho thương nhân khác Đ Thương nhân... cáo thương mại về hoạt động kinh doanh hàng hoá, dịch vụ của mình tại Việt Nam phải thuê thương nhân kinh doanh dịch vụ quảng cáo thương mại Việt Nam thực hiện 09/09/2010 Nguyn Thỏi Bỡnh 95 Đ Sản phẩm quảng cáo thương mại gồm những thông tin bằng hình ảnh, hành động, âm thanh, tiếng nói, chữ viết, biểu tượng, màu sắc, ánh sáng chứa đựng nội dung quảng cáo thương mại Đ Phương tiện quảng cáo thương mại. .. về thương mại tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi tổ chức hội chợ, triển lãm thương mại Đ Hàng hoá, dịch vụ không được phép tham gia hội chợ, triển lãm thương mại bao gồm: Hàng hóa, dịch vụ thuộc diện cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh, chưa được phép lưu thông theo quy định của pháp luật; Hàng hóa, dịch vụ do thương nhân ở nước ngoài cung ứng thuộc diện cấm nhập khẩu theo quy định của pháp luật; ... một thương nhân nhận uỷ nhiệm (gọi là bên đại diện) của thương nhân khác (gọi là bên giao đại diện) để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về việc đại diện Thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa và vì lợi ích của bên giao đại diện; Thông báo cho bên giao đại diện về cơ hội và kết quả thực hiện các hoạt động thương mại. .. khuyến mại phải là hàng hóa, dịch vụ được kinh doanh hợp pháp Đ Hàng hóa, dịch vụ được dùng để khuyến mại phải là hàng hóa, dịch vụ được kinh doanh hợp pháp Đ Hàng hóa, dịch vụ được khuyến mại là hàng hóa, dịch vụ được thương nhân sử dụng các hình thức khuyến mại để xúc tiến việc bán, cung ứng hàng hóa, dịch vụ đó Đ Hàng hoá, dịch vụ được thương nhân dùng để khuyến mại có thể là hàng hoá, dịch vụ mà thương. .. 09/09/2010 Nguyn Thỏi Bỡnh 90 1.2 Nghĩa vụ của thương nhân thực hiện khuyến mại Đ Thông báo công khai các nội dung thông tin về hoạt động khuyến mại cho khách hàng theo quy định tại Điều 97 của Luật này Đ Thực hiện đúng chương trình khuyến mại đã thông báo và các cam kết với khách hàng Đ Đối với một số hình thức khuyến mại quy định tại khoản 6 Điều 92 của Luật này, thương nhân phải trích 50% giá trị giải... khai Đ Tên của hoạt động khuyến mại; Đ Giá bán hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ khuyến mại và các chi phí có liên quan để giao hàng hóa, dịch vụ được khuyến mại cho khách hàng; Đ Tên, địa chỉ, số điện thoại của thương nhân thực hiện khuyến mại; Đ Thời gian khuyến mại, ngày bắt đầu, ngày kết thúc và địa bàn hoạt động khuyến mại; Đ Trường hợp lợi ích của việc tham gia khuyến mại gắn với các điều kiện cụ thể... phép cung ứng Đ Khuyến mại hoặc sử dụng rượu, bia để khuyến mại cho người dưới 18 tuổi Đ Thực hiện khuyến mại mà giá trị hàng hóa, dịch vụ dùng để khuyến mại vượt quá hạn mức tối đa hoặc giảm giá hàng hóa, dịch vụ được khuyến mại quá mức tối đa theo quy định tại khoản 4 Điều 94 của Luật này 09/09/2010 Nguyn Thỏi Bỡnh 93 1.4 Các hành vi bị cấm trong hoạt động khuyến mại Đ Khuyến mại hoặc sử dụng thuốc... pháp luật; Không được thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa của mình hoặc của người thứ ba trong phạm vi đại diện; Không được tiết lộ hoặc cung cấp cho người khác các bí mật liên quan đến hoạt động thương mại của bên giao đại diện trong thời gian làm đại diện và trong thời hạn hai năm, kể từ khi chấm dứt hợp đồng đại diện; 09/09/2010 Nguyn Thỏi Bỡnh 102 2 Môi giới thương mại Đ Một thương. .. Khuyn mi Đ Thng nhõn tng doanh thu, m rng th phnbng cỏch dnh cho khỏch hng nhng li ớch nht nh Đ Thương nhân Việt Nam, Chi nhánh của thương nhân Việt Nam, Chi nhánh của thương nhân nước ngoài tại Việt Nam có quyền tự tổ chức khuyến mại hoặc thuê thương nhân kinh doanh dịch vụ khuyến mại thực hiện việc khuyến mại cho mình Đ Thng nhõn cung ng dch v khuyn mi cho thng nhõn khỏc thụng qua hp ng Đ Cú nhiu hỡnh ... 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình Chương 1: TỔNG QUAN VỀ PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình Sự phát triển luật thương mại giới § Các quy tắc thương mại xuất từ sớm Tập qn thương mại hoạt... hợp đồng thương nhân sở hữu thừa kế hành vi trái PL hoạt động TM LUẬT THƯƠNG MẠI 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 17 Mối quan hệ luật thương mại với Bộ luật Dân luật chun nghành § Bộ luật Dân luật chung... 09/09/2010 Nguyễn Thái Bình 14 § Thương mại Luật Thương mại 2005: (Điều 3.1) Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại