Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam TRƯỜNG ĐẠI HỌC CẦN THƠ KHOA LUẬT LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT KHOÁ HỌC : 2010-2014 Đề tài: QUAN HỆ THỪA KẾ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM 1.1.1.1.1.1.1.1 Giảng viên hướng dẫn: Ths Bùi Thị Mỹ Hương Bộ môn: Luật thương mại Sinh viên thực hiện: Nguyễn Văn Kha MSSV: 5105961 Lớp: LK1064A1-K36 Cần Thơ, tháng 12/2014 GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 1 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam ll LỜI CẢM ƠN  Được học tập và hoạt động dưới mái trường Đại học Cần Thơ là một niềm vinh hạnh rất lớn đối với tôi. Trong suốt quá trình học tập đã gặp không ít gian nan và thách thức nhưng với sự giúp đỡ của thầy cô và bạn bè tôi đã vượt qua được những rào cản thách thức đó để trang bị hành trang bước vào tương lai. Thành quả trong suốt quá trình rèn luyện của tôi dưới mái trường Đại học ngày hôm nay được đúc kết bằng một luận văn tốt nghiệp, đây là công trình nghiên cứu của bản thân, là tiêu chí để đánh giá năng lực học tập của tôi dưới mái trường Đại học. Vì đây là lần đầu nghiên cứu mặc dù đã cố gắng rất nhiều vẫn không thể tránh khỏi những thiếu sót nên rất mong nhận được sự đóng góp ý kiến của quý thầy, cô và bạn bè để luận văn được hoàn thiện hơn. Nay tôi xin gửi lời cảm ơn đến tất cả quý thầy, cô Khoa Luật, cố vấn học tập đã truyền đạt những kiến thức hữu ích cho em trên giảng đường Đại học. Cuối cùng tôi xin gửi lời cảm ơn sâu sắc đến cô Bùi Thị Mỹ Hương, người đã hướng dẫn tận tình, sửa chữa những khuyết điểm và cho tôi nhiều lời khuyên bổ ích để tôi hoàn thành luận văn tốt nghiệp của mình. Xin chân thành cảm ơn! Cần Thơ, tháng 12 năm 2014 Nguyễn Văn Kha GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 2 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN  ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... ........................................................................................................................... Cần thơ, ngày... tháng... Năm 2014 GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 3 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam MỤC LỤC  Trang LỜI NÓI ĐẦU .........................................................................................................1 Lý do chọn đề tài .......................................................................................................2 Phạm vi nghiên cứu ...................................................................................................2 Mục tiêu nghiên cứu ..................................................................................................2 Phương pháp nghiên cứu ...........................................................................................2 Kết cấu đề tài .............................................................................................................2 CHƯƠNG 1: LÝ LUẬN CHUNG VỀ QUAN HỆ THỪA KẾ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI ...................................................................................................................... 3 1.1 Lược sử hình thành và phát triển của pháp luật Việt Nam về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài ................................................................................................. 3 1.1.1 Giai đoạn pháp lệnh 1990 được ban hành đến trước ngày Bộ luật Dân sự 1995 có hiệu lực ............................................................................................................. .3 1.1.2 Giai đoạn Bộ luật Dân sự 1995 có hiệu lực đến trước ngày Bộ luật Dân sự 2005 có hiệu lực ..................................................................................................... 4 1.1.3 Giai đoạn Bộ luật Dân sự 2005 có hiệu lực đến nay ....................................... 5 1.2 Khái niệm về thừa kế có yếu tố nước ngoài và các đặc trưng cơ bản .............. 6 1.2.1 Khái niệm về thừa kế có yếu tố nước ngoài ................................................... 6 1.2.2 Đặc trưng của quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài..................................... 8 1.2.2.1 Về chủ thể .............................................................................................. 8 12.2.2 Về khách thể.......................................................................................... 12 12.2.3 Về sự kiện pháp lý ................................................................................. 13 1.3 Xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài ...................................... 13 1.3.1 Định nghĩa xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài .................. 13 GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 4 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 1.3.2 Nguyên nhân của hiện tượng xung đột pháp luật ......................................... 14 1.3.3 Cách thức giải quyết xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài .... 14 1.4 Nguyên tắc chọn luật áp dụng cho quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài . 15 1.4.1 Nguyên tắc Luật quốc tịch .......................................................................... 15 1.4.2 Nguyên tắc Luật nơi cư trú.......................................................................... 16 1.4.3 Nguyên tắc Luật nơi có vật ......................................................................... 16 1.4.4 Nguyên tắc Luật Toà án .............................................................................. 17 1.4.5 Nguyên tắc Luật nơi thực hiện hành vi ........................................................ 17 CHƯƠNG 2: PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ QUAN HỆ THỪA KẾ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI ....................................................................................................... 18 2.1 Thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài ..................................................... 18 2.1.1 Về năng lực lập di chúc ................................................................................ 18 2.1.2 Về hình thức di chúc ................................................................................... 23 2.1.2.1 Di chúc bằng văn bản .......................................................................... 24 2.1.2.2 Di chúc miệng ...................................................................................... 29 2.1.3 Về nội dung di chúc .................................................................................... 32 2.1.4 Về hiệu lực di chúc ..................................................................................... 34 2.2 Thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài ................................................. 35 2.2.1 Những trường hợp thừa kế theo pháp luật Việt Nam ................................... 36 2.2.2 Diện thừa kế................................................................................................. 39 2.2.3 Hàng thừa kế ............................................................................................... 41 2.3 Thẩm quyền giải quyết quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài ...................... 44 2.3.1 Những trường hợp thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án Việt Nam ....... 44 2.3.2 Những trường hợp không thuộc thẩm quyền giải quyết cua Toà án Việt Nam ............................................................................................................................. 48 GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 5 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam CHƯƠNG 3: THỰC TIỄN VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUAN HỆ THỪA KẾ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM............... 50 3.1 Thực tiễn của pháp luật Việt Nam về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài50 3.1.1 Về quan hệ thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài ngoài....................... 50 3.1.1.2 Hình thức di chúc .................................................................................. 50 3.1.1.2 Năng lực lập di chúc, thay đổi và hủy bỏ di chúc .................................... 51 3.1.1.3 Người lập di chúc, di chúc miệng............................................................ 52 3.1.2 Về quan hệ thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài ............................. 53 3.1.2.1 Vấn đề chọn luật áp dụng ....................................................................... 53 3.1.2.2 vấn đề hàng thừa kế ................................................................................ 55 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam ................................................................................................................................. 55 3.2.1 Về quan hệ thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài ................................ 55 3.2.2 Về quan hệ thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài ............................. 57 KẾT LUẬN ............................................................................................................. 59 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 6 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam LỜI NÓI ĐẦU  1. Lý do chọn đề tài Pháp luật về thừa kế đã có từ xa xưa và gắn liền với lịch sử phát triển của xã hội loài người. Tuy có những đặc thù riêng nhưng dân tộc nào, đất nước nào và từng con người cụ thể nào đều chịu sự tác động của quan hệ thừa kế. Với ý nghĩa và tầm quan trọng như vậy nên trong bất kỳ chế độ xã hội có giai cấp nào, vấn đề thừa kế cũng là một trong các chế định quan trọng trong pháp luật của mỗi quốc gia. Nó là cơ sở cho việc duy trì tài sản giữa các thế hệ trong gia đình-xã hội và là hình thức pháp lý chủ yếu bảo vệ quyền của công dân (quyền để lại thừa kế và quyền thừa kế tài sản). Chính vì thế, để hoàn thiện hơn pháp luật quốc gia cũng như vươn tầm ra thế giới pháp luật thừa kế trên thế giới nói chung và pháp luật thừa kế ở Việt Nam nói riêng đã không ngừng phát triển và hoàn thiện chế định thừa kế để bảo vệ quyền lợi của công dân mình. Ngày nay, do quá trình giao lưu, hợp tác giữa các nước trên thế giới diễn ra mạnh mẽ và đa dạng nên quan hệ thừa kế không chỉ diễn ra trong phạm vi một quốc gia mà đã vượt qua biên giới của một quốc gia- quan hệ đó là thừa kế có yếu tố nước ngoài. về nguyên tắc các vấn đề nảy sinh trong lĩnh vực thừa kế ở phạm vi một quốc gia thì sẽ do pháp luật quốc gia đó điều chỉnh. Thế nhưng, các hệ thống pháp luật của những quốc gia khác nhau lại có những quy định khác nhau về thừa kế có yếu tố nước ngoài hoặc có những qui định giống nhau nhưng cách giải thích khác nhau. Điều này dẫn đến việc giải quyết về vấn đề thừa kế có yếu tố nước ngoài gặp nhiều khó khăn và phức tạp, chính các xung đột pháp luật đó đã tạo rào cản không nhỏ cho việc giao lưu hợp tác giữa các nước. Để khắc phục yếu điểm đó pháp luật Việt Nam đã có những quy định cụ thể về chế định thừa kế có yếu tố nước ngoài trong phần thứ bảy của Bộ luật Dân sự 2005. Chừng bấy nhiêu đó vẫn chưa đủ để điều chỉnh quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài vốn đa dạng và phức tạp. mặc khác cũng đã để lại không ít những vướng mắc, những hạn chế nhất định trong thực tiễn áp dụng pháp luật về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. Điều này, đã ảnh hưởng ít nhiều đến quyền và lợi ích hợp pháp của công dân, gây ra những bất ổn trong đời sống sinh hoạt của mỗi gia đình, cộng đồng và xã hội. Đòi hỏi Việt Nam phải có một hệ thống pháp luật hoàn thiện hơn để đưa ra các giải pháp nhằm giải quyết một cách triệt để hơn pháp luật về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài là rất cần thiết. Với những lí do vừa nêu góp phần tạo thêm động lực cho tôi chọn đề tài “Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam”. Để nghiên cứu hoàn thành luận văn tốt nghiệp. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 7 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 2. Phạm vi nghiên cứu Trong quá trình nghiên cứu đề tài, người viết đã tìm hiểu và khai thác một số vấn đề khái quát chung về thừa kế bao gồm thừa kế trong nước và thừa kế có yếu tố nước ngoài, đưa ra các quy định chọn luật áp dụng của pháp luật Việt Nam về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. Người viết cũng phân tích các quy định của pháp luật nước ta về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài, bao gồm thừa kế theo di chúc và thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài. Qua đó, người viết tìm hiểu thực tiễn áp dụng pháp luật trong các quy định của Bộ luật Dân sự về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài và nêu lên một số giải pháp hoàn thiện. 3. Mục tiêu nghiên cứu Trong xu thế hội nhập và phát triễn toàn cầu như hiện nay, thì quan hệthừa kế có yếu tố nước ngoài cũng từng bước hình thành và phát triển. Do đó việc nghiên cứu để ngày một hoàn thiện pháp luật về thừa kế là điều hết sức cần thiết. Vì vậy, đề tài mà tôi nghiên cứu nhằm mục tiêu giúp tôi hiểu sâu, hiểu rõ hơn các quy định của pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài. Việc nghiên cứu giúp người viết thấy những thiếu sót trong các quy định của pháp luật và đưa ra một vài đề xuất nhằm hoàn thiện hơn pháp luật nước nhà. 4. Phương pháp nghiên cứu Trong quá trình nghiên cứu để hoàn thành luận văn, người viết đã vận dụng các phương pháp phân tích, diễn dịch, so sánh…thu thập và rút gọn những thông tin trên sách, báo, tạp chí…nhằm giới thiệu một cách khái quát nhất về đề tài nghiên cứu cũng như làm rõ một cách sâu sắc nhất, chi tiết nhất đề tài nghiên cứu. 5. Kết cấu đề tài Ngoài lời nói đầu và kết luận, luận văn được chia thành ba chương: Chương 1: Lý luận chung về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. Chương 2: Pháp luật Việt Nam về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. Chương 3: Thực tiễn và giải pháp hoàn thiện pháp luật về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 8 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam CHƯƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ QUAN HỆ THỪA KẾ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI  1.1 Lược sử hình thành và phát triển của pháp luật Việt Nam về thừa kế có yếu tố nước ngoài Pháp luật Việt Nam quy định về thừa kế có yếu tố nước ngoài đã trải qua một chặng đường phát triển. Dưới đây là hệ thống các văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. - Pháp lệnh thừa kế 1990 ngày 30 tháng 8 năm 1990. - Bộ luật dân sự 1995, được Quốc hội thông qua ngày 28/10/1995, có hiệu lực ngày 01/7/1996. - Bộ luật dân sự 2005, Quốc hội thông qua ngày 14/6/2005, có hiệu lực thi hành từ 01/1/2006. Đây là hệ thống những văn bản pháp luật điều chỉnh những quan hệ về thừa kế nói chung và quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài nói riêng. Những quy định trong các văn bản quy phạm pháp luật này thể hiện một cách rỏ nét chặng đường pháp triển của pháp luật nước ta trong việc điều chỉnh các quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. 1.1.1 Giai đoạn pháp lệnh 1990 được ban hành đến trước ngày Bộ luật Dân sự 1995 có hiệu lực Trước ngày 01/7/1996, các vấn đề liên quan đến việc giải quyết vụ việc về thừa kế có yếu tố nước ngoài được đề cập trong một số điều của Pháp lệnh thừa kế ngày 30/8/1990 và quyết định số 22/CP quyết định của chính phủ. Các quy định của hai văn bản này đã xác định nguyên tắc chung của nhà nước Việt Nam là: Tại Điều 37 Pháp lệnh 1990 quy định về quyền thửa kế của người nước ngoài như sau:“Nhà nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam bảo hộ quyền thừa kế của người nước ngoài đối với tài sản có trên lãnh thổ Việt Nam theo quy chế về người nước ngoài tại Việt Nam, điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc công nhận”. Như vậy Pháp lệnh thừa kế 1990 đã xác định nguyên tắc chung là: Nhà nước Việt Nam bảo đảm người nước ngoài được hưởng thừa kế đối với di sản thừa kế có trên lãnh thổ Việt Nam để lại và việc thừa kế của công dân Việt Nam đối với tài sản ở nước ngoài do người thân của họ để lại ở nước ngoài cũng được cho phép bảo hộ. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 9 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Cho ta thấy Pháp lệnh 1990 còn thiếu những quy định chi tiết, nhất là những quy phạm xung đột làm cơ sở để giải quyết những vụ việc cụ thể về thừa kế có yếu tố nước ngoài. Nên trong thời gian này việc giải quyết các quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài gặp nhiều khó khăn. 1.1.2 Giai đoạn Bộ luật Dân sự 1995 có hiệu lực đến trước ngày Bộ luật Dân sự 2005 có hiệu lực Trước những thiếu sót của Pháp lệnh 1990 và đòi hỏi có những quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài ngày càng nhiều hơn. Yêu cầu đặt ra là một hệ thống pháp luật điều chỉnh vấn đề này chính xác hơn. Trước yêu cầu đó nhà nước ta đã ban hành BLDS (Bộ luật Dân sự) 1995 (Quốc hội thông qua ngày 28/10/1995). Chế định thừa kế nói chung và thừa kế có yếu tố nước ngoài nói riêng được quy định rỏ hơn trong phần thứ tư và một số điều khác của BLDS 1995. - Tại khoản 3 và 4 Điều 15 BLDS 1995 quy định: “3. Bộ luật dân sự được áp dụng đối với các quan hệ dân sự có người Việt Nam định cư ở nước ngoài tham gia tại Việt Nam, trừ một số quan hệ dân sự mà pháp luật có quy định riêng; 4. Bộ luật dân sự cũng được áp dụng đối với các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết hoặc tham gia có quy định khác”. - Tại Điều 826 BLDS 1995 cũng quy định rõ: “Trong Bộ luật này quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài được hiểu là các quan hệ dân sự có người nước ngoài, pháp nhân nước ngoài tham gia hoặc căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó phát sinh ở nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài ”. Theo những quy định nêu trên thì các điều khoản của BLDS 1995 liên quan đến chế định thừa kế đồng thời cũng là cơ sở pháp lý để áp dụng giải quyết các vụ việc về thừa kế có yếu tố nước ngoài xảy ra. Nhà nước ta đã đảm bảo quyền bình đẳng về thừa kế, mỗi cá nhân đều có quyền lập di chúc để định đoạt tài sản của mình, để lại tài sản của mình cho người thừa kế theo pháp luật… đây là nguyên tắc chung trong lĩnh vực thừa kế cũng được áp dụng đối với các trường hợp khi các quan hệ đó có yếu tố nước ngoài và mặc nhiên có nghĩa nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam bảo hộ quyền thừa kế của người nước ngoài đối với tài sản có trên lãnh thổ Việt Nam. So với Pháp lệnh 1990 thì BLDS1995 đã có hàng loạt các quy định về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài như: (quan hệ về quyến sở hữu tài sản, hợp đồng dân sự, GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 10 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam quyền tác giả, bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng, quyền sở hữu công nghiệp…)1. Ngoài ra bộ luật còn chỉ ra nguyên tắc chung áp dụng điều ước quốc tế và pháp luật nước ngoài để giải quyết các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài nhưng chế định thừa kế có yếu tố nước ngoài còn để trống. 1.1.3 Giai đoạn Bộ luật Dân sự 2005 có hiệu lực đến nay Ngày 14/6/2005 BLDS (Bộ luật Dân sự) được Quốc hội thông qua, có hiệu lực từ ngày 01/1/2006 thay thế BLDS 1995. Bộ luật này đã quy định quan hệ thừa kế có yếu tố nước nước ngoài trong phần thứ bảy cụ thể hơn tại Điều 767 và 768: “Thừa kế theo pháp luật phải tuân theo pháp luật của nước mà người để lại di sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết; Quyền thừa kế đối với bất động sản phải tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó; Di sản không có người thừa kế là bất động sản thuộc về Nhà nước nơi có bất động sản đó; Di sản không có người thừa kế là động sản thuộc về Nhà nước mà người để lại di sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết. Năng lực lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ di chúc phải tuân theo pháp luật của nước mà người lập di chúc là công dân; Hình thức của di chúc phải tuân theo pháp luật của nước nơi lập di chúc”. Điểm mới của BLDS 2005 là cụ thể hoá được nguyên tắc giải quyết xung đột pháp luật trong quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. Một điểm mới nữa của BLDS 2005 so với BLDS 1995 là quy định quy tắc chọn luật trong giải quyết tranh chấp về thừa kế tương đối rõ ràng hệ thuộc luật được sử dụng trong pháp luật Việt Nam để giải quyết tranh chấp về thừa kế là hệ thuộc luật quốc tịch. Bộ luật này cũng phân chia tài sản thành hai loại là động sản và bất động sản là căn cứ hợp lý, chính xác để giải quyết xung đột pháp luật. Nhìn chung hệ thống pháp luật Việt Nam qua từng thời kì cũng đã từng bước được hoàn thiện hơn nhưng với sự ra đời của BLDS 2005 là một bước tiến dài trong việc xây dựng các quy phạm điều chỉnh các quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. Bộ luật này đã góp phần chám vào lỗ hỏng mà các văn bản pháp luật trước để lại, tạo thuận lợi lớn trong việc giải quyết xung đột pháp luật. 1 Quy định ở các Điều từ 833 đến 838 Bộ luật Dân sự 1995. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 11 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 1.2 Khái niệm về thừa kế có yếu tố nước ngoài và các đặc trưng cơ bản 1.2.1 Khái niệm về thừa kế có yếu tố nước ngoài Thừa kế chính là sự dịch chuyển tài sản và quyền sở hữu tài sản của cá nhân người đã chết cho cá nhân, tổ chức có quyền hưởng di sản thừa kế2. Theo đó, trong quan hệ thừa kế có ít nhất hai chủ thể đó là chủ thể để lại di sản và chủ thể được hưởng di sản. chủ thể hưởng thừa kế trở thành chủ sở hữu tài sản thừa kế. Thừa kế là sự dịch chuyển tài sản của người chết cho người còn sống, do đó quan hệ thừa kế phát sinh từ thời điểm người để lại di sản chết hoặc đã được toà án tuyên bố là đã chết bằng một bản án có hiệu lực pháp luật. Bên cạnh đó, việc người thừa kế không nhận phần di sản thừa kế không đủ để thanh toán nghĩa vụ của người để lại di sản thì quan hệ thừa kế sẻ không phát sinh. Cá nhân có quyền lập di chúc để định đoạt tài sản của mình, để lại tài sản của mình cho người thừa kế theo pháp luật; hưởng di sản theo di chúc hoặc theo pháp luật. Nên thừa kế có hai hình thức cơ bản là thừa kế theo di chúc và thừa kế theo pháp luật. Về nguyên tắc thì tất cả các quan hệ nảy sinh trong lĩnh vực thừa kế trong phạm vi của quốc gia nào thì sẽ do pháp luật quốc gia đó điều chỉnh. Tuy nhiên, trong điều kiện hội nhập, giao lưu và hợp tác quốc tế ngày càng phát triển như hiện nay thì có rất nhiều quan hệ thừa kế phát sinh vượt ngoài phạm vi điều chỉnh của hệ thống pháp luật trong nước. Đó là những quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. Hiện nay, chưa có văn bản pháp luật đưa ra khái niệm thế nào về thừa kế có yếu tố nước ngoài mà chỉ quy định quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài là một trong những quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài. Do đó, tại Điều 758 BLDS 2005 quy định: “Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự có ít nhất một trong các bên tham gia là cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài hoặc là các quan hệ dân sự giữa các bên tham gia là công dân, tổ chức Việt Nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài”. Từ việc quy định quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài tại Điều 758 của BLDS 2005. Ta có thể thấy, quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài cũng được nhìn nhận như các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài. 2 Phùng trung tập: Thừa kế theo pháp luật Việt Nam từ năm 1945 đến nay, Nxb Tư pháp, Hà Nội, năm 2004, trang 9. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 12 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Vậy quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài là các quan hệ thừa kế có ít nhất một trong ba yếu tố nước ngoài sau: Yếu tố về mặt chủ thể, Yếu tố nước ngoài về mặt khách thể, Yếu tố nước ngoài về mặt sự kiện pháp lý3. Yếu tố nước ngoài về mặt chủ thể được thể hiện trong trường hợp một bên hoặc các bên có quốc tịch hoặc nơi cư trú ở nước ngoài (điều này không phụ thuộc vào tài sản đối tượng của quan hệ hoặc sự kiện pháp lý làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quan hệ xảy ra ở đâu). Yếu tố nước ngoài về mặt khách thể được thể hiện trong trường hợp khi tài sản đối tượng của quan hệ thừa kế ở nước ngoài (điều này không phụ thuộc vào việc chủ thể là ai, cư trú ở đâu hoặc sự kiện pháp lý làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quan hệ xảy ra ở đâu). Yếu tố nước ngoài về mặt sự kiện pháp lý được thể hiện khi những căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ thừa kế đó theo pháp luật nước ngoài (điều này không phụ thuộc vào việc chủ thể là ai, cư trú ở đâu hoặc di sản thừa kế ở Việt Nam hay ở nước ngoài). Từ những phân tích trên ta có thể định nghĩa quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài như sau: quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài là quan hệ mà trong đó có ít nhất một trong các bên tham gia vào quan hệ đó là cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài hoặc quan hệ thừa kế giữa các bên tham gia là công dân, tổ chức Việt Nam nhưng căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó (di sản thừa kế) ở nước ngoài. 1.2.2 Đặc trưng của quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài 1.2.2.1 Về chủ thể Chủ thể là yếu tố cơ bản trong ba yếu tố góp phần quyết định quan hệ thừa kế là một quan hệ thừa kế đơn thuần hay là một quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. Pháp luật của hầu hết các quốc gia trên thế giới đều thừa nhận chủ thể của quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài bao gồm: cá nhân, pháp nhân, quốc gia. Thứ nhất, Cá nhân: Thông qua dấu hiệu về quốc tịch và nơi cư trú cá nhân được chia thành cá nhân trong nước (cá nhân Việt Nam) và người nước ngoài. Công dân Việt Nam: Mỗi cá nhân đều gắn với một quốc gia nhất định về quyền và nghĩa vụ, có những cá nhân sẽ mang nhiều quốc tịch có những cá nhân lại không mang quốc tịch nào. Chủ thể có ý nghĩa quan trọng trong việc xác định một quan hệ thừa kế 3 Phạm Thành Tài: giải quyết xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam trong mối tương quan so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới. luận văn Thạc sĩ ngành luật, năm 2011. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 13 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam có nước ngoài hay không. Có thể nói quan hệ giữa những cá nhân (người để lại di sản, người thừa kế) mang quốc tịch khác nhau cũng chính là quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. Ở nước ta vấn đề quốc tịch được quy định trong luật quốc tịch được Quốc hội khoá XII, kì họp thứ tư thông qua ngày 13 tháng 11 năm 2008, trong đó quy định tiêu chí xác định người có quốc tịch Việt Nam. Để xác định một chủ thể có có phải là công dân Việt Nam hay không nước ta căn cứ vào quốc tịch mà người đó được hưởng, “công dân nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là người có quốc tịch Việt Nam”4. Vấn đề đặt ra là người như thế nào thì được hưởng quốc tịch Việt Nam? Mỗi cá nhân phải có những quyền và nghĩa vụ nhất định với một quốc gia nhất định vì vậy việc hưởng quốc tịch nước nào là điều quan trọng đối với mỗi cá nhân để mỗi người có được những quyền và lợi ích liên quan đến quốc tịch ấy, cũng như thực hiện những nghĩa vụ liên quan. Ở Việt Nam, quốc tịch của công dân Việt Nam được quy định rõ trong Luật quốc tịch 2008. Theo đó một người có quốc tịch Việt Nam phải thuộc vào một trong các trường hợp sau đây: Trẻ em sinh ra trong hoặc ngoài lãnh thổ Việt Nam mà khi sinh ra có cha mẹ đều là công dân Việt Nam thì có quốc tịch Việt Nam. Trẻ em sinh ra trong hoặc ngoài lãnh thổ Việt Nam mà khi sinh ra có cha hoặc mẹ là công dân Việt Nam còn người kia là người không quốc tịch hoặc có mẹ là công dân Việt Nam còn cha không rõ là ai thì có quốc tịch Việt Nam. Trẻ em khi sinh ra có cha hoặc mẹ là công dân Việt Nam còn người kia là công dân nước ngoài thì có quốc tịch Việt Nam, nếu có sự thỏa thuận bằng văn bản của cha mẹ vào thời điểm đăng ký khai sinh cho con. Trường hợp trẻ em được sinh ra trên lãnh thổ Việt Nam mà cha mẹ không thỏa thuận được việc lựa chọn quốc tịch cho con thì trẻ em đó có quốc tịch Việt Nam. Trẻ em sinh ra trên lãnh thổ Việt Nam mà khi sinh ra có cha mẹ đều là người không quốc tịch, nhưng có nơi thường trú tại Việt Nam thì có quốc tịch Việt Nam. Trẻ em sinh ra trên lãnh thổ Việt Nam mà khi sinh ra có mẹ là người không quốc tịch, nhưng có nơi thường trú tại Việt Nam, còn cha không rõ là ai thì có quốc tịch Việt Nam.Trẻ sơ sinh bị bỏ rơi, trẻ em được tìm thấy trên lãnh thổ Việt Nam mà không rõ cha mẹ là ai thì có quốc tịch Việt Nam5. Người Việt Nam khi muốn tham gia vào quan hệ dân sự nói chung và quan hệ thừa kế nói riêng thì cá nhân đó phải có tư cách chủ thể (năng lực pháp luật và năng lực hành vi) của người đó. Theo khoản 1 Điều 14 BLDS 2005 quy định: “Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân có quyền dân sự và nghĩa vụ dân sự. 4 5 Khoản 1 Điều 17 Hiến pháp 2013 Điều 15,16,17 và khoản 1 điều 18 Luật quốc tịch 2008. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 14 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Mọi cá nhân đều có năng lực pháp luật dân sự như nhau”. Ngoài năng lực pháp luật BLDS 2005 cũng đề cập đến, Điều 17 Năng lực hành vi dân sự của cá nhân: “Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự. Đáp ứng được nhu cầu về tư cách chủ thể theo BLDS 2005 công dân Việt Nam có dủ tư cách tham gia vào quan hệ thừa kế trong tư pháp quốc tế”. Người nước ngoài: Người nước ngoài là một trong những chủ thể cơ bản của tư pháp quốc tế nói chung và quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài nói riêng. Do đó, thuật ngữ người nước ngoài được sử dụng rộng rãi trong pháp luật của các nước trên thế giới. hầu hết các nước đều lấy dấu hiệu quốc tịch làm căn cứ để định nghĩa người nước ngoài. Theo pháp luật Việt Nam, tại khoản 2 Điều 3 Nghị định 138/2006/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành các quy định của BLDS 2005 về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài thì: “người nước ngoài là người không quốc tịch Việt Nam, bao gồm người có quốc tịch nước ngoài và người không quốc tịch”. Ngoài ra, theo khoản 1 và 2 Điều 3 Luật quốc tịch 2008 cũng quy định: “Quốc tịch nước ngoài là quốc tịch của một nước khác không phải là quốc tịch Việt Nam. Người không quốc tịch là người không có quốc tịch Việt Nam và cũng không có quốc tịch nước ngoài”. Phân tích những điều luật trên ta có thể hiểu quy định của pháp luật Việt Nam về người nước ngoài như sau: người nước ngoài là người người không có quốc tịch Việt Nam, họ có thể là người có quốc tịch của một nước khác, một vài nước khác hoặc không mang quốc tịch của một nước nào. Về vấn đề xác định năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài, pháp luật Việt Nam quy định tại Điều 761 BLDS 2005: “Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch. Người nước ngoài có năng lực pháp luật dân sự tại Việt Nam như công dân Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác”. Điều 762, Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là người nước ngoài: “Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà người đó là công dân, trừ trường hợp pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác. Trong trường hợp người nước ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài được xác định theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam”. Tuy nhiên cũng GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 15 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam như công dân Việt Nam, khi người nước ngoài tham gia vào quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài thì không đòi hỏi người đó phải có năng lực chủ thể đầy đủ. Do đó, khi người nước ngoài tham gia vào quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài thì chúng ta không cần xét đến năng lực chủ thể của họ. Thứ hai, Pháp nhân: ngoài cá nhân được pháp luật các nước quy định có tư cách chủ thể trong tư pháp quốc tế nói chung và thừa kế có yếu tố nước ngoài nói riêng thì pháp nhân là tổ chức của con người, được pháp luật nhà nước quy định có quyền năng chủ thể. Cũng như thể nhân, pháp nhân cũng được chia thành pháp nhân Việt Nam và pháp nhân nước ngoài. Pháp nhân Việt Nam: Như đã nói trên pháp nhân là một tổ chức của con người, pháp nhân được pháp luật nhà nước quy định có quyền năng chủ thể tuy nhiên không phải bất kỳ tổ chức nào cũng được công nhận có tư cách chủ thể6. Theo quy định của BLDS 2005 thì tổ chức được công nhận là pháp nhân khi đáp ứng đủ các điều kiện sau: Được thành lập hợp pháp, có cơ cấu tổ chức chặt chẽ, có tài sản độc lập với cá nhân tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó, nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc lập7. Môt tổ chức có đầy đủ các điều kiện nêu trên sẽ đương nhiên trở thành pháp nhân hợp pháp thế nhưng để có thể tham gia quan hệ thừa kế trong tư pháp quốc tế thì pháp nhân ấy phải có năng lực pháp luật dân sự, Điều 86 BLDS 2005 quy định: “Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân là khả năng của pháp nhân có các quyền, nghĩa vụ dân sự phù hợp với mục đích hoạt động của mình. Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập và chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân”. Nói cách khác, năng lực pháp luật dân sự, điều kiện và thủ tục thành lập, hợp nhất, sát nhập, chia, tách, giải thể pháp nhân thanh lý tài sản sau khi giải thể pháp nhân do pháp luật Việt Nam quy định. Các pháp nhân Việt Nam trong tư pháp quốc tế bất kể dù hoạt động trong nước hay ngoài nước điều tự chịu trách nhiệm dân sự trong phạm vi tài sản của mình, nhà nước Việt Nam chỉ bảo hộ về mặt ngoại giao đối với quyền và lợi ích hợp pháp của pháp nhân. Pháp nhân nước ngoài: Thông thường pháp nhân phải mang quốc tịch của một nước nhất định và được tổ chức, hoạt động theo pháp luật của nước mà pháp nhân đó mang quốc tịch, khi hoạt động với tư cách là pháp nhân nước ngoài ở nước nào đó, năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân trên lãnh thổ nước sở tại tuỳ thuộc vào quy 6 7 Giáo trình tư pháp quốc tế Đại học luật Hà Nội-NXB Tư pháp, trang 95. Điều 84 Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 16 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam định của pháp luật sở tại. Tuy nhiên, những vấn đề về tổ chức nội bộ, giải thể thanh lý tài sản khi giải thể vẫn phải tuân thủ theo pháp luật mà pháp nhân đó mang quốc tịch. Như vậy cùng một lúc pháp nhân nước ngoài phải tuân theo hai hệ thống pháp luật là pháp luật của nước sở tại và pháp luật của nước mà pháp nhân đó mang quốc tịch. Còn tại Việt Nam, theo quy định tại khoản 5 Điều 2 Nghị định 138/2006/NĐ-CP thì: “pháp nhân nước ngoài là pháp nhân được thành lập theo pháp luật nước ngoài”. Việc áp dụng pháp luật để xác định năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài tuân theo quy định tại Điều 765 BLDS 2005 quy định: “Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước nơi pháp nhân đó được thành lập, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này. Trong trường hợp pháp nhân nước ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân được xác định theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam”. Lúc này năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài được xác định như pháp nhân trong nước và được xác định theo Điều 86 BLDS 2005. Cũng mang đặc điểm chung của hầu hết pháp luật của các nước, Việt Nam cũng căn cứ vào hai hệ thuộc để xác định năng lực pháp luật của pháp nhân nước ngoài: hệ thuộc luật quốc tịch của nước nơi pháp nhân đăng ký thành lập và hệ thuộc nơi thực hiện hành vi. Thứ ba, Quốc gia chủ thể đặc biệt trong quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. Quốc gia là một chủ thể đặc biệt tham gia vào quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài, khi tham gia vào bất cứ quan hệ dân sự nào trong tư pháp quốc tế thì quốc gia đều được hưởng quy chế pháp lý đặc biệt. Một chủ thể chỉ được gọi là quốc gia khi đáp ứng đủ các điều kiện sau: lãnh thổ, dân cư và chính quyền. Chính vì vậy, quốc gia này hoặc cơ quan có thẩm quyền bất kỳ không có quyền xét xử quốc gia khác nếu bỏ qua nguyên tắc này sẽ dẫn đến tình trạnh chà đạp chủ quyền xúc phạm danh dự và phẩm giá của quốc gia. Nói đến quy chế pháp lý đặc biệt của quốc gia trong tư pháp quốc tế tức là nói đến quyền miễn trừ tư pháp tuyệt đối của quốc gia quyền này bao gồm các quyền sau: Quyền miễn trừ xét xử: không có bất kỳ toà án nào có quyền xét xử quốc gia đồng thời cá nhân và tổ chức cũng không có quyền gửi đơn kiện quốc gia nếu quốc gia không tuyên bố từ bỏ quyền miễn trừ xét xử của mình trong trường hợp các tranh chấp giữa cá nhân hay tổ chức với quốc gia đều được giải quyết bằng con đường ngoại giao, thương lượng. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 17 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Quyền được miễn áp dụng các biện pháp cưỡng chế đảm bảo sơ bộ đối với đơn kiện hoặc bảo đảm thi hành phán quyết của toà án nước ngoài: Toà án nước ngoài chỉ được phép áp dụng các biện pháp cưỡng chế đó trong trường hợp quốc gia cho phép, ta có thể hiểu một cách gián tiếp là tài sản của quốc gia cũng được hưởng quyền bất khả xâm phạm. Quốc gia có quyền đứng tên nguyên đơn trong vụ tranh chấp với cá nhân cũng như pháp nhân nước ngoài: trong tình huống đó Toà án nước ngoài được phép giải quyết tranh chấp. Tuy nhiên bị đơn là cá nhân, pháp nhân nước ngoài chỉ được phép phản kiện khi quốc gia đồng ý. Quốc gia là một chủ thể rất đặc biệt trong quan hệ dân sự theo nghĩa rộng có yếu tố nước ngoài nói chung và trong quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài nói riêng, thế nhưng trong pháp luật dân sự Việt Nam hiện chưa có quy định đề cập vấn đề này. 1.2.2.2 Về khách thể Ngoài các chủ thể được nêu ở phần trên thì khách thể của quan hệ thừa kế là một yếu tố xác định quan hệ có thể là quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài hay không? Điều 758 BLDS 2005 quy định “quan hệ dân sự có tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài thì đó là quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài”. Điều 163 BLDS 2005 quy định tài sản bao gồm: “vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền tài sản”. Điều 181 BLDS 2005 cũng quy định: “quyền tài sản là quyền trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao trong giao lưu dân sự, kể cả quyền sở hữu trí tuệ”. Trong quan hệ thừa kế tài sản chính là di sản thừa kế, di sản bao gồm: “tài sản riêng của người chết, phần tài sản của người chết trong tài sản chung với người khác” (Điều 634 BLDS 2005). Qua đó ta thấy di sản thừa kế có mối quan hệ với quyền sở hữu, quyền sở hữu tài sản của cá nhân là cơ sở chủ yếu dể xác định được di sản thừa kế. Để điều chỉnh những tranh chấp xung quanh vấn đề di sản có yếu tố nước ngoài, pháp luật các nước chủ yếu dựa vào các quy phạm xung đột. Đa số các quy phạm xung đột pháp luật của các nước trên thế giới và pháp luật Việt Nam đều xây dựng dựa vào hệ thuộc luật nơi có vật. Theo khoản 1 Điều 766 BLDS 2005 quy định: “Việc xác lập, thực hiện, thay đổi, chấm dứt quyền sở hữu tài sản, nội dung quyền sở hữu đối với tài sản được xác định theo pháp luật của nước nơi có tài sản đó, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 và khoản 4 Điều này”. Tài sản có thể được chia thành nhiều loại như tài sản hữu hình, tài sản vô hình tuy nhiên trong quan hệ thừa kế hầu hết các quốc gia trên thế giới đều chia tài sản thành hai loại: động sản và bất động sản. Việc phân biệt tài GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 18 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam sản là động sản hoặc bất động sản được xác định theo pháp luật của nước nơi có tài sản điều này được quy định tại Điều 766 BLDS 2005. 1.2.2.3 Về sự kiện pháp lý Sự kiện pháp lý trong quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài là việc căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ thừa kế theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nước ngoài. Ví dụ: Sự kiện pháp lý làm phát sinh quan hệ thừa kế xảy ra ở nước ngoài: người Việt Nam thường trú ở nước ngoài chết ở nước ngoài và để lại di sản ở Việt Nam hoặc người nước ngoài thường trú ở Việt Nam chết ở Việt Nam và để lại di sản thừa kế ở nước ngoài. 1.3 Xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài 1.3.1 Định nghĩa xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài Mối quan hệ xã hội do tư pháp quốc tế điều chỉnh vượt ra ngoài phạm vi không gian hiệu lực pháp luật của một quốc gia và liên quan đến ít nhất là từ hai quốc gia trở lên, đến ít nhất hai hệ thống pháp luật. Trong trường hợp điều chỉnh các quan hệ xã hội có yếu tố nước ngoài bao giờ cũng xuất hiện hiện tượng mà người ta gọi là xung đột pháp luật. Trong tư pháp quốc tế hiện tượng xung đột pháp luật là hiện tượng pháp luật của hai hay nhiều quốc gia khác nhau cùng có thể áp dụng để điều chỉnh một quan hệ xã hội có yếu tố nước ngoài. Vậy từ hai quan điểm trên ta có thể định nghĩa xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài như sau: “xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài là hiện tượng pháp luật của hai hay nhiều quốc gia khác nhau cùng có thể áp dụng để điều chỉnh một quan hệ về thừa kế có yếu tố nước ngoài”. 1.3.2 Nguyên nhân của hiện tượng xung đột pháp luật Có hai nguyên nhân làm phát sinh hiện tượng xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài. - Pháp luật về nội dung, đó là cùng một mối quan hệ về thừa kế nhưng pháp luật của hai hay nhiều quốc gia quy định khác nhau. - Pháp luật về mặt hình thức, cũng là mối quan hệ về thừa kế phần nội dung pháp luật của các nước giống nhau nhưng cách giải thích và áp dụng khác nhau. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 19 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Vấn đề đặt ra ở đây thì pháp luật nước nào sẽ được áp dụng để làm cơ sở xác định quyền và nghĩa vụ của các bên cũng như hình thức và biện pháp chế tài đối với bên đương sự có hành vi vi phạm pháp luật. 1.3.3 Cách thức giải quyết xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài Hiện tượng xung đột pháp luật đã và đang dược giải quyết theo hướng tìm ra hệ thống pháp luật phù hợp với sự phát triển các quan hệ và bảo vệ lợi ích chính đáng của các bên. Đó là việc áp dụng ba cách thức sau: Cách thứ nhất: áp dụng các quy phạm xung đột là cách thức thông dụng hiện nay trên thế giới trong vấn đề giải quyết xung đột pháp luật. Cách thức này cũng là cách thức truyền thống trong lĩnh vực tư pháp quốc tế. Thông qua việc áp dụng cách thức này các quy phạm xung đột trong lĩnh vực tư pháp quốc tế được xây dựng. Áp dụng các quy phạm xung đột (quy phạm do từng quốc gia đơn phương xây dựng, hoặc quy phạm xung đột do các quốc gia thoả thuận xây dựng trong các điều ước quốc tế, tập quán quốc tế) sẽ tìm ra hệ thống pháp luật cần thiết trong số các hệ thống pháp luật liên quan tới mối quan hệ ðể giải quyết vụ việc. Và nhý vậy, xung ðột pháp luật ðýợc giải quyết. Các quốc gia có thể ký kết các điều ước quốc tế để xây dựng các quy phạm xung đột nhằm mục đích giải quyết xung đột pháp luật. Các quy phạm xung đột như vậy được gọi là các quy phạm xung đột được thống nhất hoá. Các quy phạm xung đột được thống nhất hoá không chỉ giải quyết được xung đột pháp luật mà còn giải quyết được hiện tượng xung đột của xung đột. Cách thứ hai: áp dụng quy phạm thực chất được thống nhất hoá. Các quy phạm này được ghi nhận trong các điều ước quốc tế, vì vậy, chúng sẽ thay thế cho các quy phạm thực chất tương ứng của các quốc gia hữu quan để điều chỉnh mối quan hệ. Áp dụng quy phạm thực chất thống nhất có ý nghĩa quan trọng là ở chỗ không chỉ giải quyết được xung đột pháp luật mà còn giải quyết được hiện tượng xung đột của xung đột (giống như việc áp dụng quy phạm thống nhất hoá). Cách thứ ba: áp dụng nguyên tắc điều chỉnh các quan hệ xã hội tương tự. Trong lĩnh vực tư pháp quốc tế, các nguyên tắc này được áp dụng theo hướng lựa chọn hệ thống pháp luật nào có mối quan hệ mật thiết hơn cả mối quan hệ. Áp dụng các quy phạm xung đột hoặc nguyên tắc điều chỉnh các quan hệ xã hội tương tự (cách thứ nhất và cách thứ ba) có ưu điểm là xác định hệ thống pháp luật phù hợp với truyền thống, phong tục và trình độ phát triển (ví dụ: nguyên tắc quốc tịch hoặc nơi cư trú trong lĩnh vực thừa kế..). GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 20 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 1.4 Nguyên tắc chọn luật áp dụng quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài Trong tư pháp quốc tế, khi chọn pháp luật điều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, chúng ta sẽ chọn hệ thống pháp luật có quan hệ mật thiết với loại quan hệ cần giải quyết. Cụ thể ở đây là hệ thống pháp luật có quan hệ gắn bó với những vấn đề của thừa kế có yếu tố nước ngoài. Thông thường, việc định hình hệ thống pháp luật có quan hệ mật thiết với loại quan hệ cần điều chỉnh khá dễ dàng, ví dụ: pháp luật có quan hệ mật thiết với tranh chấp về quyền và nghĩa vụ trong hợp đồng thường là pháp luật nơi thực hiện hợp đồng. Tuy vậy, trong lĩnh vực mà chúng ta đang đề cập việc định hình hệ thống pháp luật có quan hệ mật thiết với những vấn đề của thừa kế có yếu tố nước ngoài lại khá phức tạp, vì những vấn đề này có thể liên quan đến một vài hệ thống pháp luật khác nhau. Khi chọn hệ thống pháp luật để điều chỉnh, chúng ta không nên bỏ qua các yếu tố sau của quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài. 1.4.1 Nguyên tắc luật quốc tịch Hệ thuộc luật quốc tịch được hiểu là luật của nước mà đương sự là công dân. Nó là một dạng của hệ thuộc luật nhân thân. Trong quan hệ thừa kế thì hệ thuộc luật quốc tịch chỉ áp dụng trong trường hợp thừa kế tài sản là động sản. Theo đó, khi một quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài phát sinh giữa công dân nước nào thì pháp luật của nước đó sẻ được đưa ra áp dụng để điều chỉnh. Như vậy, đặc điểm của nguyên tắc này phải xác định được quốc tịch của công dân trong quan hệ thừa kế. Ở Việt Nam nguyên tắc luật quốc tịch được ghi nhận trong một số văn bản, trong đó có một số quan hệ thừa kế như: “Thừa kế theo pháp luật phải tuân theo pháp luật của nước mà người để lại di sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết. Năng lực lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ di chúc phải tuân theo pháp luật của nước mà người lập di chúc là công dân”8. Tóm lại, nguyên tắc luật quốc tịch nhằm mục đích bảo vệ quyền lợi của công dân mình không phụ thuộc vào nơi cư trú của công dân. 1.4.2 Nguyên tắc luật nơi cư trú Đây cũng là một dạng của hệ thuộc luật nhân thân. Theo đó, hệ thuộc luật nơi cư trú cũng là luật mà đương sự cư trú. Khi xét về mặt nội dung nơi cư trú trong luật của các nước hoàn toàn không giống nhau, tùy điều kiện từng nước và tuỳ từng trường hợp 8 Điều 768 và 769 Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 21 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam cụ thể có thể luật nơi cư trú là luật nơi cư trú cuối cùng hoặc nơi cư trú cuối cùng của đương sự.9 Đối với Việt Nam, ngoài việc áp dụng nguyên tắc luật quốc tịch thì nguyên tắc luật nơi cư trú cũng được pháp luật quy định trong một số trường hợp như người để lại di sản không quốc tịch hoặc có hai hay nhiều quốc tịch. Tức khi các vấn đề về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài phát sinh mà nguyên tắc luật quốc tịch không thể xác định được hệ thống pháp luật nào được áp dụng để giải quyết vấn đề này thì ta sẽ áp dụng nguyên tắc luật nơi cư trú để xác định pháp luật nước nào được áp dụng để giải quyết quan hệ đó. Theo khoản 1, 2 Điều 760 BLDS 2005 “pháp luật áp dụng đối với người không quốc tịch là pháp luật của nước nơi người đó cư trú; pháp luật áp dụng đối với người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài là pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và cư trú vào thời điểm phát sinh quan hệ dân sự; nếu người đó không cư trú tại một trong các nước mà người đó có quốc tịch thì áp dụng pháp luật của nước mà người đó có quộc tịch và có quan hệ gắn bó nhất về quyền và nghĩa vụ công dân”. 1.4.3 Nguyên tắc luật nơi có vật Theo nguyên tắc luật nơi có vật (tài sản) vật ở nước nào thì áp dung pháp luật ở nước đó để giải quyết. Trong quan hệ thừa kế thì hệ thuộc luật nơi có vật được áp dụng để giải quyết về thừa kế tài sản là bất động sản. Như vậy, theo nguyên tắc này thì việc giải quyết thừa kế là bất động sản, phải căn cứ vào luật của nước nơi có bất động sản đó. Pháp luật Việt Nam quy định, “quyền thừa kế đối với bất động sản phải tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó”10. Bên cạnh đó hệ thuộc Luật nơi có vật cũng áp dụng cả trong trường hợp thừa kế bất động sản mà không có người hưởng thừa kế. Nhìn chung, trong trường hợp này các nước thường quy định tài sản đó thuộc sở hữu Nhà nước. Ngoài ra, nguyên tắc hệ thuộc Luật nơi có vật được áp dụng để định danh tài sản. Trong quan hệ thừa kế việc định danh tài sản rất quan trọng, khi xác định được tài sản đó là động sản hay bất động sản thì việc áp dụng pháp luật sẽ được dễ dàng hơn. Do đó, trong trường hợp định danh tài sản pháp luật Việt Nam quy định: “việc phân định tài sản là động sản hoặc bất động sản được xác định theo pháp luật của nước nơi có 9 Diệp Ngọc Dũng-Cao Nhất Linh: Tập bài giảng tư pháp quốc tế, Khoa Luật-Đại học Cần Thơ, năm 2002, trang 20. 10 Khoản 2 điều, 767, Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 22 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam tài sản”11. Tóm lại, nguyên tắc hệ thuộc Luật nơi có vật áp dụng trong quan hệ thừa kế tài sản bất động sản bảo vệ được lợi ích của công dân mình và tài sản của đất nước. 1.4.4 Nguyên tắc luật toà án Hệ thuộc Luật Toà án là luật của nước nơi toà án có thẩm quyền giải quyết vụ việc. Theo đó, khi Toà án của một nước nào thụ lý giải quyết thì toà án đó sử dụng chính luật của nước mình để áp dụng. Như vậy, nếu Toà án Việt Nam thụ lý thì Toà án sẽ áp dụng pháp luật Việt Nam để giải quyết. Tuy nhiên, cũng có một số ngoại lệ không áp dung nguyên tắc Luật Toà án: Khi các hiệp định quốc tế và luật trong nước có quy định rằng có thể áp dụng hình thức tố tụng nước ngoài. Khi luật trong nước có quy định năng lực hành vi tố tụng của những người trong các vụ án dân sự hoặc có thể xác định theo Luật toà án hoặc có thể xác định theo Luật nhân thân12. Nhìn chung, trong pháp luật các nước đều ghi nhận nguyên tắc này. Đây là nguyên tắc được sử dụng phổ biến nhất trong việc giải quyết những vấn đề về tố tụng. 1.4.5 Nguyên tắc Luật nơi thực hiện hành vi Nguyên tắc Luật nơi thực hiện hành vi được hiểu là hành vi thực hiện ở nước nào sẽ được điều chỉnh theo pháp luật của nước đó. Trong quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài thì nguyên tắc luật nơi thực hiện hành vi thường được áp dụng để điều chỉnh về thừa kế theo di chúc. Theo pháp luật Việt Nam quy định: hình thức của di chúc phải tuân theo pháp luật nước nơi lập di chúc13. Như vậy, nếu di chúc lập tại Việt Nam thì phải tuân theo pháp luật Việt Nam về hình thức của di chúc đó. Nhìn chung, việc áp dụng hệ thuộc luật nơi thực hiện hành vi tạo điều kiện cho các nước có di chúc được lập dễ dàng trong việc xác định tính hợp pháp của hình thức di chúc. Trên đây là những nguyên tắc chọn luật điều chỉnh cơ bản trong quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài, mỗi nguyên tắc điều có quy định riêng về cách chọn luật nhưng tất cả điều có quan hệ với nhau tạo cơ sở cho việc giải quyết xung đột về thửa kế giữa các quốc gia với nhau. 11 khoản 3 điều 766 Bộ luật Dân sự 2005 Diệp Ngọc Dũng-Cao Nhất Linh: Tập bài giảng tư pháp quốc tế, Khoa Luật-Đại học Cần Thơ, năm 2002, trang 22. 13 Khoản 2 điều 768, Bộ luật Dân sự 2005. 12 GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 23 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam CHƯƠNG 2 PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ QUAN HỆ THỪA KẾ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI  2.1 Thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài Di chúc là sự thể hiện ý chí của cá nhân nhằm chuyển tài sản của mình cho người khác sau khi chết14. Một di chúc hợp pháp đúng các quy định hiện hành đồng thời thoả mãn được ý chí, nguyện vọng của người để lại di chúc, tránh những phát sinh, tranh chấp về sau thì di chúc đó phải tuân theo khuôn khổ pháp luật của một nước. Ở Việt Nam, việc lập di chúc để lại tài sản cho một người khác (cá nhân việt nam hoặc người nước ngoài) thì di chúc đó phải được pháp luật Việt Nam công nhận là hợp pháp về năng lực lập di chúc, nội dung di chúc và hình thức di chúc. Theo đó, một di chúc được xem là hợp pháp khi đáp ứng các điều kiện sau: Người lập di chúc minh mẫn, sáng suốt trong khi lập di chúc; không bị lừa dối, đe doạ hoặc cưỡng ép; Nội dung di chúc không trái pháp luật, đạo đức xã hội; hình thức di chúc không trái quy định của pháp luật; Di chúc của người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi phải được lập thành văn bản và phải được cha, mẹ hoặc người giám hộ đồng ý; Di chúc của người bị hạn chế về thể chất hoặc của người không biết chữ phải được người làm chứng lập thành văn bản và có công chứng hoặc chứng thực.Di chúc bằng văn bản không có công chứng, chứng thực chỉ được coi là hợp pháp, nếu có đủ các điều kiện được quy định tại khoản 1 Điều này. Di chúc miệng được coi là hợp pháp, nếu người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối cùng của mình trước mặt ít nhất hai người làm chứng và ngay sau đó những người làm chứng ghi chép lại, cùng ký tên hoặc điểm chỉ. Trong thời hạn năm ngày, kể từ ngày người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối cùng thì di chúc phải được công chứng hoặc chứng thực15. Đáp ứng được các yêu cầu cơ bản trên về di chúc thì di chúc đó được xem là hợp pháp trên lãnh thổ Việt Nam. Để có một cách hiểu chi tiết hơn chúng ta sẽ đi vào phân tích các quy định của pháp luật Việt Nam đối với vấn đề thừa kế theo di chúc. 2.1.1 Về năng lực lập di chúc Tại Việt Nam, việc chọn luật áp dụng để xác định năng lực hành vi lập, hủy bỏ di chúc, sửa đổi, bổ sung, thay thế di chúc được quy định tại khoản 1 Điều 768 BLDS 14 15 Điều 646, Bộ luật Dân sự 2005. Điều 652, Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 24 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 2005: “ Năng lực lập di chúc, thay đổi và hủy bỏ di chúc phải tuân theo pháp luật của nước mà người lập di chúc là công dân”. Nghị định 138/2006/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành các quy định của Bộ luật dân sự về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài cũng đã hướng dẫn tại khoản 1 Điều 13: “Năng lực lập, sửa đổi, bổ sung, thay thế, huỷ bỏ di chúc được xác định theo pháp luật của nước mà người lập di chúc có quốc tịch”. Trong trường hợp người lập di chúc không có quốc tịch hoặc có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài thì việc xác định pháp luật áp dụng về thừa kế theo di chúc tuân theo quy định tại Điều 760 của Bộ luật dân sự và Nghị định này. Như vậy, để giải quyết xung đột pháp luật về năng lực lập, thay đổi và hủy bỏ di chúc, Việt Nam áp dụng pháp luật của nước mà người lập di chúc là công dân. Pháp luật Việt Nam sẽ được áp dụng để xác định năng lực chủ thể khi công dân Việt Nam lập, thay đổi, hủy bỏ di chúc, định đoạt di sản thừa kế, bất kể di sản thừa kế là động sản hay bất động sản. Ngược lại pháp luật Việt Nam sẽ không được áp dụng đối với việc xác định năng lực chủ thể khi công dân nước ngoài lập, thay đổi, hủy bỏ di chúc định đoạt di sản thừa kế, kể cả khi hành vi này được thực hiện tại Việt Nam. Tuy nhiên, đối với người không quốc tịch hoặc có hai hay nhiều quốc tịch thì BLDS 2005 và các văn bản pháp luật khác mà nước ta dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nước mà người nước ngoài là công dân thì pháp luật áp dụng đối với người không quốc tịch là pháp luật của nước nơi người đó cư trú. Nếu người đó không có nơi cư trú thì áp dụng pháp luật Việt Nam. Trong trường hợp BLDS 2005 hoặc các văn bản pháp luật khác mà nước ta dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nước mà người nước ngoài là công dân thì pháp luật áp dụng đối với người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài là pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và cư trú vào thời điểm phát sinh quan hệ dân sự. Nếu người đó không cư trú tại một trong các nước mà người đó có quốc tịch thì áp dụng pháp luật của nước mà người đó có quốc tich và có quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài gắn bó nhất về quyền và nghĩa vụ công dân16. Có thể nói, chủ thể là một trong những yếu tố góp phần quyết định một quan hê dân sự có yếu tố nước ngoài hay không? Vì vậy việc xác định năng lực chủ thể là rất quan trọng và đó là căn cứ dể quyết định tính hợp pháp của di chúc. Năng lực chủ thể khi lập di chúc là khả năng nhận biết được hành vi của mình trong quá trình lập di chúc, là sự thể hiện ý chí của mình nhằm chuyền lại tài sản của mình cho người khác. Do đó, chủ thể khi tham gia vào quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài phải có đủ năng 16 Khoản 1,2 Điều 760 Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 25 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam lực hành vi lập di chúc theo quy định của pháp luật. Nhìn chung, với những quy định pháp luật hiện hành về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài của pháp luật của các nước trên thế giới nói chung và pháp luật Việt Nam nói riêng cũng đều nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của công dân nước mình. Mỗi quốc gia thì có một hệ thống pháp luật riêng mang những đặc trưng phù hợp với chế độ chính trí xã hội của từng quốc gia. Ở Việt Nam, năng lực lập di chúc của cá nhân được quy định tại Điều 647 BLDS 2005: “Người đã thành niên có quyền lập di chúc, trừ trường hợp người đó bị bệnh tâm thần hoặc mắc bệnh khác mà không thể nhận thức và làm chủ được hành vi của mình. Người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi có thể lập di chúc, nếu được cha, mẹ hoặc người giám hộ đồng ý”. Chủ thể lập di chúc là người định đoạt tài sản của mình thông qua hành vi pháp lý đơn phương của họ. Vì vậy điều kiện về độ tuổi và năng lực trí tuệ của cá nhân người lập di chúc là điều kiện tiên quyết trong việc xác định di chúc có giá trị pháp lý hay không có giá trị pháp lý. Theo quy định tại khoản 1, Điều 647 BLDS 2005 thì người thành niên là người từ đủ 18 tuổi trở lên17 và không mắc bệnh tâm thần hoặc không mắc các bệnh khác mà không nhận thức và làm chủ được hành vi của mình có quyền lập di chúc để định đoạt tài sản riêng của mình. Suy cho cùng người lập di chúc là người định đoạt tài sản của mình thông qua hành vi pháp lý đơn phương của họ. Di chúc là sự tự nguyện để đảm bảo cho cá nhân thực hiện quyền định đoạt tài sản nên pháp luật vẫn cho phép. Người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi có thể lập di chúc, nếu được cha, mẹ hoặc người giám hộ đồng ý (khoản 2 Điều 647 BLDS 2005). Tuy nhiên, theo quy định của pháp luật thì người đã thành niên có quyền lập di chúc (trừ những người không có năng lực hành vi nhân sự), nhưng pháp luật lại không quy định rõ người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự theo quy định tại Điều 23 BLDS 2005 khi lập di chúc có phải hỏi ý kiến và phải được sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật của người đó hay không? Điều 23 BLDS 2005 quy định: “Người nghiện ma túy hoặc nghiện các chất kích thích khác dẫn đến phá tán tài sản của gia đình, thì theo yêu cầu của những người có quyền, lợi ích liên quan hoặc tổ chức hữu quan, Tòa án có thể ra quyết định tuyên bố là người bị hạn chế hành vi năng lực hành vi dân sự”. Và tại khoản 2 điều luật này còn có quy định: “Mọi giao dịch dân sự liên quan đến tài sản của người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự phải có sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật, trừ giao dịch nhỏ nhằm phục vụ nhu cầu sinh hoạt hằng ngày”. 17 Điều 18 Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 26 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Như vậy, nếu theo quy định tại khoản 1 Điều 647 BLDS 2005, thì những người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự theo quy định tại Điều 23 BLDS 2005, vẫn có quyền lập di chúc với tư cách của người có đầy đủ năng lực hành vi dân sự. Ngược lại, nếu xét theo quy định tại Điều 23 BLDS 2005, thì tuy rằng một người có đầy đủ năng lực hành vi dân sự, nhưng đã bị hạn chế theo một bản án có hiệu lực pháp luật, thì khi người đó xác lập giao dịch dân sự phải có sự đồng ý của người đại diện. Như vậy người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự theo một bản án có hiệu lực, khi lập di chúc mà không có sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật (khoản 3 Điều 150 BLDS), thì di chúc do người đó lập ra có hiệu lực pháp luật không (Pháp luật đã không quy định rõ). Tại khoản 2 Điều 647 BLDS 2005 quy định: “Người từ đủ 15 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi có thể lập di chúc nếu được cha, mẹ hoặc người giám hộ đồng ý”. Thời điểm mà cha, mẹ hoặc người giám hộ đồng ý: Sự đồng ý của cha, mẹ hoặc người giám hộ cho người lập di chúc ở độ tuổi đủ 15 cho đến chưa đủ 18 tuổi được thể hiện trước khi con lập di chúc, sau khi con lập di chúc hay trong khi con lập di chúc? Hay cả 3 thời điểm mà sự đồng ý của cha, mẹ hoặc của người giám hộ cho người ở độ tuổi này lập di chúc đều có giá trị pháp lý? Hoặc sự đồng ý đó chỉ được thừa nhận vào một thời điểm trước khi di chúc được lập ra? Hình thức đồng ý của cha, mẹ hoặc người giám hộ cho người đủ 15 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi lập di chúc đã không được điều luật quy định, sẽ không tránh khỏi có nhiều cách hiểu khác nhau về hình thức đồng ý đó được thể hiện bằng văn bản riêng hay chỉ cần bút tích của cha mẹ, hoặc người giám hộ vào bản di chúc? Hoặc chỉ cần có chữ ký của cha, mẹ hoặc của người giám hộ vào cuối bản di chúc hoặc vào từng trang của bản di chúc của người ở độ tuổi từ đủ 15 đến 18 tuổi được lập ra? Ngoài ra sự đồng ý của cha, mẹ hoặc của người giám hộ cho phép cá nhân ở độ tuổi này lập di chúc có vi phạm hay không vi phạm quy định tại điều 654 BLDS 2005 về người làm chứng việc lập di chúc? Nếu câu trả lời là có thì di chúc không có giá trị pháp lý. Nếu câu trả lời là không thì địa vị pháp lý của cha, mẹ hoặc của giám hộ có mâu thuẫn với quy định tại Điều 654 BLDS 2005 về người làm chứng việc lập di chúc vì mọi người đều có thể làm chứng cho việc lập di chúc trừ những người sau đây: “Người thừa kế theo di chúc hoặc theo pháp luật của người để lại di sản; Người có quyền nghĩa vụ tài sản liên quan tới nội dung di chúc; Người chưa đủ 18 tuổi, người không có năng lực hành vi dân sự”. Nếu hiểu sự đồng ý của cha, mẹ hoặc của người giám hộ cho phép người từ đủ 15 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi lập di chúc và địa vị của họ (cha, mẹ, người giám hộ) không thể được hiểu theo nghĩa họ là nhữngngười làm chứng. Vì người làm chứng thường là GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 27 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam những “người thụ động”, còn người cho phép là “người chủ động” cũng không đủ tính thuyết phục. Vì cha mẹ là người thừa kế theo pháp luật của con (Điều 676 BLDS 2005). Nếu hiểu theo hướng trên, thì di chúc của người con thuộc độ tuổi từ đủ 15 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi được lập ra không có giá trị. Nhưng cần phải hiểu theo hướng nào pháp luật không dự liệu. Tuy nhiên, để giải thích theo cách hiểu một chiều thiếu chặt chẽ, thì vấn đề đặt ra ở trên là không thể không giải thích được. Nhưng như vậy sẽ thiếu sự thống nhất trong việc áp dụng và thực thi pháp luật liên quan đến vấn đề này. Theo chúng tôi, khi sửa đổi, bổ xung những quy định về thừa kế trong BLDS, thì các nhà làm luật nên chú ý và tham khảo đến những vấn đề nêu trên. Đồng thời, pháp luật cũng quy định: “người lập di chúc phải sáng suốt, minh mẫn trong khi lập di chúc, không bị đe doạ hoặc cưỡng ép”. Việc cưỡng ép lập di chúc có thể là cưỡng ép về mặt tinh thần hoặc về mặt thể chất. Ngoài ra, tiêu chí để xác định một người có minh mẫn hay không chúng ta dựa vào năng lực pháp luật và năng lực hành vi của người đó (Điều 14,17 BLDS 2005). 2.1.2 Về hình thức di chúc Hình thức di chúc là sự thể hiện ý chí của người để lại tài sản ra bên ngoài thế giới khách quan, là sự chứa đựng nội dung của di chúc theo một trình tự kết cấu nhất định. Vì vậy hình thức của di chúc là một phần rất cơ bản và quan trọng trong việc thừa kế theo di chúc, nếu hình thức của di chúc không tuân thủ đúng những điều kiện có hiệu lực được quy định trong luật thì di chúc được xem là vô hiệu và không có bất kì một giá trị nào về mặt pháp lí. Bởi lí do đó, việc nghiên cứu về hình thức của di chúc là rất quan trọng, sẽ giúp cá nhân hiểu rỏ và có thể chọn cho mình một hình thức di chúc phù hợp. Nhờ đó thực hiện đầy đủ quyền sở hữu, định đoạt đối với tài sản của mình ngay cả khi đã chết. Trong việc thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài nếu xết về hình thức di chúc thì theo khoản 2 Điều 768 BLDS 2005 quy định: hình thức của di chúc phải tuân theo pháp luật của nước nơi lập di chúc. Theo quy định trên thì pháp luật nước ta chọn hệ thuộc luật nơi cư trú để xác định tính hợp pháp của di chúc. Không phân biệt cá nhân, công dân nước nào và không phân biệt cá nhân có quốc tịch hay không có quốc tịch, có hai hay nhiều quốc tịch mà chỉ xét một yếu tố duy nhất là nơi người đó lập di chúc ở đâu. Trong trường hợp di chúc được lập trên lãnh thổ Việt Nam nếu xét về hình thức di chúc phải tuân theo pháp luật Việt Nam. Điều 649 BLDS 2005 quy định: “Di chúc phải được lập thành văn bản; nếu không thể lập được di chúc bằng văn bản thì có thể GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 28 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam di chúc miệng; Người thuộc dân tộc thiểu số có quyền lập di chúc bằng chữ viết hoặc tiếng nói của dân tộc mình”. Theo đó, thì có hai hình thức di chúc được công nhận trong luật dân sự Việt Nam là hình thức di chúc bằng văn bản hay còn gọi là di chúc viết và hình thức di chúc miệng. Điều 5 Hiến pháp 2013 quy định: “Các dân tộc có quyền dùng tiếng nói, chữ viết, giữ gìn bản sắc dân tộc, phát huy phong tục, tập quán, truyền thống và văn hóa tốt đẹp của mình”. Có thể hiểu đơn giản hình thức văn bản là loại di chúc được thể hiện dưới dạng chữ viết (viết tay, đánh máy, in) có chứng nhận hoặc không có chứng nhận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Hình thức di chúc miệng là toàn bộ ý chí của người lập di chúc thể hiện bằng lời nói, tuỳ từng trường hợp mà người để lại di sản lựa chọn hình thức lập di chúc phù hợp. 2.1.2.1 Di chúc bằng văn bản Là hình thức di chúc được thể hiện dưới dạng chữ viết (viết tay, đánh máy, in) tuỳ từng trường hợp cụ thể mà pháp luật quy định. Di chúc bằng văn bản là hình thức di chúc được khuyến khích và được sử dụng nhiều hơn khi lập di chúc. Với di chúc bằng văn bản, các cơ quan nhà nước có thẩm quyền có thể giải quyết những tranh chấp về thừa kế một cách dễ dàng hơn. Bên cạnh đó, di chúc bằng văn bản cũng giúp xác định được ý chí đích thực của người để lại di sản một cách dễ dàng, chính xác hơn và tránh được những tranh chấp phức tạp có thể xảy ra trong đời sống hằng ngày. Điều 650 BLDS 2005 đã quy định di chúc bằng văn bản bao gồm: “Di chúc bằng văn bản không có người làm chứng; Di chúc bằng văn bản có người làm chứng; Di chúc bằng văn bản có công chứng; Di chúc bằng văn bản có chứng thực”. Theo quy định trên ta có thể dễ dàng nhận thấy có bốn hình thức di chúc bằng văn bản được công nhận tại Việt Nam: Thứ nhất, di chúc bằng văn bản không có người làm chứng: Đây là một trong các loại di chúc bằng văn bản được pháp luật dân sự nước ta công nhận. Có lẻ, do thiếu những điều kiện khách quan hoặc các điều kiện chủ quan khác mà công dân không thể lập di chúc bằng văn bản có chứng nhận của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền hoặc là trên thực tế, có rất nhiều trường hợp do người lập di chúc không am hiểu pháp luật hay có nhiều lí do khác nhau mà không thể đến cơ quan công chứng Uỷ ban nhân dân để làm thủ tục chứng nhận. Cho nên pháp luật vẫn công nhận việc họ lập di chúc bằng văn bản không có người làm chứng là hợp pháp, để dảm bảo di chúc thật sự là phương tiện phản ánh ý nguyện cuối cùng của người chết một cách trung thực, di chúc được lập theo thể thức này phải dáp ứng đủ các điều kiện mà pháp luật quy định. Tại Điều GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 29 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 655, BLDS 2005 quy định: “Người lập di chúc phải tự tay viết và ký vào bản di chúc; Việc lập di chúc bằng văn bản không có người làm chứng phải tuân theo quy định tại Điều 653 của Bộ luật này. Do không có người làm chứng nên việc giả mạo hay thay đổi nội dung của bản di chúc khá dễ dàng. Vì vậy, BLDS 2005 quy định rằng di chúc bằng văn bản không có người làm chứng phải được chính người lập di chúc viết bằng tay và kí. Bản di chúc cũng không được đánh máy, không được do người khác viết hộ, dù di chúc do chính người lập di chúc tự tay đánh máy cũng không có giá trị pháp lý. Thế nhưng, Điều 655 BLDS 2005 chỉ quy định người viết di chúc phải tự tay viết vào bản di chúc mà không quy định phải viết lên vật liệu gì nên ta có thể hiểu bất kỳ vật liệu gì thể hiện được chữ viết cũng cần được chấp nhận. Ngoài ra pháp luật cũng quy định là di chúc phải viết tay mà không quy định phải viết bằng chất liệu gì? Bằng mực, bút bi hay chất liệu khác, thậm chí bút chì hay bằng máu có thể chấp nhận được không? Pháp luật chưa quy định rõ. Viết tay là cách để chứng minh bản di chúc đó do chính người có di sản lập ra mà không phải người khác bởi việc giám định nét chữ của người lập di chúc là rất dễ dàng và thuận lợi. Bên cạnh đó viết tay còn thể hiện ý chí tự nguyện của người để lại di sản mà không có sự cưỡng ép, lừa dối, chứng minh sự minh mẫn sáng suốt trong khi lập di chúc. Đối với loại di chúc này, Điều 655 BLDS 2005 đã quy định: người lập di chúc phải tự tay kí vào bản di chúc, mà không đề cập đến điểm chỉ trong bản di chúc có giá trị pháp lý hay không. Trên thực tế, tính xác thực của điểm chỉ cao hơn nhiều so với chữ kí nhưng có lẽ các nhà làm luật cho rằng trong một bản di chúc thì chữ viết (hay gọi là bút tích) và chữ kí là căn cứ quá đủ độ tin cậy để xác định đó là di chúc do chính người đó lập ra. Việc điểm chỉ chỉ cần thiết đối với những người không biết chữ, không viết, không kí được. Vì di chúc không người làm chứng, không có chứng thực hoặc chứng nhận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền nên rất dễ bị giả mạo hay thay đổi nội dung, nên để đảm bảo cho tính trung thực trong việc định đoạt tài sản của người lập di chúc pháp luật quy định: người lập di chúc minh mẫn, sáng suốt trong khi lập di chúc; không bị lừa dối, đe doạ hoặc cưỡng ép; nội dung của di chúc không trài pháp luật, đạo đức xã hội; hình thức di chúc không trái với quy định của pháp luật18. Tóm lại, di chúc bằng văn bản không có người làm chứng được lập ra phải do chính tay người đó viết và kí vào bản di chúc là điều kiện không thể thiếu được. 18 Khoản 1 Điều 652 Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 30 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Thứ hai, di chúc bằng văn bản có người làm chứng: Tương tự như di chúc bằng văn bản không có người làm chứng thì loại di chúc này cũng cần phải có đầy đủ nội dung tại Điều 653 BLDS 2005 và người làm chứng tại Điều 654 BLDS 2005. Với loại di chúc này, các cá nhân dù không thể tự mình viết vào bản di chúc do một số điều kiện khách quan nào đó không biết chữ, dị tật,…thì họ có thể nhờ người khác viết hộ di chúc theo ý chí nguyện vọng của mình trước mặt người làm chứng và bản di chúc này vẫn được chấp nhận và có giá trị pháp lý nếu đáp ứng các điều kiện tại Điều 656 BLDS 2005: “Trong trường hợp người lập di chúc không thể tự mình viết bản di chúc thì có thể nhờ người khác viết, nhưng phải có ít nhất là hai người làm chứng; Người lập di chúc phải ký hoặc điểm chỉ vào bản di chúc trước mặt những người làm chứng; những người làm chứng xác nhận chữ ký, điểm chỉ của người lập di chúc và ký vào bản di chúc; Việc lập di chúc phải tuân theo quy định tại Điều 653 và Điều 654 của Bộ luật này”. Phân tích quy định trên ta có thể thấy có ba chủ thể tham gia vào việc lập di chúc: người lập di chúc, người viết di chúc và người làm chứng. Đồng thời, quy định cũng đặt ra một số điều kiện nhất định để được coi là bản di chúc hợp pháp thì phải thoả mãn một số điều kiện: Một là, di chúc bằng văn bản có người làm chứng do người khác viết: do người lập di chúc không thể tự tay viết di chúc mà phải nhờ người khác viết hộ (cụ thể là việc thể hiện ý chí của mình do người khác thực hiện) nhưng ý chí này là ý chí của người để lại thừa kế. Theo pháp luật hiện hành của nước ta thì chưa tìm thấy quy định nào liên quan đến người viết hộ di chúc, vậy ai cũng có thể viết hộ di chúc nhưng không thể là người làm chứng. Như vậy, mới tránh được việc lừa dối, thay đổi nội dung di chúc, đảm bảo tính khách quan, bảo vệ ý chí nguyện vọng của người lập di chúc. Thế nhưng theo thực tiễn xét xử, người viết hộ di chúc cũng có thể là người làm chứng19. Hai là, người lập di chúc phải kí hoặc điểm chỉ vào bản di chúc trước mặt những người làm chứng: tức sau khi người viết hộ di chúc lập xong bản di chúc, và sau đó người làm chứng đọc lại di chúc trước mặt mọi người, được người lập di chúc thừa nhận là di chúc viết hộ đã được viết đúng theo ý chí của người lập di chúc thì người lập di chúc kí hoặc điểm chỉ vào bản di chúc. Đây là dấu ấn rất quan trọng và duy nhất mà người lập di chúc để lại trên di chúc, vì vậy nếu không cơ sở để xác định chữ kí hoặc điểm chỉ của người lập di chúc thì di chúc đó không được coi là hợp pháp. 19 TS Đỗ Văn Đại, sách chuyên khảo luật thừa kế Việt Nam, Nxb chính trị quốc gia, 2009, trang 254. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 31 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Ba là, di chúc bằng văn bản có người làm chứng phải có ít nhất hai người làm chứng : theo quy định tại Điều 654 BLDS 2005 thì: mọi người đều có thể làm chứng cho việc lập di chúc, trừ những người sau đây: “1. Người thừa kế theo di chúc hoặc theo pháp luật của người lập di chúc; 2. Người có quyền, nghĩa vụ tài sản liên quan tới nội dung di chúc; 3. Người chưa đủ mười tám tuổi, người không có năng lực hành vi dân sự”. Như vậy, đây là điều khoản duy nhất của Bộ luật đề cập đến người làm chứng. Nhưng Bộ luật không cho biết thế nào là người làm chứng, “theo nghĩa thông thường thì người này có vai trò làm chứng những hành vi của người lập di chúc và người viết hộ di chúc như làm chứng việc viết di chúc và việc người lập di chúc kí hay điểm chỉ di chúc; do vậy người này phải xác nhận chữ ký, điểm chỉ của người lập di chúc và ký vào bản di chúc. Thiết nghĩ, người này còn phải xác nhận thêm là di chúc được viết phù hợp với những tuyên bố cuả người lập di chúc20. Ngoài ra, người làm chứng cũng phải có những điều kiện để có thể làm chứng cho bản di chúc, không phải bất kỳ ai cũng có thể làm chứng. Theo Điều 654 BLDS, ta có thể thấy rằng người làm chứng phải là người có đầy đủ năng lực hành vi dân sự, từ đủ 18 tuổi trở lên, không tâm thần hoặc không mắc các bệnh khác mà không làm chủ được hành vi của mình. Người thừa kế theo di chúc, người thừa kế theo pháp luật của người lập di chúc không được làm chứng việc lập di chúc này. Những người có quyền và nghĩa vụ tài sản liên quan tới nội dung di chúc không được là người làm chứng. Do đó, những người thừa kế, các chủ nợ, các con nợ,… của người lập di chúc không được quyền làm chứng cho bản di chúc của người để lại di sản. Sở dĩ pháp luật quy định điều này là vì những người có quyền và nghĩa vụ trực tiếp đối với tài sản được nhắc đến trong di chúc có thể vì lợi ích riêng của mình mà áp đặt ý chí đối với người lập di chúc hoặc trực tiếp đưa ý chí vào bản di chúc. Bên cạnh đó, họ cũng có thể vì lợi ích của mình mà doạ nạt, lừa dối người lập di chúc khiến cho người lập di chúc không hoàn toàn tự do, tự nguyện, tự định đoạt trong việc chỉ định người thừa kế và di sản để lại cho người thừa kế. Thứ ba, di chúc bằng văn bản có công chứng: Theo quy định tại Điều 657 BLDS 2005 thì: người lập di chúc có thể yêu cầu công chứng hoặc chứng thực bản di chúc. Theo đó, nguời lập di chúc có thể yêu cầu công chứng bản di chúc bởi cơ quan công chứng Nhà nước hoặc chứng thực bản di chúc bởi Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn (cấp xã). 20 TS. Đỗ Văn Đại, Sách chuyên khảo luật thừa kế, Nxb chính trị quốc gia Hà Nội, 2009, tr254. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 32 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Về yêu cầu công chứng di chúc thì người lập di chúc phải tự mình yêu cầu công chứng di chúc, không uỷ quyền cho người khác yêu cầu công chứng di chúc21. Về phía công chứng viên thì phải có nghĩa vụ công chứng vào bản di chúc theo yêu cầu của người lập di chúc. Tuy nhiên, trong trường hợp công chứng viên nghi ngờ người lập di chúc bị bệnh tâm thần hoặc mắc bệnh khác mà không thể nhận thức và làm chủ được hành vi của mình hoặc có căn cứ cho rằng việc lập di chúc có dấu hiệu bị lừa dối, đe doạ hoặc cưỡng ép thì công chứng viên từ chối công chứng di chúc dố hoặc theo đề nghị của người lập di chúc tiến hành xác minh hoặc yêu cầu giám định22. Thứ tư, di chúc bằng văn bản có chứng thực: Về yêu cầu chứng thực di chúc cũng tương tự như đối với công chứng di chúc. Tuy nhiên, đối với việc nghi ngờ của Uỷ ban nhân dân nơi chứng thực sẽ giải hoà bằng những minh chứng của cơ quan giám định xác minh theo yêu cầu của người lập di chúc. Ngoài ra, pháp luật còn có quy định di chúc bằng văn bản còn được lập trong các trường hợp sau: + Lập di chúc tại cơ quan công chứng hoặc Ủy ban nhân dân cấp xã theo những thủ tục quy định tại Điều 658 BLDS 2005. “Việc lập di chúc tại cơ quan công chứng hoặc Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn phải tuân theo thủ tục sau đây:Người lập di chúc tuyên bố nội dung của di chúc trước công chứng viên hoặc người có thẩm quyền chứng thực của Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn. Công chứng viên hoặc người có thẩm quyền chứng thực phải ghi chép lại nội dung mà người lập di chúc đã tuyên bố. Người lập di chúc ký hoặc điểm chỉ vào bản di chúc sau khi xác nhận bản di chúc đã được ghi chép chính xác và thể hiện đúng ý chí của mình. Công chứng viên hoặc người có thẩm quyền chứng thực của Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn ký vào bản di chúc; Trong trường hợp người lập di chúc không đọc được hoặc không nghe được bản di chúc, không ký hoặc không điểm chỉ được thì phải nhờ người làm chứng và người này phải ký xác nhận trước mặt công chứng viên hoặc người có thẩm quyền chứng thực của Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn. Công chứng viên, người có thẩm quyền chứng thực của Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn chứng nhận bản di chúc trước mặt người lập di chúc và người làm chứng”. + Di chúc do công chứng viên lập tại chổ ở: trường hợp này quy định tại Điều 661 BLDS 2005: “Người lập di chúc có thể yêu cầu công chứng viên tới chỗ ở của mình để lập di chúc. Thủ tục lập di chúc tại chỗ ở được tiến hành như thủ tục lập di chúc tại cơ quan công chứng theo quy định tại Điều 658 của Bộ luật này”. Đây là trường hợp lập 21 22 Khoản 1 Điều 48 Luật công chứng 2006. Khoản 2 Điều 48 Luật công chứng 2006. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 33 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam di chúc vì lí do sức khoẻ yếu kém, ốm đau hoặc vì nguyên nhân khác mà không thể đến phòng công chứng để yêu cầu công chứng di chúc hoặc lập di chúc. + Di chúc bằng văn bản có giá trị như di chúc được công chứng, chứng thực được quy định tại Điều 660 BLDS 2005: “Di chúc bằng văn bản có giá trị như di chúc được công chứng hoặc chứng thực bao gồm: 1. Di chúc của quân nhân tại ngũ có xác nhận của thủ trưởng đơn vị từ cấp đại đội trở lên, nếu quân nhân không thể yêu cầu công chứng hoặc chứng thực; 2. Di chúc của người đang đi trên tàu biển, máy bay có xác nhận của người chỉ huy phương tiện đó; 3. Di chúc của người đang điều trị tại bệnh viện, cơ sở chữa bệnh, điều dưỡng khác có xác nhận của người phụ trách bệnh viện, cơ sở đó; 4. Di chúc của người đang làm công việc khảo sát, thăm dò, nghiên cứu ở vùng rừng núi, hải đảo có xác nhận của người phụ trách đơn vị; 5. Di chúc của công dân Việt Nam đang ở nước ngoài có chứng nhận của cơ quan lãnh sự, đại diện ngoại giao Việt Nam ở nước đó; 6. Di chúc của người đang bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, người đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở giáo dục, cơ sở chữa bệnh có xác nhận của người phụ trách cơ sở đó”. Quy định trên thể hiện được sự tôn trọng khách quan trong từng hoàn cảnh của người lập di chúc vì có nhiều đối tượng người lập di chúc trong hoàn cảnh đặc biệt không thể công chứng hoặc chứng thực di chúc. 2.1.2.2 Di chúc miệng Di chúc miệng hay còn gọi là di chúc ngôn là sự bày tỏ bằng lời nói của người để lại di sản thừa kế lúc còn sống trong việc đinh đoạt khối di sản của mình cho người khác sau khi chết. Theo quy định chung về hình thức di chúc ngoài hình thức bằng văn bản được ghi nhận trong luật thì hình thức di chúc miệng cũng được ghi nhận tại Điều 649 BLDS 2005: “di chúc phải được lập thành văn bản ; nếu không thể lập được di chúc bằng văn bản thì có thể di chúc miệng”. Theo quy định này cũng đạt ra một trường hợp , giả sử rằng nếu pháp luật quy định muốn định đoạt tài sản sau khi chết, người để lại di sản buộc phải lập di chúc bằng văn bản trong mọi trường hợp thì sẽ không đảm bảo được GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 34 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam quyền dịch chuyển tài sản của họ. Vì trong thực tế có rất nhiều trường hợp cá nhân rơi vào tình trạng không thể lập di chúc viết được trong khi họ muốn dịch chuyển tài sản cho người thừa kế theo ý chí của mình. Vì vậy, nhằm đảm bảo một cách tuyệt đối quyền tự định đoạt của người để lại di sản, pháp luật nước ta đã dự liệu trong trường hợp thật đặc biệt, sự thể hiện ý chí của cá nhân về việc dịch chuyển tài sản của mình cho người khác sau khi chết dù không được thể hiện theo hình thức viết vẫn được thừa nhận là di chúc hợp pháp. Trường hợp đặc biệt đó được pháp luật quy định tại khoản 1 Điều 651 BLDS 2005: “Trong trường hợp tính mạng một người bị cái chết đe dọa do bệnh tật hoặc các nguyên nhân khác mà không thể lập di chúc bằng văn bản thì có thể di chúc miệng”. tính mạng một người bị đe doạ bởi cái chết có thể hiểu là một người bị thương nặng do ốm đau, tai nạn, hấp hối với cái chết có thể xảy ra bất cứ lúc nào…Do đó, di chúc miệng có thể được coi là lời trăng trối cuối cùng của người chết về việc để lại di sản, phân chia cho những người còn sống thừa kế. di chúc miệng sẽ được công nhận và có hiệu lực trong những trường hợp đặc biệt theo quy định của pháp luật và phong tục tập quán của nước ta. Do vậy, nếu một người bị cái chết de doạ nhưng họ vẫn có thể lập di chúc băng văn bản mà người đó lại di chúc miệng thì di chúc miệng đó không được pháp luật công nhận (tức không có giá trị pháp lý). Di chúc miệng là di chúc thể hiện ý chí của mình thông qua lời nói nên tính xác thực của nó không cao, dễ bị phản bác và xảy ra tranh chấp. Vì lí do đó để tăng thêm tính xác thực của di chúc miệng tại khoản 5 Điều 652 BLDS 2005 khẳng định: “Di chúc miệng được coi là hợp pháp, nếu người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối cùng của mình trước mặt ít nhất hai người làm chứng và ngay sau đó những người làm chứng ghi chép lại, cùng ký tên hoặc điểm chỉ. Trong thời hạn năm ngày, kể từ ngày người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối cùng thì di chúc phải được công chứng hoặc chứng thực”. Như vậy, người làm chứng đóng một vai trò đặc biệt quan trọng đối với di chúc miệng. Có thể nói người làm chứng có ý nghĩa quyết định đến hiệu lực cũng như tính hợp pháp của di chúc miệng. Số lượng người làm chứng ít nhất phải là hai người. Ngoài ra, những người làm chứng phải thực hiện các hành vi như: ghi chép lại, cùng ký tên hoặc điểm chỉ, đem đi công chứng hoặc chứng thực sau khi được nghe di chúc miệng. Trong thời hạn năm ngày kể từ ngày người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 35 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam cùng thì biên bản di chúc miệng phải được công chứng hoặc chứng thực theo nguyên tắc, trình tự, thủ tục công chứng, chứng thực. Di chúc miệng sẽ không hợp pháp nếu người lập di chúc miệng bằng cử chỉ, động tác, mấp máy môi hoặc những động tác không có ý nghĩa thể hiện là không còn minh mẫn, sáng suốt. Trên thực tế, có rất nhiều trường hợp người sắp chết chỉ nói lên ý chí của mình về việc phân chia tài sản trước nhiều người như những lời dặn dò nhưng không ai ghi chép lại. Đó hoàn toàn không được coi là di chúc miệng. Mặt khác, do di chúc miệng là một hình thức di chúc đặc biệt nên pháp luật quy định di chúc miệng với thủ tục chặt chẽ. Theo khoản 2 Điều 651 BLDS 2005 có quy định: “Sau ba tháng, kể từ thời điểm di chúc miệng mà người di chúc còn sống, minh mẫn, sáng suốt thì di chúc miệng mặc nhiên bị huỷ bỏ”. Như vậy, vấn đề về thời gian, vấn đề về nhận thức, cũng như vấn đề về trạng thái thể chất, trạng thái tinh thần của người di chúc miệng sau khi có di chúc miệng là những vấn đề quan trọng, nó cũng quyết định đến hiệu lực của di chúc miệng. Theo quy định tại khoản 2 Điều 651 ta thấy, nếu người di chúc miệng chỉ sống được dưới ba tháng kể từ thời điểm di chúc miệng thì di chúc miệng đó có giá trị pháp lý (thoả mãn các điều kiện mà pháp luật quy định). Còn nếu sau ba tháng kể từ thời điểm di chúc miệng mà người di chúc miệng còn sống còn minh mẫn, sáng suốt thì di chúc miệng đó mặc nhiên bị huỷ bỏ. Tuy nhiên, trong trường hợp sau ba tháng, kể từ thời điểm di chúc miệng mà người di chúc còn sống nhưng không còn minh mẫn, sáng suốt thì di chúc miệng sẽ giải quyết như thế nào? Pháp luật nước ta chưa quy định. Thiết nghĩ nếu như trong trường hợp quá hạn ba tháng từ thời điểm di chúc miệng, người di chúc miệng vẫn còn sống nhưng lại không còn minh mẫn, sáng suốt thì di chúc miệng vẫn còn hiệu lực. Bởi vì, chủ thể định đoạt tài sản của mình theo di chúc là hoàn toàn tự nguyện, tự định đoạt nhưng do không còn minh mẫn, sáng suốt nữa nên việc lập lại một bản di chúc mới là điều hoàn toàn trái với quy định của pháp luật. Và việc công nhận hiệu lực di chúc miệng trong trường hợp này là nhằm bảo vệ và tôn trọng quyền tự định đoạt của người lập di chúc. Cùng với sự phát triển của khoa học và công nghệ như hiện nay còn một loại hình thức di chúc mới mà nước ta vẫn chưa thừa nhận, đó là hình thức di chúc sử dụng các phương tiện kỹ thuật như: băng ghi hình, máy ghi âm, máy vi tính …Với hình thức di chúc này thì khó xác định được thông tin có chính xác hay không. Nhưng nếu di chúc được thể hiện trên các phương tiệ đó mà có người làm chứng, công chứng, chứng thực GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 36 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam đầy đủ theo các nguyên tắc, thủ tục bắt buộc thì cũng nên công nhận giá trị pháp lý của loại hình di chúc này. Từ những phân tích trên cho thấy về nguyên tắc hình thức lập di chúc phải tuân theo pháp luật của nước nơi lập di chúc, điều này có thể hiểu rằng một công dân Việt Nam lập di chúc ở nước ngoài thì phải tuân theo pháp luật của nước mà công dân Việt Nam lập ở nước đó. Nhưng pháp luật Việt Nam lại có ngoại leejtrong trường hợp người Việt Nam lập di chúc ở nước ngoài cho dù tuân theo hoặc không tuân theo pháp luật nước ngoài mà tuân theo pháp luật Việt Nam về hình thức di chúc của di chúc thì vẫn được công nhận hình thức di chúc này hợp pháp tại Việt Nam.23 2.1.3 Về nội dung di chúc Nội dung di chúc là các điều khoản của di chúc thể hiện ý chí của người lập di chúc. Nhưng sự thể hiện ý chí đó phải theo khuôn khổ pháp luật của mỗi quốc gia, các quy định của pháp luật không nhằm hạn chế sự tự do ý chí mà chỉ là những quy định đặt ra để điều chỉnh xã hội. Nên ý chí của người lập di chúc phải phù hợp với ý chí của Nhà nước. Tại Điều 768 BLDS 2005 quy định về năng lực lập di chúc, quy định về hình thức di chúc có yếu tố nước ngoài nhưng lại không nhắc đến nội dung của di chúc. Như vậy để điều chỉnh về nội dung di chúc pháp luật Việt Nam dẫn chiếu việc áp dụng tại khoản 1 Điều 759 BLDS 2005 “các quy định của pháp luật dân sự Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam được áp dụng đối với quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài. Trừ trường hợp bộ luật này có quy định khác”. Từ quy định trên, ta dẫn chiếu ngược đến việc áp dụng tại Điều 653 BLDS 2005 thì nội dung di chúc bao gồm: “Di chúc phải ghi rõ: a) Ngày, tháng, năm lập di chúc; b) Họ, tên và nơi cư trú của người lập di chúc; c) Họ, tên người, cơ quan, tổ chức được hưởng di sản hoặc xác định rõ các điều kiện để cá nhân, cơ quan, tổ chức được hưởng di sản; d) Di sản để lại và nơi có di sản; đ) Việc chỉ định người thực hiện nghĩa vụ và nội dung của nghĩa vụ. Di chúc không được viết tắt hoặc viết bằng ký hiệu; nếu di chúc gồm nhiều trang thì mỗi trang phải được đánh số thứ tự và có chữ ký hoặc điểm chỉ của người lập di chúc”. 23 Theo khoản 2 Điều 13 Nghị định 138/2006NĐ-CP. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 37 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Ngày, tháng, năm lập di chúc có ý nghĩa quan trọng trong trường hợp người để lại di sản lập nhiều di chúc để định đoạt toàn bộ hoặc một phần di sản. Di chúc nào mà ngày, tháng, năm lập di chúc là thời gian gần nhất với ngày mà người để lại di sản chết thì được coi là di chúc lập cuối cùng và di sản sẽ được chia theo bản di chúc lập cuối cùng này. Họ, tên và nơi cư trú của người lập di chúc, trong bất cứ giao dịch dân sự nào việc ghi rỏ họ, tên và nơi cư trú của chủ thể tham gia quan hệ dân sự là việc làm không thể thiếu. Bởi vì, có ghi rỏ đặc điểm về tên, họ, nơi cư trú thì mới xác định được chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự. Mỗi cá nhân sống trong cộng đồng xã hội đều có quyền có họ, tên khai sinh của người đó. “ Mọi người sinh ra đều có quyền được khai sinh không phân biệt sinh trong giá thú hoặc ngoài giá thú. Họ của trẻ sơ sinh là họ của người cha hoặc họ của người mẹ tuỳ theo tập quán và thoả thuận giữa cha và mẹ24. Trong trường hợp không xác định được người cha, thì họ của trẻ sơ sinh là họ của người mẹ. Nơi cư trú của cá nhân là nơi người đó thường xuyên sinh sống và có hộ khẩu thường trú. Trong trường hợp cá nhân không có hộ khẩu thường trú và không có nơi thường xuyên sinh sống, thì nơi cư trú của người đó là nơi tạm trú và có đăng kí tạm trú. Khi không xác định được nơi cư trú của cá nhân, thì nơi cư trú là nơi người đó đang sinh sống, làm việc hoặc nơi có tài sản hoặc nơi có phần lớn tài sản nếu tài sản của người đó nằm ở nhiều nơi. Người chưa thành niên từ đủ mười lăm trở lên có thể có nơi cư trú khác với nơi cư trú của cha, mẹ nếu được cha, mẹ đồng ý. Nguời được giám hộ từ đủ lăm tuổi trở lên có thể có nơi cư trú khác với nơi cư trú của người giám hộ, nếu được người giám hộ đồng ý. Việc ghi rõ họ, tên, nơi cư trú như vậy là tiền đề để xác định người lập di chúc có đúng là người để lại di sản hay không. Thực tế cho thấy, có rất nhiều trường hợp trùng họ, tên với nhau nhưng nếu những người này ở thị thành thì có thể dễ dàng phân biệt bởi việc xác định nơi cư trú bằng tên đường, số hẻm, số nhà…còn đối với những vùng nông thôn thì việc phân định người này với người kia bằng họ, tên, nơi cư trú vẫn chưa đủ. Từ những phân tích trên phải chăng pháp luật cần quy định thêm về việc người lập di chúc cần phải ghi rỏ năm sinh, số chứng minh nhân dân, nơi cấp, ngày cấp, thì việc xác định chủ thể lập di chúc sẽ rõ ràng hơn, chính xác hơn, tránh những tranh chấp sau này có thể xảy ra về chủ thể lập di chúc. 24 Luật quốc tịch 2008. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 38 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Trong các di chúc bằng văn bản, người để lại di sản có thể chỉ định người thực hiện nghĩa vụ và nội dung của nghĩa vụ. Ví dụ: chỉ đích danh người đứng ra trả một món nợ cho ai mà người lập di chúc đã vay khi còn sống chưa trả hoặc chỉ định người thừa kế theo di chúc với điều kiện người thừa kế phải thực hiện một nghĩa vụ nhất định (như nuôi em nhỏ cho đến khi em đủ mười tám tuổi). Tuy nhiên, những nghĩa vụ mà người thừa kế phải thực hiện không được trái với quy định của pháp luật và đạo đức xã hội. Nếu là nghĩa vụ về tài sản, thì người thừa kế chỉ phải thực hiện nghĩa vụ này trong phạm vi di sản mà người thừa kế đó nhận. Điều cần lưu ý trong thể thức lập di chúc bằng văn bản là trong di chúc không được viết tắt hoặc viêt bằng kí hiệu. Nếu di chúc gồm nhiều trang, thì phải đánh số thứ tự các trang vào mỗi trang của di chúc, mỗi trang đó đieuù phải có chữ ký hoặc điểm chỉ của người lập di chúc. Nếu là di chúc bằng văn bản có người làm chứng, thì mỗi trang đó điều phải có chữ ký của người làm chứng. Các chữ ký nên ký vào cuối mỗi trang, ngay dưới dòng chữ cuối cùng. Nếu là di chúc có chứng thực của Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn hay công chứng nhà nước thì phải có dấu giáp lai của Uỷ ban nhân dân hoặc công chứng của nhà nước vào cuối trang của di chúc. Thể thức này có ý nghĩa quan trọng nhằm đề phòng việc thay thế một trang của di chúc để làm thay đổi nội dung di chúc. Họ, tên người, cơ quan, tổ chức được hưởng di sản qua đó cho biết được địa chỉ của người hưởng di sản theo di chúc. Vì vậy, chỉ khi có chính xác họ, tên người, cơ quan, tổ chức được hưởng di sản thì mới chuyển được di sản đến đúng địa chỉ theo ý nguyện của người lập di chúc. Cũng tương tự như phân tích ở trên về họ, tên, nơi cư trú của người lập di chúc, việc quy định phải ghi cụ thể hơn về địa chỉ của người, cơ quan, tổ chức được nhận di sản là điều cần thiết. Đối với cá nhân nhận di sản, cần phải quy định rỏ họ,tên, nơi cư trú, số chứng minh nhân dân…Đối với cơ quan, tổ chức cần yêu cầu người lập di chúc phải ghi rõ những thông tin về cơ quan tổ chức đó như: địa chỉ, trực thuộc cơ quan, tổ chức nào… Nội dung mà di chúc không thể thiếu được việc ghi rõ di sản để lại và nơi có di sản, theo Điều 634 BLDS 2005 quy định: “Di sản bao gồm tài sản riêng của người chết, phần tài sản của người chết trong tài sản chung với người khác”. Di sản mà di chúc định đoạt phải ghi rõ đó là tài sản gì, đặc điểm gì, sự phân biệt tài sản đó với tài sản khác. Di sản đó hiện ở đâu, do ai quản lý, sử dụng. Địa chỉ nơi có di sản cần chi tiết, rõ ràng, tránh nhầm lẫn. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 39 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 2.1.4 Về hiệu lực di chúc Đối với một di chúc sau khi đáp ứng các điều kiện về năng lực lập di chúc, nội dung và hình thức thì di chúc đó được xem là hợp pháp, nhưng khi nào thì di chúc phát sinh hiệu lực và phạm vi hiệu lực đó đến đâu. Pháp luật Việt Nam chưa có quy định cụ thể nào để điều chỉnh hiệu lực di chúc có yếu tố nước ngoài. Nhưng khi di chúc đã đáp ứng đầy đủ điều hợp pháp trên lãnh thổ Việt Nam thì việc áp dụng khoản 1 Điều 759 BlDS 2005 thi pháp luật Việt Nam mặc nhiên sẽ được áp dụng. Theo đó, khoản 1 Điều 667 BLDS 2005 quy định: “Di chúc có hiệu lực kể từ thời điểm mở thừa kế”. Như vây, khi người để lại di sản chết thì di chúc bắt đầu có hiệu lực. Theo quy định của pháp luật nước ta thì di chúc là sự thể hiện của cá nhân25, vậy yếu tố chủ thể ở đây chỉ có thể là cá nhân riêng biệt chứ không thể là một tập thể hai một tổ chức nào đó được (tức không đồng thời là hai cá nhân thể hiện ý chí lên bản di chúc). Nhưng pháp luật nước ta lại có quy định ngoại lệ là trường hợp di chúc chung của vợ chồng yếu tố chủ thể ở đây là hai cá nhân nên di chúc chung của vợ chồng không phát sinh hiệu lực kể từ thời điểm mở thừa kế mà chỉ có hiệu lực kể từ thời điểm người sau cùng chết hoặc tại thời điểm người sau cùng chết26. Theo khoản 2,3,4 Điều 667: “di chúc không có hiệu lực pháp luật toàn bộ hoặc một phần trong các trường hợp sau đây: Người thừa kế theo di chúc chết trước hoặc chết cùng thời điểm với người lập di chúc;Cơ quan, tổ chức được chỉ định là người thừa kế không còn vào thời điểm mở thừa kế. Trong trường hợp có nhiều người thừa kế theo di chúc mà có người chết trước hoặc chết cùng thời điểm với người lập di chúc, một trong nhiều cơ quan, tổ chức được chỉ định hưởng thừa kế theo di chúc không còn vào thời điểm mở thừa kế thì chỉ phần di chúc có liên quan đến cá nhân, cơ quan, tổ chức này không có hiệu lực pháp luật; Di chúc không có hiệu lực pháp luật, nếu di sản để lại cho người thừa kế không còn vào thời điểm mở thừa kế; nếu di sản để lại cho người thừa kế chỉ còn một phần thì phần di chúc về phần di sản còn lại vẫn có hiệu lực; Khi di chúc có phần không hợp pháp mà không ảnh hưởng đến hiệu lực của các phần còn lại thì chỉ phần đó không có hiệu lực pháp luật;Khi một người để lại nhiều bản di chúc đối với một tài sản thì chỉ bản di chúc sau cùng có hiệu lực pháp luật”. Phần thứ bảy BLDS 2005 không có quy định áp dụng pháp luật nước nào để điều chỉnh về nội dung, tính hiệu lực của di chúc và năng lực nhận di chúc. Điều 768 chỉ 25 26 Điều 646 Bộ luật Dân sự 2005. Điều 668 Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 40 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam nói đến vấn đề năng lực lập di chúc, hình thức lập di chúc. Như vậy, theo quan điểm của tác giả để xác định những vấn đề này thì chúng ta nên áp dụng nguyên tắc luật nhân thân đối với chủ thể lập di chúc để chọn luật giải quyết, tức là quốc gia nào theo nguyên tắc luật quốc tịch thì áp dụng luật của nước mà đương sự là công dân để giải quyết, quốc gia nào theo nguyên tắc luật nơi cư trú thì người lập di chúc cư trú ở đâu thì áp dụng luật nước đó để giải quyết. 2.2 Thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài Thừa kế theo pháp luật phải tuân theo pháp luật của nước mà người để lại di sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết. Pháp luật nước ta áp dụng đồng thời cả hai nguyên tắc luật quốc tịch và luật nơi có vật (trên cơ sở phân biệt di sản thành động sản và bất động sản) để giải quyết xung đột pháp luật về thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài. Đối với di sản là động sản pháp luật được áp dụng để giải quyết là pháp luật của nước mà người để lại di sản có quốc tịch trước khi chết. Theo đó, nếu một người để lại di sản có quốc tịch nước ngoài, nếu người để lại di sản có quốc tịch Việt Nam thì áp dụng pháp luật Việt Nam để giải quyết. Đối với di sản là bất động sản pháp luật được áp dụng để giải quyết thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài là pháp luật của nước nơi có bất động sản đó. khoản 2 Điều 767 BLDS 2005: “Quyền thừa kế đối với bất động sản phải tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản đó”. Theo đó, nếu bất động sản ở nước ngoài thì áp dụng pháp luật nước ngoài, nếu bất động sản ở Việt Nam thì áp dụng pháp luật Việt Nam. Như vậy, đối với các trường hợp pháp luật nước ngoài được áp dụng để giải quyết thì tuỳ vào từng trường hợp cụ thể ta xác định luật nước nào được áp dụng để giải quyết. Đối với các trường hợp pháp luật Việt Nam được áp dụng để giải quyết thì chúng ta dựa vào các quy định trong luật Việt Nam về thừa kế theo pháp luật để giải quyết vấn đề này. Do đó, chúng ta sẽ đi vào phân tích các quy định của pháp luật Việt Nam về các vấn đề thừa kế theo pháp luật. 2.2.1 Những trường hợp thừa kế theo pháp luật Việt Nam Pháp luật nước ta từ trước đến nay có rất nhiều văn bản quy định các trường hợp thừa kế theo pháp luật. Cùng với sự tiến bộ của hệ thống pháp luật thì các văn bản ngày càng hoàn thiện hơn, cho đến nay thì các trường hợp thừa kế được quy định trong BLDS 2005 được coi là chi tiết và đầy đủ nhất. Dựa theo Điều 675 BLDS 2005 thì có thể chia thừa kế theo pháp luật làm hai nhóm sau đây: GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 41 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Nhóm thứ nhất: nhóm di sản thừa kế hoàn toàn được chia theo pháp luật (nhóm di sản thừa kế tuyệt đối) bao gồm các trường hợp sau: Trường hợp một, không có di chúc: được xác định trong hầu hết các trường hợp người chết đã thực sự không lập di chúc hoặc người chết có lập di chúc nhưng vẫn bị xem là không có di chúc. Khoản 1 Điều 666 BLDS 2005 quy định: “ Kể từ thời điểm mở thừa kế, nếu bản di chúc bị thất lạc hoặc bị hư hại đến mức không thể hiện được đầy đủ ý chí của người lập di chúc và cũng không có bằng chứng nào chứng minh được ý nguyện đích thực của người lập di chúc thì coi như không có di chúc và áp dụng các quy định về thừa kế theo pháp luật”. Ngoài ra, nếu toàn bộ nội dung di chúc là không rõ ràng và những người thừa kế không nhất trí về cách hiểu nội dung di chúc thì cũng coi như không có di chúc và việc chia tài sản được áp dụng theo quy định về thừa kế theo pháp luật27. Trường hợp thứ hai, di chúc không hợp pháp: là di chúc vi phạm một trong các điều kiện để di chúc hợp pháp được quy định tại Điều 652 BLDS 2005. “ Di chúc được coi là hợp pháp phải có đủ các điều kiện sau đây: Người lập di chúc minh mẫn, sáng suốt trong khi lập di chúc; không bị lừa dối, đe doạ hoặc cưỡng ép; Nội dung di chúc không trái pháp luật, đạo đức xã hội; hình thức di chúc không trái quy định của pháp luật; Di chúc của người từ đủ mười lăm tuổi đến chưa đủ mười tám tuổi phải được lập thành văn bản và phải được cha, mẹ hoặc người giám hộ đồng ý; Di chúc của người bị hạn chế về thể chất hoặc của người không biết chữ phải được người làm chứng lập thành văn bản và có công chứng hoặc chứng thực; Di chúc bằng văn bản không có công chứng, chứng thực chỉ được coi là hợp pháp, nếu có đủ các điều kiện được quy định tại khoản 1 Điều này; Di chúc miệng được coi là hợp pháp, nếu người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối cùng của mình trước mặt ít nhất hai người làm chứng và ngay sau đó những người làm chứng ghi chép lại, cùng ký tên hoặc điểm chỉ. Trong thời hạn năm ngày, kể từ ngày người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối cùng thì di chúc phải được công chứng hoặc chứng thực”. Trường hợp thứ ba, những người thừa kế theo di chúc điều chết trước hoặc cùng thời điểm với người lập di chúc; Cơ quan, tổ chức được hưởng thừa kế theo di chúc không còn vào thời điểm mở thừa kế. Đối với trường hợp này di chúc được lập là hợp pháp.Tuy nhiên, đối tượng nhận thừa kế đều không tồn tại vào thời điểm mở thừa kế nên toàn bộ di chúc không còn hiệu lực pháp luật và hệ quả di sản được chia theo pháp luật. 27 Điều 673 Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 42 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Trường hợp thứ tư, những người được chỉ định làm người thừa kế theo di chúc mà không có quyền hưởng di sản hoặc từ chối nhận di sản. Trường hợp này người thừa kế vẫn tồn tại vào thời diểm mở thùa kế nhưng đói tượng nhận thừa kế lại rơi vào một trong các trường hợp không có quyền hưởng di sản được quy định tại khoản 1 Điều 643 BLDS 2005 (trừ trường hợp người để lại di sản đã biết hành vi của những người quy định tại khoản 1 Điều này nhưng cho họ hưởng di sản theo di chúc thì họ sẽ hưởng thừa kế theo di chúc). Ngoài ra, di sản thừa kế được phân chia theo pháp luật trong trường hợp người thừa kế từ chối nhận di sản quy định tại Điều 642 BLDS 2005. Nhóm thứ hai: nhóm di sản vừa chia theo di chúc vừa chia theo pháp luật (nhóm di sản tương đối) bao gồm các trường hợp: Trường hợp thứ nhất, phần di sản không được định doạt trong di chúc: Trong trường hợp này, người để lại di sản có lập di chúc nhưng không định đoạt hết tài sản của mình trong di chúc đó. Do đó, khi di chúc pháp sinh hiệu lực thì phần di sản không được định đoạt trong di chúc sẽ được chia theo pháp luật. Trường hợp thứ hai, phần di sản có liên quan đến phần di chúc không có hiệu lực pháp luật. Đây là trường hợp người để lại di sản lập di chúc định đoạt hết tài sản của mình trong di chúc đó nhưng một phần di chúc không hợp pháp. Một di chúc có thể có cả phần hợp pháp và phần không hợp pháp. “ Khi di chúc có phần không hợp pháp mà không ảnh hưởng đến hiệu lực của các phần còn lại thì chỉ phần đó không có hiệu lực pháp luật”28. Do đó, phần di sản liên quan đến phần di chúc không hợp pháp sẽ được chia theo pháp luật. Trường hợp thứ ba, phần di sản có liên quan đến người được thừa kế theo di chúc nhưng họ không có quyền hưởng di sản, từ chối quyền nhận di sản, chết trước hoặc chết cùng thời điểm với người lập di chúc; liên quan đến cơ quan, tổ chức được hưởng di sản theo di chúc, nhưng không còn vào thời điểm mở thừa kế. Đây là trường hợp người để lại di sản lập di chúc để lại thừa kế cho nhiều chủ thể. Tuy nhiên, một trong số những chủ thể này lại không thể nhận phần di sản thừa kế của mình do các nguyên nhân: người thừa kế không có quyền hưởng di sản; người thừa kế từ chối nhận di sản thừa kế; người thừa kế chết trước hoặc cùng thời điểm với người lập di chúc; cơ quan, tổ chức được hưởng di sản theo di chúc nhưng không còn vào thời điểm mở thừa kế. Do đó, phần di sản của những chủ thể này sẽ được chia theo pháp luật. Cuối cùng là một điểm đặc trưng của thừa kế theo pháp luật đó là quy định về trường hợp thừa kế thế vị. Theo Điều 677 BLDS 2005 quy định: “Trong trường hợp 28 Khoản 4 Điều 667 Bộ luật Dân sự 2005 GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 43 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam con của người để lại di sản chết trước hoặc cùng một thời điểm với người để lại di sản thì cháu được hưởng phần di sản mà cha hoặc mẹ của cháu được hưởng nếu còn sống; nếu cháu cũng chết trước hoặc cùng một thời điểm với người để lại di sản thì chắt được hưởng phần di sản mà cha hoặc mẹ của chắt được hưởng nếu còn sống”. Như vậy, thừa kế thế vị là việc con đẻ thay thế vị trí của cha hoặc mẹ để nhận phần di sản do ông hoặc bà để lại mà khi cha, mẹ chết trước hoặc cùng thời điểm với ông bà. Những người thừa kế thế vị được hưởng phần di sản bằng với những người cùng hàng với người được thế vị. Nếu người thế vị là cháu thì cháu phải sống vào thời điểm ông, bà chết. Người thế vị là chắt thì chắt phải sống vào thời điểm cụ nội, cụ ngoại chết29. 2.2.2 Diện thừa kế Diện thừa kế là một trong những nội dung quan trọng của chế định thừa kế. Xác định diện thừa kế chính là xác định phạm vi những cá nhân được hưởng di sản thừa kế theo pháp luật. Căn cứ xác định phạm vi những người thuộc diện thừa kế theo pháp luật được xác định theo quan hệ hôn nhân, quan hệ huyết thống và quan hệ nuôi dưỡng giữa những người thừa kế với người để lại di sản khi còn sống. Người thuộc diện thừa kế theo pháp luật là người có một hoặc đồng thời có hai mối quan hệ với người để lại di sản trong phạm vi ba mối quan hệ và được thể hiện: người thuộc diện thừa kế theo pháp luật có mối quan hệ nuôi dưỡng với người để lại di sản; hoặc người đó có mối quan hệ hôn nhân và quan hệ nuôi dưỡng với người để lại di sản; hoặc người đó có mối quan hệ huyết thống và quan hệ nuôi dưỡng với người để lại di sản30. Sau đây chúng ta di vào phân tích các căn cứ xác định diện thừa kế theo pháp luật bao gồm: Thứ nhất, căn cứ xác định diện thừa kế theo pháp luật dựa trên quan hệ hôn nhân: Quan hệ hôn nhân là quan hệ xuất phát từ việc kết hôn giữa một nam và một nữ để thành vợ chồng và việc kết hôn phải tuân thủ đúng quy định của pháp luật. Khi kết hôn, quyền và nghĩa vụ của vợ và chồng phát sịnh và được pháp luật bảo hộ. Vợ chồng có quyền thừa kế tài sản của nhau theo quy định của pháp luật về thừa kế31. Cho đến thời điểm mở thừa kế thì quan hệ hôn nhân đó phải được xác định là mối quan hệ hôn nhân hợp pháp theo luật định. Theo đó, quan hệ hôn nhân hợp pháp phải thoả mãn điều kiện quy định tại điều 9 luật HN-GĐ (Luật hôn nhân và gia đình) 2000 (Sửa đổi, bổ sung 2010): “Nam nữ kết hôn với nhau phải tuân theo các điều kiện sau đây: Nam 29 So sánh diện và hàng thừa kế theo quy định của pháp luật Việt Nam với quy định của một số nước trên thế với, Del Nguyễn, http//: my.opera.com/Deloxom/blog/show.dml/1528077, [ Truy cập ngày 27-10-2014]. 30 TS Phùng Trung Lập: Luật thừa kế VIệt Nam, Nxb, Hà Nội, 2008, trang 82. 31 Khoản 1 Điều 31 Luật hôn nhân và gia đình 2010. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 44 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam từ hai mươi tuổi trở lên, nữ từ mười tám tuổi trở lên; Việc kết hôn do nam và nữ tự nguyện quyết định, không bên nào được ép buộc, lừa dối bên nào; không ai được cưỡng ép hoặc cản trở; Việc kết hôn không thuộc một trong các trường hợp cấm kết hôn quy định tại Điều 10 của Luật này”. Sự thừa nhận của pháp luật đối với một cuộc hôn nhân là cơ sở bảo vệ quyền và lợi ích chính đáng của vợ chồng trong mối quan hệ tài sản chung, trong nghĩa vụ đối với con cái, trong sự thể hiện nghĩa vụ của vợ chồng đối với nhau và trách nhiệm của vợ hoặc chồng đối với người thứ ba. Đồng thời, quan hệ hôn nhân còn là cơ sở xác định chủ thể trong qun hệ sở hữu tài sản, về nghĩa vụ dân sự và trách nhiệm dân sự mà vợ chồng có quyền và nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ đó. Nghĩa vụ nuôi và chăm sóc con, cấp dưỡng, bồi thường thiệt hại do hành vi trái pháp luật của con vị thành niên gây ra. Đặc biệt, một trong những mối quan hệ tài sản là quyền thừa kế của nhau khi vờ hoặc chồng chết trước. Quyền thừa kế của vợ hoặc chồng được bảo vệ bởi pháp luật, khi vợ hoặc chồng chết trước mặc dù có di chúc trất quyền thừa kế của vợ hoặc chồng khi còn sống nhưng vợ hoặc chồng vẫn được hưởng di sản theo Điều 669 BLDS 2005. Thứ hai, căn cứ xác định diện thừa kế theo pháp luật trên quan hệ huyết thống: quan hệ huyết thống là quan hệ do sự sinh ra trong cùng một gốc, được chia thành hai mốt quan hệ: quan hệ trực hệ và quan hệ bàng hệ. Theo đó, quan hệ trực hệ ràng buộc những người có quan hệ sinh thành (giữa ông, bà với cháu nội, cháu ngoại. giữa cha mẹ với con đẻ…). Quan hệ bàng hệ là mối quan hệ kết nối giữa những người có chung một tổ tiên (giữa anh, chị, em có chung cha mẹ đẻ với nhau; giữa chú ruột, bác ruột với cháu ruột…). Xác định quan hệ huyết thống là việc rất quan trọng, trong trường hợp cần thiết nhằm xác định trách nhiệm của họ đối với nhau và nghĩa vụ giám hộ cho nhau, đại diện cho nhau trong các quan hệ dân sự nói chung và quan hệ thừa kế nói riêng. Trên cơ sở quan hệ huyết thống, cho đến nay diện thừa kế đã được mở rộng rất nhiều so với trước đây. Việc quy định mở rộng diện thừa kế theo quan hệ huyết thống phản ánh tính chất của quan hệ thừa kế là loại quan hệ tài sản đặc biệt có mối liên hệ chặt chẽ với nghĩa vụ yêu thương, chăm sóc giúp dỡ nhau giữa những người thân thuộc trong gia đình. Bên cạnh đó, nó còn phù hợp với ý chí của người sau khi chết muốn để lại tài sản của mình cho những người yêu thương nhất với mình được thừa kế. Thứ ba, căn cứ xác định diện thừa kế theo pháp luật trên quan hệ nuôi dưỡng: Quan hệ nuôi dưỡng là là sự thể hiện nghĩa vụ chăm sóc, nuôi dưỡng nhau giữa những GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 45 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam người thân thuộc trong quan hệ huyết thống. Điều 36 Luật HN-GĐ 2000 (Sửa đổi, bổ sung 2010): “ Cha mẹ có nghĩa vụ và quyền cùng nhau chăm sóc, nuôi dưỡng con chưa thành niên hoặc con đã thành niên bị tàn tật, mất năng lực hành vi dân sự, không có khả năng lao động và không có tài sản để tự nuôi mìn;. Con có nghĩa vụ và quyền chăm sóc, nuôi dưỡng cha mẹ, đặc biệt khi cha mẹ ốm đau, già yếu, tàn tật; trong trường hợp gia đình có nhiều con thì các con phải cùng nhau chăm sóc, nuôi dưỡng cha mẹ”. Điều 47, 48 HN-GĐ 2000 quy định: “Ông bà nội, ông bà ngoại có nghĩa vụ và quyền trông nom, chăm sóc, giáo dục cháu, sống mẫu mực và nêu gương tốt cho con cháu. Trong trường hợp cháu chưa thành niên hoặc cháu đã thành niên bị tàn tật, mất năng lực hành vi dân sự, không có khả năng lao động và không có tài sản để tự nuôi mình mà không có người nuôi dưỡng theo quy định tại Điều 48 của Luật này thì ông bà nội, ông bà ngoại có nghĩa vụ nuôi dưỡng cháu. Cháu có bổn phận kính trọng, chăm sóc, phụng dưỡng ông bà nội, ông bà ngoại. Anh, chị, em có bổn phận thương yêu, chăm sóc, giúp đỡ nhau; có nghĩa vụ và quyền đùm bọc, nuôi dưỡng nhau trong trường hợp không còn cha mẹ hoặc cha mẹ không có điều kiện trông nom, nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục con”. Những quy định trên là những quy phạm mệnh lệnh, nếu một trong số những người trong quan hệ huyết thống mà vi phạm nghĩa vụ nuôi dưỡng chăm sóc nhau thì họ có thể bị tước quyền thừa kế theo pháp luật của nhau. Quan hệ nuôi dưỡng còn là sự thể hiện quan tâm chăm sóc nhau giữa những người không cùng huyết thống hay không có quan hệ hôn nhân (cha mẹ nhận nuôi con nuôi). khoản 1 Điều 67 HN-GĐ: “Nuôi con nuôi là việc xác lập quan hệ cha mẹ và con giữa người nhận nuôi con nuôi và người được nhận làm con nuôi, bảo đảm cho người được nhận làm con nuôi được trông nom, nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục phù hợp với đạo đức xã hội”. Ngoài ra, khoản 1 Điều 3 Luật nuôi con nuôi 2010 cũng quy định: “Nuôi con nuôi là việc xác lập quan hệ cha, mẹ và con giữa người nhận con nuôi và người được nhận làm con nuôi”. Điều 6 luật nuôi con nuôi 2010 cũng quy định: “Nhà nước bảo hộ quyền nuôi con nuôi và quyền được nhận làm con nuôi theo quy định của Luật này và các quy định khác của pháp luật có liên quan. Khi nhận nuôi con nuôi đúng theo quy định của pháp luật thì con nuôi có quyền thừa kế di sản của cha, mẹ nuôi và ngược lại cha, mẹ nuôi cũng có quyền hưởng di sản thừa kế của con nuôi. Bên cạnh đó, giữa con riêng với cha dượng, mẹ kế nếu có quan hệ chăm sóc nuôi dưỡng như cha con, me con thì cũng được hưởng di sản thừa kế của nhau theo quy định tại Điều 679 BLDS 2005”. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 46 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 2.2.3 Hàng thừa kế Di sản của người chết để lại sẽ được chia cho những người thân thích, gần gũi đối với người chết. Tuy nhiên, không phải tất cả những người gần gũi, thân thích đó đều được hưởng phần di sản bằng nhau, mà tuỳ thuộc vào mức độ thân thích gần gũi của họ với người chết và vấn đề này đã khiến cho việc phân chia di sản thừa kế gặp không ít khó khăn, phức tạp. Để giả quyết vấn đề này pháp luật đã xếp nhóm những người có cùng mức độ gần gũi, thân thích với người chết vào cùng một hàng và theo đó họ cùng hưởng ngang nhau đối với di sản thừa kế mà người chết để lại được gọi là hàng thừa kế. Phạm vi những người thừa kế theo pháp luật được xác định thông qua các mối quan hệ nói trên và được quyết định thành từng hàng thừa kế theo trật tự người nào có mối quan hệ gần nhất với người chết sẽ đứng hàng trước. Theo khoản 1 Điều 676 BLDS 2005 phân chia những người trong diện thừa kế ra làm ba hàng: Hàng thừa kế thứ nhất gồm: vợ, chồng, cha đẻ, mẹ đẻ, cha nuôi, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi của người chết. Ở hàng thừa kế này có hai mối quan hệ giữa những người có quyền hưởng di sản của nhau. Đó là mối quan hệ thừa kế vợ chồng và mối quan hệ thừa kế giữa cha mẹ và con. Thứ nhất, quan hệ giữa vợ và chồng: căn cứ xác định mối quan hệ giữa vợ và chồng là mối quan hệ hôn nhân32. Vì thế trong thời điểm mở thừa kế nếu quan hệ hôn nhân giữa vợ và chồng vẫn còn tồn tại về mặt pháp lý thì họ được hưởng quyền thừa kế di sản của nhau và thuộc hàng thừa kế đầu tiên. Trong trường hợp vợ chồng đã chia tài sản chung hoặc sống ly thân hoặc một người đã bỏ di sống với người khác một cách bất hợp pháp nhưng chưa ly hôn hoặc vợ, chồng xin ly hôn mà chưa được hoặc đã được Toà án cho ly hôn bằng bản án hoặc quyết định chưa có hiệu lực pháp luật thì về mặt pháp lý, quan hệ hôn nhân vẫn còn tồn tại và Điều 680 BLDS 2005 thì họ vẫn được quyền hưởng di sản thùa kế của nhau. Thứ hai, quan hệ giữa cha, mẹ và con: quan hệ này được xác lập theo hai căn cứ. Một là mối quan hệ huyết thống giữa những người cùng dòng máu trực hệ trong phạm vi hai đời liền kề nhau, trong đó cha mẹ đẻ là người đã sinh ra người đó nên được pháp luật quy định ở hàng thừa kế thứ nhất. Hai là mối quan hệ nuôi dưỡng giữa cha mệ và con. Mối quan hệ nuôi dưỡng ở đây có thể là của cha mẹ đẻ với con đẻ cũng có thể là của cha mẹ nuôi với con nuôi và ngược lại. Do đó, việc pháp luật quy định bố mẹ nuôi và con nuôi vào hàng thừa kế thứ nhất là hoàn toàn hợp lý về mặt pháp lý thì cha, mẹ nuôi và con nuôi có đầy đủ quyền và nghĩa vụ như cha, mẹ đẻ với con đẻ. Trong mối 32 Khoản 6 Điều 8 Luật Hôn nhân- Gia đình 2000 (Sửa đổi bổ sung 2010). GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 47 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam quan hệ thừa kế Điều 678 BLDS 2005 có quy định, theo đó con nuôi và cha, mẹ nuôi được thừa kế di sản của nhau. Trong trường hợp một người vừa có con nuôi vừa có con đẻ thì người này được hưởng thừa kế ở hàng thứ nhất đối với cả hai người và ngược lại. trong trường hợp người này có con nuôi mà chưa đăng ký việc nhận con nuôi theo đúng quy định của pháp luật thì quyền thừa kế giữa họ sẽ không dược công nhận cho tới khi họ đăng ký. Ngoài ra con riêng và bố dượng, mẹ kế nếu có quan hệ chăm sóc, nuôi dưỡng nhau như cha con, mẹ con thì được thừa kế di sản của nhau33. Hàng thừa kế thứ hai gồm: ông nội, bà nội, ông ngoại, bà ngoại, anh ruột, chị ruột, em ruột của người chết; cháu ruột của người chết mà người chết là ông nội, bà nội, ông ngoại, bà ngoại. Ở hàng thừa kế thứ hai cũng có mối quan hệ giữa những người có quyền hưởng di sản của nhau. Đó là mối quan hệ thừa kế giữa ông bà với cháu và mối quan hệ thừa kế giữa anh, chị, em ruột với nhau. Thứ nhất, quan hệ giữa ông bà với cháu: là mối quan hệ huyết thống với nhau nên việc thừa kế của ông bà khi cháu chết và cháu nhận thừa kế khi ông bà qua đời là lẽ đương nhiên. Tuy nhiên, một người có thể có nhiều ông bà hoặc nhiều cháu nên cần phải xác định ông, bà ở đây là ông, bà nào và chúa là cháu nào? Tại điểm b khoản 1 Điều 676 BLDS 2005 quy định rõ về hàng thừa kế thứ hai thì ông, bà phải là ông, bà nội hoặc ngoại còn cháu phải là cháu ruột của người đó. Đối với trường hợp cháu nuôi thì pháp luật không công nhận quyền thừa kế của họ. Tức là đối với cha đẻ, mẹ đẻ của một nguời với con nuôi của người đó thì không có quyền thừa kế, ngược lại đối với quyền thừa kế giữa bố, mẹ nuôi của một người với con đẻ của người đó thì được pháp luật công nhận tại Điều 677 BLDS 2005 về thừa kế thế vị: “Trong trường hợp con của người để lại di sản chết trước hoặc cùng một thời điểm với người để lại di sản thì cháu được hưởng phần di sản mà cha hoặc mẹ của cháu được hưởng nếu còn sống; nếu cháu cũng chết trước hoặc cùng một thời điểm với người để lại di sản thì chắt được hưởng phần di sản mà cha hoặc mẹ của chắt được hưởng nếu còn sống”. Thứ hai, quan hệ giữa anh, chị, em ruột với nhau: là những người có mối quan hệ huyết thống với nhau, là những người cùng cha, cùng mẹ hoặc cùng mẹ khác cha hoặc cùng cha khác mẹ, con trong giá thú hay con ngoài gia thú miễn là họ có chung dòng máu của người sinh ra mình thì đương nhiên họ sẽ được hưởng thừa kế của nhau và được hưởng ở hàng thứ hai theo pháp luật. Hàng thừa kế thứ ba gồm: cụ nội, cụ ngoại của người chết; bác ruột, chú ruột, cậu ruột, cô ruột, dì ruột của người chết; cháu ruột của người chết mà người chết là bác 33 Điều 679, Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 48 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam ruột, chú ruột, cậu ruột, cô ruột, dì ruột, chắt ruột của người chết mà người chết là cụ nội, cụ ngoại. Ở hàng thừa kế thứ ba này cũng có hai mối quan hệ giữa những người có quyền hưởng di sản của nhau. Đó là mối quan hệ thừa kế giữa bác ruột, chú ruột, cô ruột, cậu ruột, dì ruột với cháu ruột và quan hệ thừa kế giữa các cụ với chắt. Thứ nhất, quan hệ thừa kế giữa bác ruột, chú ruột, cô ruột, cậu ruột, dì ruột với cháu ruột: quan hệ thừa kế giữa những người này với nhau dựa trên mối quan hệ huyết thống. Bác ruột, chú ruột, cô ruột, cậu ruột, dì ruột là những anh chị em ruột của bố hoặc mẹ nên ta có thể xác định ngược lại được cháu ruột phải là con đẻ của những anh chị em ruột của người chết. Những người này được xếp vào hàng thừa kế thứ ba của nhau theo pháp luật. Thứ hai, quan hệ thừa kế giữa cụ và chắt: quan hệ giữa cụ nội, cụ ngoại và chắt là mối quan hệ huyết thống vì cụ nội là người thân sinh ra ông nội hoặc bà nội, cụ ngoại là người thân sinh ra ông ngoại hoặc bà ngoại người chết. Do đó, cụ nội và cụ ngoại của người chết sẽ được thừa kế di sản của người đó và ngược lại chắt ruột của người chết sẽ được hưởng thừa kế của người đó và được xếp vào hàng thừa kế thứ ba theo pháp luật. Như vậy, quy định về hàng thừa kế giúp xác định thứ tự ưu tiên giữa những người có quan hệ gần gũi với người chết. Theo đó, những người có quan hệ gần gũi sẽ được hưởng di sản trước, tức những người ở hàng thừa kế thứ nhất sẽ được hưởng thừa kế trước. hàng thừa kế thứ hai chỉ được gọi để nhận di sản khi hàng thừa kế thứ nhất không còn ai do đã chết, hoặc có nhưng những người đó không có quyền hưởng di sản hoặc bị truất quyền thừa kế hoặc từ chối nhận di sản34. 2.3 Thẩm quyền giải quyết vấn đề thừa kế có yếu tố nước ngoài 2.3.1 Những trường hợp thuộc thẩm quyền giải quyết củaToà án Việt Nam Khi một tranh chấp hoặc một yêu cầu về thừa kế có yếu tố nước ngoài được khởi kiện tại Toà án của một quốc gia, thì Toà án phải xác định xem vấn đề thừa kế đó có thuộc thẩm quyền thụ lý của mình hay không. Đó là một việc làm hoàn toàn không đơn giản đối với Toà án của một quốc gia, bởi pháp luật của từng quốc gia quy định không giống nhau về cách thức áp dụng cũng như cách hiểu và giải thích điều luật. Theo pháp luật Việt Nam, thì thẩm quyền xét xử đối với các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài nói chung và các vấn đề về thừa kế có yếu tố nước ngoài nói riêng, 34 Xem Khoản 3 Điều 676 Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 49 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam trước hết phải xác định theo các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên35. Trong trường hợp không có điều ước quốc tế điều chỉnh thì xác định theo các quy định của BLTTDS (Bộ luật Tố tụng Dân sự) 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011). Qua đây cho thấy, khi một tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài xảy ra thì Việt Nam giải quyết dựa trên cơ sở tôn trọng các điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc gia nhập và tuân thủ theo các quy định của pháp luật quốc gia Việt Nam. Cụ thể là, đối với các nước mà Việt Nam có ký kết các hiệp định tương trợ tư pháp thì việc thụ lý giải quyết các tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài phải tuân thủ theo các quy định trong hiệp định tương trợ tư pháp mà Nhà nước ta đã ký kết. Đa phần các hiệp định tương trợ tư pháp mà Việt Nam đã ký kết với các nước trong việc giải quyết tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài đều quy định phân chia di sản thừa kế thành động sản và bất động sản để xác định thẩm quyền giải quyết. Ví dụ: tại khoản 1 và 2 Điều 42 Hiệp định tương trợ tư pháp và pháp lý về các vấn đề dân sự và hình sự giữa Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Liên Bang Nga ngày 25 tháng 8 năm 1998 quy định: “Việc giải quyết các vấn đề về thừa kế động sản thuộc thẩm quyền của Bên ký kết mà người để lại di sản là công dân vào thời điểm chết; Việc giải quyết các vấn đề về thừa kế bất động sản thuộc thẩm quyền của Bên ký kết nơi có bất động sản đó”. Hoặc trong Hiệp định tương trợ tư pháp về dân sự và hình sự giữa nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam và nước Cộng hoà dân chủ nhân dân Lào đã được ký ngày 06 tháng 7 năm 1998 tại Điều 40 quy định: “Thẩm quyền giải quyết vấn đề thừa kế thuộc Cơ quan tư pháp của Nước ký kết mà người để lại di sản là công dân, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này; Thẩm quyền giải quyết vấn đề về thừa kế bất động sản thuộc Cơ quan tư pháp của Nước ký kết nơi có bất động sản đó”. Ngoài ra, trong các hiệp định tương trợ tư pháp còn dựa vào nguyên tắc thẩm quyền của Toà án theo sự lựa chọn của nguyên đơn, tức là Cơ quan tư pháp của nước ký kết này sẽ có thẩm quyền giải quyết vấn đề thừa kế khi tất cả di sản là động sản của công dân nước ký kết kia theo đề nghị của người có quyền thừa kế và sự đồng ý của tất cả những người thừa kế khác về việc chấp nhận thẩm quyền của Cơ quan tư pháp bên kia giải quyết. Ví dụ: Khoản 3 Điều 42 Hiệp định tương trợ tư pháp và pháp lý về các vấn đề dân sự và hình sự giữa Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Liên Bang Nga quy định: “Nếu tất cả động sản là di sản của công dân của Bên ký kết này ở trên lãnh thổ của Bên ký kết kia thì, theo đề nghị của một người thừa kế và được sự đồng ý của 35 Khoản 2 Điều 759 Bộ luật Dân sự 2005. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 50 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam tất cả những người thừa kế đã kết thúc khác, cơ quan của Bên ký kết đó sẽ tiến hành các thủ tục giải quyết việc thừa kế”. Đối với các quốc gia chưa có Hiệp định tương trợ tư pháp với Việt Nam thì phải căn cứ vào các quy định của pháp luật Việt Nam để xác định thẩm quyền của Toà án. Theo quy định của BLTTDS 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011) tại chương XXXIV và chương XXXV thì các tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài thuộc thẩm quyền chung của Toà án Việt Nam, riêng đối với các tranh chấp về thừa kế mà di sản thừa kế là bất động sản thì thuộc thẩm quyền riêng biệt của Toà án Việt Nam (căn cứ vào điểm a khoản 1 Điều 411 BLTTDS 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011) Những vụ án dân sự có yếu tố nước ngoài sau đây thuộc thẩm quyền giải quyết riêng biệt của Tòa án Việt Nam. Vụ án dân sự có liên quan đến quyền đối với tài sản là bất động sản có trên lãnh thổ Việt Nam;) sau đây chúng ta sẽ đi vào từng quy định cụ thể để xác định thẩm quyền của Toà án Việt Nam. Thứ nhất, thẩm quyền xét xử chung được quy định tại Điều 410 BLTTDS 2004(sửa đổi, bổ sung 2011), theo đó, ngoài việc Toà án Việt Nam có thẩm quyền thụ lý giải quyết khi tranh chấp về thừa kế phát sinh thì Toà án nước khác có liên quan cũng có thể thụ lý (điều này tuỳ thuộc vào tư pháp quốc tế của các nước có quy định Toà án nước họ có thẩm quyền thụ lý với những vụ việc như vậy hay không). Khi Toà án của nhiều nước đều có thẩm quyền giải quyết với một vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài, thì quyền xét xử thuộc về Toà án nước nào phu thuộc vào việc nộp đơn của các bên tranh chấp. Như vậy, trong trường hợp các bên tranh chấp nộp dơn tại Toà án Việt Nam thì trước hết Toà án phải xem xét coi có thuộc thẩm quyền của mình hay không. Theo quy định tại Điều 410 thì các trường hợp Toà án Việt Nam có thẩm quyền thụ lý giải quyết tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài bao gồm: “Bị đơn là cơ quan, tổ chức nước ngoài có trụ ở chính tại Việt Nam hoặc bj đơn có cơ quan quản lí, chi nhánh, văn phòng đại diện tại Việt Nam; Bị đơn là công dân nước ngoài, người không quốc tịch cư trú, làm ăn, sinh sống lâu dài tại Việt Nam hoặc có tài sản trên lãnh thổ Việt Nam; Nguyên đơn là công dân nước ngoài, người không quốc tịch cư trú, làm ăn, sinh sống lâu dài tại Việt Nam đối với vụ việc dân sự về yêu cầu đòi tiền cấp dưỡng, xác định cha mẹ; Vụ việc dân sự về quan hệ dân sự mà căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật Việt Nam hoặc xảy ra trên lãnh thổ Việt Nam, nhưng có ít nhất một trong các đương sự là cá nhân, cơ quan, tổ chức nước ngoài; Vụ việc dân sự về quan hệ dân sự mà căn cứ để xác lập, thay đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài hoặc xảy ra ở nước ngoài, nhưng các GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 51 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam đương sự đều là công dân, cơ quan, tổ chức Việt Nam và nguyên đơn hoặc bị đơn cư trú tại Việt Nam; Tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mà việc thực hiện toàn bộ hoặc một phần hợp đồng xảy ra trên lãnh thổ Việt Nam; Vụ việc ly hôn mà nguyên đơn hoặc bị đơn là công dân Việt Nam”36. Và căn cứ theo khoản 1 Điều 410 BLTTDS 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011) việc xác định thẩm quyền của Toà án Việt Nam giải quyết các tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài dựa theo những quy định tại Chương III BLTTDS 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011). Cụ thể tại khoản 5 Điều 25 BLTTDS 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011) quy định thẩm quyền của Toà án giải quyết các tranh chấp về thừa kế. Ngoài ra, căn cứ vào khoản 3 Điều 33 và điểm c khoản 1 Điều 34 BLTTDS 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011) các tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án nhân dân cấp tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương. Còn Toà án cấp tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nào có thẩm quyền giải quyết cho từng trường hợp cụ thể thì ta dựa vào quy định về thẩm quyền của Toà án theo lãnh thổ (quy định tại Điều 35 BLTTDS 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011)). Và thẩm quyền của Toà án theo sự lựa chọn của những người có quyền thừa kế (quy định tại Điều 36 BLTTDS 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011). Theo đó, Toà án cấp tỉnh, trực thuộc trung ương nơi người để lại di sản cư trú, làm việc có thẩm quyền giải quyết theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp về thừa kế. Đối với di sản thừa kế là bất động sản thuộc thẩm quyền giải quyết của toà án cấp tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi có bất động sản đó. Ngoài ra, những người thừa kế cũng có thể thoả thuận với nhau để lựa chọn Toà án giải quyết, tuy nhiên các thoả thuận này phải phù hợp với quy định của pháp luật. Thứ hai, thẩm quyền riêng biệt được quy định tại Điều 411 BLTTDS 2004(sửa đổi, bổ sung 2011). Thẩm quyền xét xử riêng biệt là trong trường hợp quốc gia sở tại tuyên bố chỉ có Toà án nước họ mới có thẩm quyền xét xử đối với những vụ việc nhất định. Nếu Toà án nước khác vẫn tiến hành xét xử đối với những vụ việc thuộc thẩm quyền xét xử riêng biệt, hậu quả là bản án, quyết định được tuyên bởi Toà án nước khác có thể không được công nhận, cho thi hành tại quốc gia sở tại. Thông thường quốc gia ấn định thẩm quyền xét xử riêng biệt của mình đối với những vụ việc có tính chất hết sức quan trọng tới an ninh, trật tự của quốc gia (ví dụ: Việt Nam xác định thẩm quyền xét xử riêng biệt đối với các vụ án dân sự có liên quan đến quyền xét xử riêng biệt đối với các vụ án dân sự có liên quan đến quyền đối với tài sản là bất động sản có trên lãnh thổ Việt Nam). Cụ thể tại điểm a khoản 1 Điều 411 36 Điều 410 Bộ luật Tố tụng Dân sự 2004, sửa đổi bổ sung 2011 GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 52 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam BLTTDS 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011) quy định: “Những vụ án dân sự có yếu tố nước ngoài sau đây thuộc thẩm quyền giải quyết riêng biệt của Toà án Việt Nam: Vụ án dân sự có liên quan đến quyền đối với tài sản là bất động sản có trên lãnh thổ Việt Nam; Tranh chấp phát sinh từ hợp đồng vận chuyển mà người vận chuyển có trụ sở chính hoặc chi nhánh tại Việt Nam; Vụ án ly hôn giữa công dân Việt Nam với công dân nước ngoài hoặc người không quốc tịch, nếu cả hai vợ chồng cư trú, làm ăn, sinh sống ở Việt Nam”. Và theo nguyên tắc thẩm quyền riêng biệt của Toà án nơi có bất động sản sẽ có thẩm quyền xét xử sơ thẩm như đã được đề cập ở điểm c khoản 1 Điều 35 ở trên. Tức là thẩm quyền và duy nhất chỉ xác định cho Toà án Việt Nam có quyền giải quyết các tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài khi có di sản thừa kế là bất động sản nằm trên lãnh thổ Việt Nam và loại trừ thẩm quyền xét xử của các Toà án của các quốc gia khác. 2.3.2 Những trường hợp không thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án Việt Nam Theo các quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam thì các tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài thuộc thẩm quyền chung của toà án Việt Nam, tức ngoài Toà án Việt Nam thì các Toà án của các quốc gia khác cũng có thẩm quyền xét xử. Nhưng nếu tranh chấp này có di sản thừa kế là bất động sản nằm trên lãnh thổ Việt Nam thì sẽ thuộc thẩm quyền riêng biệt của Toà án Việt Nam. Tuy nhiên, không phải trong mọi trường hợp thì Toà án Việt Nam đều có thẩm quyền xét xử mà Toà án Việt Nam sẽ không có thẩm quyền giải quyết tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài trong một số trường hợp nhất định. Trường hợp 1: tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài đã được Toà án nước ngoài thụ lý giải quyết. Trên thực tế có không ít những trường hợp gửi đơn kiện đến Toà án của hai hay nhiều quốc gia nhờ giải quyết tranh chấp các vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài sẽ dẫn đến tình trạng đa phán quyết xảy ra khi Toà án của nhiều quốc gia thụ lý và ra phán quyết đối với cùng một vụ việc. Theo đó, một vụ việc thừa kế có yếu tố nước ngoài đã được cơ quan có thẩm quyền nước ngoài thụ lý giải quyết thì quốc gia có liên quan khác phải từ chối và trả lại đơn kiện, đơn yêu cầu hay đình chỉ giải quyết các tranh chấp về vụ việc thừa kế đó trông trường hợp các bên yêu cầu giải quyết lại. Trên cơ sở tuân theo nguyên tắc bình đẳng và tôn trọng chủ quyền quốc gia của nhau theo BLTTDS Việt Nam quy định tại khoản 1 Điều 413 như sau: “Tòa án Việt Nam trả lại đơn khởi kiện, đơn yêu cầu hoặc đình chỉ giải quyết vụ việc dân sự có GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 53 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam yếu tố nước ngoài trong trường hợp đã có bản án, quyết định của Tòa án nước ngoài giải quyết vụ việc dân sự đó và nước có Tòa án ra bản án, quyết định dân sự đó và Việt Nam đã ký kết hoặc gia nhập điều ước quốc tế quy định việc công nhận và cho thi hành bản án, quyết định dân sự”. Như vậy trong trường hợp Toà án nước ngoài đã thụ lý giải quyết tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài và Việt Nam đã ký kết hoặc gia nhập điều ước quốc tế quy định việc công nhận và cho thi hành bản án, quyết định dân sự thì toà án Việt Nam không thụ lý giải quyết nữa. Tuy nhiên, theo quy định tại khoản 1 Điều 413 thì cho thấy Toà án Việt Nam chỉ không giải quyết hay tạm thời không giải quyết khi “đã có bản án” quyết định cảu Toà án nước ngoài. Nếu Toà án nước ngoài mới chỉ thụ lý thì khoản 1 không áp dụng. Vì Bộ luật không quy định, thiết nghĩ ở đây chỉ cần Toà án nước ngoài đã có bản án quyết định, không nhất thiết là bản án quyết định đã có hiệu lực pháp luật. Chúng ta cũng nên coi là đã có bản án, quyết định mặc dù bản án quyết định đang kháng cáo, kháng nghị37. Ngoài ra Toà án Việt Nam cũng có thể không giải quyết vụ việc ngay cả khi không có Điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên quy định việc công nhận và cho thi hành bản án nước ngoài. Theo khoản 2 Điều 413 BLTTDS 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011): “Tòa án Việt Nam trả lại đơn khởi kiện, đơn yêu cầu hoặc đình chỉ giải quyết vụ việc dân sự có yếu tố nước ngoài nếu có Tòa án nước ngoài đã thụ lý vụ việc dân sự đó và bản án, quyết định của Tòa án nước ngoài về vụ việc dân sự đó được công nhận và cho thi hành tại Việt Nam”. Trường hợp 2: tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài có một bên là nhà nước nước ngoài. Như đã phân tích ở Chương I thì quốc gia là chủ thể đặc biệt của trong tư pháp quốc tế nói chung và trong quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài nói riêng. Do đó, khi tham gia vào quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài thì quốc gia được hưởng quyền miễn trừ tư pháp một trong số đó là quyền miễn trừ xét xử. Như vậy, trong trường hợp tranh chấp về thừa kế có yếu tố nước ngoài có một bên là Nhà nước nước ngoài thì Toà án Việt Nam không có thẩm quyền giải quyết (trừ trường hợp Nhà nước nước ngoài đồng ý cho Toà án Việt Nam xét xử vụ tranh chấp về thừa kế thì Toà án Việt Nam được quyền xét xử). 37 TS. Đỗ Văn Đại –PGS.TS. Mai Hồng Quỳ, Sách chuyên khảo tư pháp quốc tế Việt Nam, Nxb chính trị quốc gia Hà Nội, 2010, trang 143. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 54 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam CHƯƠNG 3 THỰC TIỄN VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUAN HỆ THỪA KẾ CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM  3.1 Thực tiễn của pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam 3.1.1 Về quan hệ thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài 3.1.1.2 Hình thức di chúc Về hình thức di chúc, Khoản 2 Điều 768 BLDS 2005: “hình thức di chúc phải tuân theo pháp luật của nước nơi lập di chúc”. Khi lập di chúc người để lại di sản thừa kế ngoài việc bị tác động bởi pháp luật của nước nơi lập di chúc, còn chịu sự ảnh hưởng rất lớn của pháp luật nơi người đó cư trú và pháp luật nước nơi có di sản. Chính vì vậy, sẽ có trường hợp trên thực tế di chúc do người nước ngoài lập tại Việt Nam phù hợp với quy định của pháp luật Việt Nam nhưng không phù hợp với pháp luật của nước nơi người đó cư trú hoặc có di sản. Thiết nghĩ, sẽ hợp lý nếu pháp luật nước ta thừa nhận tính hợp pháp của di chúc nếu hình thức di chúc đó phù hợp với pháp luật của nước mà người để lại di sản có nơi cư trú hoặc pháp luật của nước nơi có di sản thừa kế. Ngoài ra, cũng có rất nhiều trường hợp di chúc do người nước ngoài lập ở nước ngoài không phù hợp với pháp luật của nước nơi lập di chúc về hình thức nhưng phù hợp với pháp luật Việt Nam về hình thức. Cũng có trường hợp di chúc do người Việt Nam lập ở nước ngoài phù hợp với quy định của pháp luật nước đó nhưng lại không phù hợp với pháp luật Việt Nam về hình thức. Vậy cách thức giải quyết sẽ như thế nào nếu trong cả hai trường hợp di sản thừa kế nằm tại Việt Nam ? chúng ta có thừa nhận hiệu lực pháp lý của di chúc không? Nếu không thừa nhận thì giải quyết theo quy định nào của pháp luật. Mặc khác theo quy định tại khoản 2 Điều 770 BLDS 2005 thì: “Hình thức hợp đồng liên quan đến việc xây dựng hoặc chuyển giao quyền sở hữu công trình, nhà cửa và các bất động sản khác trên lãnh thỏ Việt Nam phải tuân theo pháp luật cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam”. Như vậy, giả thiết trong trường hợp hình thức di chúc liên quan đến bất động sản nằm ở Việt Nam và hình thức di chúc tuân thủ đúng pháp luật Việt Nam nhưng lại trái với pháp luật của nước nơi người đó lập di chúc mà khoản 2 Điều 768 BLDS 2005 lại quy định hình thức di chúc phải tuân theo pháp luật của nước nơi lập di chúc. Qua đó, nhận thấy quy định của pháp luật Việt Nam về hình thức di chúc chưa thật sự đồng nhất và chưa đủ rộng để nhằm tạo điều kiện cho di chúc được công nhận hợp pháp dẫn đến nhiều trường hợp di chúc có thể bị vô hiệu gây ảnh hưởng đến quyền và lợi ích của công dân. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 55 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 3.1.1.2 Năng lực lập di chúc, thay đổi và hủy bỏ di chúc Trong quan hệ thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài thì việc xác định năng lực lập, thay đổi, huỷ bỏ di chúc và việc xác định tính hợp pháp trong hình thức di chúc là những nội dung cơ bản và cốt lỗi để giải quyết khi có xung đột xảy ra. Việc giải quyết xung dột xung đột pháp luật về thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài theo pháp luật của mỗi nước là khác nhau. Đối với Việt Nam thì vấn đề này được điều chỉnh tại Điều 768 BLDS 2005, theo đó: “năng lực lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ di chúc phải tuân theo pháp luật của nước mà người lập di chúc là công dân; hình thức di chúc phải tuân theo pháp luật của nước nơi lập di chúc”. Theo quy định trên thì pháp luật Việt Nam sẽ không áp dụng đối với việc xác định năng lực chủ thể khi công dân nước ngoài lập, thay đổi, huỷ bỏ di chúc định đoạt di sản thừa kế, kể cả khi hành vi này được thực hiện tại Việt Nam. Còn đối với việc giải quyết xung đột về hình thức di chúc thì pháp luật Việt Nam áp dụng pháp luật của nước nơi lập chúc. Ví dụ: di chúc được lập tại Mỹ thì áp dụng pháp luật Mỹ để giải quyết xung đột về hình thúc di chúc. Ngoài ra, vấn đề giải quyết xung đột pháp luật trong quan hệ thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài cũng được quy định trong các Hiệp định tương trợ tư pháp mà Việt Nam đã ký kết với các nước. Về năng lực lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ di chúc. Trong trường hợp người nước ngoài lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ di chúc tại Việt Nam, nếu theo pháp luật mà nguời nước ngoài mang quốc tịch thì họ có đủ năng lực chủ thể nhưng theo pháp luật Việt Nam thì họ chưa đủ điều kiện về năng lực chủ thể để lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ di chúc thì giải quyết như thế nào? Ví dụ: theo pháp luật của một số nước quy định người từ đủ 15 đến dưới 18 tuổi đã đủ điều kiện về năng lực chủ thể lập di chúc nhưng theo pháp luật Việt Nam thì không, theo đó, người từ đủ 15 đến dưới 18 tuổi chỉ được phép lập di chúc nếu được cha, mẹ hoặc người giám hộ đồng ý38. Ngoài ra, ta còn nhận thấy chưa thật sự hợp lý và thống nhất giữa hai quy định tại khoản 1 Điều 768 BLDS 2005: “Năng lực lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ di chúc phải tuân theo pháp luật của nước mà người lập di chúc là công dân” và quy định tại khoản 2 Điều 762 BLDS 2005: “trong trường hợp người nước ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài được xác định theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam”. Qua đó, cũng cho thấy quy định của pháp luật Việt Nam về quan hệ thừa kế nói chung và quan hệ thừa kế theo di chúc có yếu tố 38 Khoản 2 Điều 647 Bộ Luật dân sự 2005 GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 56 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam nước ngoài nói riêng còn chưa hợp lý, chưa thật sự đồng nhất với nhau dẫn đến thực tế khó áp dụng và có thể làm cho di chúc vô hiệu. .3.1.1.3 Người lập di chúc, di chúc miệng Thứ nhất, người lập di chúc: Theo quy định tại khoản 1 Điều 768 BLDS 2005 thì năng lực lập di chúc phải tuân theo pháp luật của người đó là công dân (tức theo nguyên tắc quốc tịch) để xác định năng lực lập di chúc. Cụ thể hơn là khoản 1 Điều 768 này là dựa vào dấu hiệu quốc tịch. vậy thì ta có thể chia thành hai nhóm người đó là người nước ngoài và công dân Việt Nam. Nhóm thứ nhất, người nước ngoài: Người nước ngoài là người không có quốc tịch Việt Nam, bao gồm người không quốc tịch thì pháp uật áp dụng là pháp luật nơi người đó cư trú và người có quốc tịch nước ngoài thì pháp luật áp dụng là pháp luật nước người đó mang quốc tịch trong rường hợp này quy phạm xung đột dẫn chiếu đến pháp luật nước ngoài thì pháp luật nước ngoài được áp dụng. Tuy nhiên, có ngoại lệ là người không quốc tịch và không có nơi cư trú thì áp dụng pháp luật Việt Nam để giải quyết về vấn đề năng lực lập di chúc. Nhóm thứ hai, công dân Việt Nam: Trong trường hợp này công dân Việt Nam thì pháp luật áp dụng là pháp luật Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam để điều chỉnh năng lực lạp di chúc. Cụ thể, khoản 1 Điều 647 BLDS 2005: “Người đã thành niên có quyền lập di chúc, trừ trường hợp người đó bị bệnh tâm thần hoặc mắc các bệnh khác mà không thể nhận thức và làm chủ được hành vi của mình”. Ngoài những trường hợp mà khoản 1 Điều 647 quy định thì một người đã thành niên nhưng bị hạn chế năng lực hành vi dân sự khi lập di chúc có phải hỏi ý kiến và phải được sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật của người đó hay không? Pháp luật chưa làm rõ vấn đề này. Nếu xét theo quy định tại khoản 1 Điều 647 thì những người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự được quy định tại Điều 23 BLDS 2005 vẫn có quyền lập di chúc với tư cách là người có đầy đủ năng lực hành vi dân sự. Nhưng với quy định như vậy thì một người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự theo bản án có hiệu lực pháp luật thì khi lập di chúc không có sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật thì di chúc đó có hiệu lực pháp luật hay không? Thứ hai, di chúc miệng. Khoản 5 Điều 652 BLDS 2005:“Di chúc miệng được coi là hợp pháp, nếu người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối cùng của mình trước mặt ít nhất hai người làm chứng và ngay sau đó những người làm chứng ghi chép lại, cùng ký tên hoặc điểm chỉ. Trong thời hạn năm ngày, kể từ ngày người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối cùng thì di chúc phải được công chứng hoặc chứng thực”. với quy định GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 57 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam người làm chứng có thể điểm chỉ là dự phòng những người làm chứng không biết chữ. Tất nhiên, trong trường hợp này những người làm chứng phải nhờ người khác viết hộ những gì mình nghe thấy được ý nguyện cuối cùng của người để lại di chúc trước khi chết. vậy ai có thể viết hộ? thời hạn nhờ viết hộ là bao lâu kể từ thời điểm người làm chứng nghe được lời di chúc? pháp luật chưa quy định rõ. 3.1.2 Về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài 3.1.2.1 Vấn đề chọn luật áp dụng Thừa kế theo pháp luật là thừa kế trên cơ sở có sự can thiệp của Nhà nước, không còn theo ý chí nguyện vọng của người để lại di sản nữa. Chính vì vậy, để giải quyết vấn đề xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài nước ta đã có những quy định cụ thể tại khoản 1 và 2 Điều 767 BLDS 2005:“Thừa kế theo pháp luật phải tuân theo pháp luật của nước mà người để lại di sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết; Quyền thừa kế đối với bất động sản phải tuân theo pháp luật của nước nơi có bất động sản”. Quy định trên về mặt lý luận ta nhận thấy phù hợp với bản chất tài sản và bản chất nhân thân của quan hệ thừa kế. Chúng ta tôn trọng bản chất của quan hệ thừa kế vì pháp luật nơi có di sản điều chỉnh quan hệ thừa kế về bất động sản điều đó có thể tránh được những phản ứng không tốt của nước có di sản là bất động sản có những biện pháp ủy thác cũng như việc thừa nhận bản án của Tòa án Việt Nam đối với tài sản này vì ở đây chúng ta áp dụng pháp luật nước nơi có tài sản. Ngoài ra chúng ta còn tôn trọng bản chất nhân thân của quan hệ thừa kế vì di sản là động sản được điều chỉnh bởi pháp luật của nước mà người để lại di sản thừa kế có quốc tịch, tức pháp luật nhân thân của người để lại di sản. Trong thực tế có rất nhiều trường hợp giải quyết vấn đề quan hệ thừa kế teo pháp luật có yếu tố nước ngoài đối với di sản là động sản thì pháp luật của nhiều nước sẽ áp dụng nguyên tắc là luật quốc tịch để dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nước mà người để lại di sản có quốc tịch. Theo khoản 3 Điều 759 BLDS 2005 quy định: “Trong trường hợp Bộ luật này, các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam hoặc điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước ngoài thì pháp luật của nước đó được áp dụng, nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam; trường hợp pháp luật nước đó dẫn chiếu trở lại pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thì áp dụng pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam”. Như vậy pháp luật Việt Nam sẽ được áp dụng nhiều hơn trong thực tế và việc áp dụng đó vẫn sẽ GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 58 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam được lòng các nước hữu quan vì quyền điều chỉnh là do pháp luật củ họ nhưng pháp luật của họ lại dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật Việt Nam. Một vấn đề nữa, đối với người có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài. Tại khoản 2 Điều 760 BLDS 2005: “Trong trường hợp Bộ luật này hoặc các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nước mà người nước ngoài là công dân thì pháp luật áp dụng đối với người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài là pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và cư trú vào thời điểm phát sinh quan hệ dân sự; nếu người đó không cư trú tại một trong các nước mà người đó có quốc tịch thì áp dụng pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và có quan hệ gắn bó nhất về quyền và nghĩa vụ công dân”. Đây là một quy phạm xung đột của tư pháp quốc tế Việt Nam nên chỉ áp dụng được khi trong số các quốc tịch của người để lại di sản thừa kế có một quốc tịch Việt Nam. Như vậy, trong trường hợp người nước ngoài có nhiều quốc tịch nhưng lại không có quốc tịch Việt Nam, cư trú và có di sản thừa kế là động sản tại Việt Nam thì pháp luật Việt Nam cũng khó có cơ hội được áp dụng. Từ những phân tích trên và những phân tích ở chương 2, cho ta thấy được việc giải quyết các vấn đề về quan hệ thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài đã được mở rộng hơn so với trước kia, giải quyết được những phần nào tranh chấp khi có xung đột xảy ra. Tuy nhiên, bên cạnh những ưu điểm theo quan điểm của người viết BLDS 2005 ra đời đã khắc phục đáng kể những thiếu sót mà những văn bản pháp luật trước để lại nhưng cũng không tránh khỏi những uẩn khúc trong việc giải quyết vấn đề thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài. 3.1.2.2 Vấn đề hàng thừa kế Thứ nhất, quan hệ thừa kế giữa con riêng và bố dượng, mẹ kế. Tại Điều 679 BLDS 2005: “Con riêng và bố dượng, mẹ kế nếu có quan hệ chăm sóc, nuôi dưỡng nhau như cha con, mẹ con thì được thừa kế di sản của nhau và còn được thừa kế di sản theo quy định tại Điều 676 và Điều 677 của Bộ luật này”. Ta thấy, trong trường hợp này quan hệ đạt đến mức độ nào thì được xem là quan hệ chăm sóc, nuôi dưỡng nhau như cha con, mẹ con thì pháp luật chưa có căn cứ chứng minh để làm phát sinh quan hệ thừa kế. Người viết nhận thấy quy định trên còn rất chung chưa thể xác định vấn đề cụ thể với lại hiện nay nước ta chưa có quy định cụ thể nào hướng dẫn vấn đề trên làm cho thực tiễn giải quyết tranh chấp còn nhiều khó khăn. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 59 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Thứ hai, liên quan giữa vấn đề thừa kế thế vị và quan hệ thừa kế giữa con riêng và bố dượng, mẹ kế. Theo Điều 677 BLDS 2005: “Trong trường hợp con của người để lại di sản chết trước hoặc cùng một thời điểm với người để lại di sản thì cháu được hưởng phần di sản mà cha hoặc mẹ của cháu được hưởng nếu còn sống; nếu cháu cũng chết trước hoặc cùng một thời điểm với người để lại di sản thì chắt được hưởng phần di sản mà cha hoặc mẹ của chắt được hưởng nếu còn sống”. Điều 678 BLDS 2005: Con nuôi và cha nuôi, mẹ nuôi được thừa kế di sản của nhau và còn được thừa kế di sản theo quy định tại Điều 676 và Điều 677 của Bộ luật này. Phân tích điều luật trên ta nhận thấy người hưởng thừa kế thế vị phải là người có cùng huyết thống với người để lại di sản (con thay thế vị trí bố, mẹ để nhận di sản từ ông bà nội, ngoại hoặc cụ nội, ngoại nếu bố, mẹ chết trước hoặc cùng thời điểm với những người này). Tuy nhiên, theo Điều 679 BLDS 2005 thì con riêng có thể hưởng thừa kế thế vị thay bố dượng, mẹ kế nếu có quan hệ chăm sóc, nuôi dưỡng nhau như cha con, mẹ con dù giữa họ không có quan hệ huyết thống, cũng chẳng có mối quan hệ pháp lý nào ràng buộc cả. Ở đây có một sự mâu thuẫn nhau trong quy định của hai điều luật trên. Do đó, cần có những biện pháp kịp thời khắc phục những khuyết điểm trong việc áp dụng pháp luật và ngày một hoàn thiện hơn hệ thống pháp luật nước nhà là điều rất cần thiết. 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam Từ những tồn tại trong việc áp dụng các quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành nói chung và trong các quy định của BLDS 2005. Cụ thể là những vấn đề đặt ra trong các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài như phân tích ở phần trên. Người viết có một số đề xuất nhằm góp phần vào việc hoàn thiện pháp luật nước nhà như sau: 3.2.1 Về quan hệ thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài Thứ nhất, về sự mâu thuẫn giữa khoản 1 Điều 768 BLDS 2005:”Năng lực lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ di chúc phải tuân theo pháp luật của nước mà người lập di chúc là công dân”. Và khoản 2 Điều 762 BLDS 2005: “Trong trường hợp người nước ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài được xác định theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam”. Như vậy sẽ hợp lý hơn nếu khoản 1 Điều 768 bổ sung thêm: “Năng lực lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ di chúc phải tuân theo pháp luật của nước mà người lập di chúc là công dân; trong trường hợp người nước ngoài lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 60 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam di chúc tại Việt Nam thì năng lực lập di chúc, thay đổi và huỷ bỏ di chúc của người nước ngoài được xác định theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam”. Thứ hai, sự mâu thuẫn giữa khoản 2 Điều 768 BLDS 2005 nên bổ sung: “hình thức di chúc phải tuân theo pháp luật của nước nơi lập di chúc”. Và khoản 2 Điều 770 BLDS 2005: “Hình thức hợp đồng liên quan đến việc xây dựng hoặc chuyển giao quyền sở hữu công trình, nhà cửa và các bất động sản khác trên lãnh thổ Việt Nam phải tuân theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam”. Qua phân tích ở phần trên theo người viết để các quy định của pháp luật được rõ ràng và dễ áp dụng hơn các nhà làm luật nên quy định Khoản 2 Điều 768 như sau: “hình thức di chúc phải tuân theo pháp luật của nước nơi lập di chúc hoặc phù hợp với pháp luật của nước của nước mà người để lại di sản có nơi cư trú hoặc phù hợp với pháp luật của nước có di sản thừa kế, trong trường hợp di chúc lập ở nước ngoài không phù hợp với quy định của pháp luật nước đó về hình thức nhýng phù hợp với quy ðịnh của pháp luật Việt Nam về hình thức, thì hình thức di chúc này sẽ được công nhận tại Việt Nam. Với sự bổ sung này theo quan điểm của tác giả sẽ hạn chế các trường hợp không được công nhận qua đó bảo hộ được ý chí của người lập di chúc để lại di sản, đồng thời góp phần giải quyết hiệu quả các quan hệ thừa kế theo di chúc có yếu tố nước ngoài diễn ra tại Việt Nam hoặc những tranh chấp về quan hệ thừa kế do Toà án Việt Nam giải quyết. Thứ ba, về sự mâu thuẫn giữa khoản 1 Điều 647 BLDS 2005: “người đã thành niên có quyền lập di chúc trừ trường hợp người đó bị bệnh tâm thần hoặc mắc các bệnh khác mà không thể nhận thức và làm chủ được hành vi của mình”. Và khoản 2 Điều 23 BLDS 2005: “Người đại diện theo pháp luật của người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự và phạm vi đại diện do Toà án quyết định. Giao dịch dân sự liên quan đến tài sản của người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự phải có sự đồng ý của người đại diện theo pháp luật, trừ giao dịch nhằm phục vụ nhu cầu sinh hoạt hàng ngày”. Về vấn đề này thì có lẻ nên bổ sung thêm vào khoản 1 Điều 647 về năng lực lập di chúc của người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự theo bản án có hiệu lực của Toà án, cụ thể như sau: “người đã thành niên có quyền lập di chúc trừ trường hợp người đó bị bệnh tâm thần hoặc mắc các bệnh khác mà không thể nhận thức và làm chủ được hành vi của mình; Người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự khi lập di chúc phải có sự ý của người đại diện theo pháp luật”. Thứ tư, về vấn đề người làm chứng trong di chúc miệng khoản 5 Điều 652 BLDS 2005 nên quy định rõ hơn về phạm vi của người viết hộ di chúc này cũng phải giới hạn như phạm vi những người làm chứng và cần quy định là những người làm chứng nếu GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 61 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam không thể tự mình viết bản di chúc thì có thể nhờ người khác viết hộ ngay sau khi nghe di chúc miệng, người viết hộ và người làm chứng phải cùng ký tên hoặc điểm chỉ vào bản di chúc. Vậy từ đó ta có thể bổ sung vào khoản 5 Điều 652 BLDS 2005 như thế này: “Di chúc miệng được coi là hợp pháp, nếu người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối cùng của mình trước mặt ít nhất hai người làm chứng và ngay sau đó những người làm chứng ghi chép lại, cùng ký tên hoặc điểm chỉ. Trong thời hạn năm ngày, kể từ ngày người di chúc miệng thể hiện ý chí cuối cùng thì di chúc phải được công chứng hoặc chứng thực; Trong trường hợp tất cả những người làm chứng không thể tự mình viết lại bản di chúc sau khi nghe được ý chí cuối cùng của người để lại di chúc thì có thể nhờ người khác viết hộ những gì mà mình nghe được và cả người làm chứng và người viết hộ di chúc cùng điểm chỉ hoặc ký tên vào bản di chúc”. 3.2.2 Về quan hệ thừa kế theo pháp luật có yếu tố nước ngoài Thứ nhất, ta thấy sự không hợp lý của quy định tại khoản 1 Điều 767 BLDS 2005: “Thừa kế theo pháp luật phải tuân theo pháp luật của nước mà người để lại di sản thừa kế có quốc tịch trước khi chết; Và khoản 2 Điều 760 BLDS 2005: “Trong trường hợp Bộ luật này hoặc các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật của nước mà người nước ngoài là công dân thì pháp luật áp dụng đối với người nước ngoài có hai hay nhiều quốc tịch nước ngoài là pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và cư trú vào thời điểm phát sinh quan hệ dân sự; nếu người đó không cư trú tại một trong các nước mà người đó có quốc tịch thì áp dụng pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch và có quan hệ gắn bó nhất về quyền và nghĩa vụ công dân”. Về nguyên tắc thì theo quy định này pháp luật Việt Nam áp dụng nguyên tắc luật quốc tịch nên theo tác giả thì nên sửa đổi Khoản 1 Điều 767 theo hướng linh hoạt hơn, tức cho phép áp dụng trên cơ sở kết hợp cả hai nguyên tắc luật quốc tịch và luật nơi cư trú để xác định luật áp dụng tuỳ vào từng trường hợp cụ thể. Việc kết hợp như thế sẽ làm cho pháp luật Việt Nam được áp dụng nhiều hơn trong thực tiễn. Thứ hai, về mức độ chăm sóc nuôi dưỡng giữa con riêng và bố dượng, mẹ kế trong Điều 679 BLDS 2005. Các nhà làm luật cần có những quy định rõ hơn về việc xác lập, thực hiện quan hệ chăm sóc, nuôi dưỡng giữa con riêng và bố dượng, mẹ kế trong thực tế như quy định mức độ chăm sóc, nuôi dưỡng như thế nào thì mới được thừa kế di sản. Với quy định cụ thể như vậy sẽ giúp cho các cơ quan có thẩm quyền có căn cứ giải quyết phù hợp khi tranh chấp thừa kế phát sinh. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 62 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Thứ ba, vấn đề thừa kế thế vị trong hai Điều 678 BLDS 2005: “Con nuôi và cha nuôi, mẹ nuôi được thừa kế di sản của nhau và còn được thừa kế di sản theo quy định tại Ðiều 676 và Ðiều 677 của Bộ luật này”. Và Điều 679 BLDS 2005: “Con riêng và bố dượng, mẹ kế nếu có quan hệ chăm sóc, nuôi dưỡng nhau như cha con, mẹ con thì được thừa kế di sản của nhau và còn được thừa kế di sản theo quy định tại Ðiều 676 và Ðiều 677 của Bộ luật này”. Trong cả hai trường hợp này không có một mối quan hệ nào ràng buộc theo như quy định những trường hợp được hưởng thừa kế thế vị của Điều 677: “Trong trường hợp con của người để lại di sản chết trước hoặc cùng một thời điểm với người để lại di sản thì cháu được hưởng phần di sản mà cha hoặc mẹ của cháu được hưởng nếu còn sống; nếu cháu cũng chết trước hoặc cùng một thời điểm với người để lại di sản thì chắt được hưởng phần di sản mà cha hoặc mẹ của chắt được hưởng nếu còn sống”. Bởi theo quy định của Điều 677 thì những trường hợp nay ràng buộc bởi mối quan hệ huyết thống. Vì vậy nên bỏ trường hợp được hưởng thừa kế thế vị của hai mối quan hệ thừa kế giữa con nuôi với cha nuôi, mẹ nuôi và giữa con riêng với bố dượng, mẹ kế quy định tại Điều 678 và Điều 679. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 63 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam KẾT LUẬN  Trong sự đổi mới toàn diện như hiện nay của nước ta song song với đó là việc hoàn thiện pháp luật quốc gia so với trước kia là việc làm không thể bỏ qua. Từ khi BLDS 2005 ra đời về cơ bản đã có những quy định cụ thể để giải quyết tình trạng xung đột pháp luật mà những văn bản trước đây chưa đề cập đến. một trong số đó là các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài nói chung và các quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài nói riêng. Song vẫn còn không ít những tồn tại và bất cập trong các quy định pháp luật hiện nay, dẫn đến không ít những trường hợp tranh chấp về quan hệ thừa kế phát sinh không được giải quyết một cách triệt để. ảnh hưởng không nhỏ đến quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Việt Nam và cả những nguời nước ngoài. Ngoài ra, còn gây ảnh hưởng đến mối quan hệ hợp tác giữa nước ta với các nước trên thế giới. Do đó yêu cầu cấp thiết là đẩy mạnh công tác xây dựng và hoàn thiện pháp luật về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài ở nước ta. Điều đó sẽ góp phần tạo hành lang pháp lý cho việc giao lưu, hợp tác, hoà bình, hữu nghị với các nước trên thế giới trong bối cảnh đất nước hội nhập theo xu hướng chung của quốc tế. Vì vậy, việc nghiên cứu chế định về quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài có ý nghĩa lý luận và thực tiễn sâu sắc. qua quá trình nghiên cứu, phân tích các quy định của pháp luật trong luận văn này, người viết đã chỉ ra những điểm còn bất cập trong các quy định của pháp luật Việt Nam. Qua đó, người viết cũng đưa ra quan điểm cá nhân đóng góp ý kiến và hy vọng rằng có thể hoàn thiện lại những điểm còn bất cập của pháp luật. Trong quá trình nghiên cứu do kiến thức sinh viên và thời gian cũng như không gian nghiên cứu còn hạn chế, việc truy tìm tài liệu có giới hạn, do đó không thể tránh khỏi những thiếu sót. Người viết rất mong được sự thông cảm của quý thầy, cô và người viết cũng mong nhận được những ý kiến quý báo góp phần hoàn thiện luận văn hơn. Người viết cũng hy vọng sẽ có thêm nhiều bài nghiên cứu sâu sắc hơn, nhằm góp phần hoàn thiện hơn các quy định của pháp luật để công cuộc hội nhập, giao lưu quốc tế được diễn ra thuận lợi hơn, đất nước ngày càng phát triển hơn. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 64 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO  Văn bản quy phạm pháp luật 1. Hiến pháp năm 2013; 2. Bộ luật Dân sự 1995; 3. Bộ luật Tố tụng Dân sự 2004 (sửa đổi, bổ sung 2011); 4. Bộ luật Dân sự 2005; 5. Luật hôn nhân và gia đình 2000 (sửa đổi, bổ sung 2010); 6. Luật nuôi con nuôi 2010; 7. Luật quốc tịch 2008; 8. Pháp lệnh thừa kế 1990; 9. Nghị định 138/2006/NĐ-CP ngày 15 tháng 10 năm 2001 quy định chi tiết thi hành các quy định của Bộ luật Dân sự về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài. Danh mục sách, báo, tạp chí, giáo trình 1. Trường Đại học Luật Hà Nội, giáo trình Tư pháp quốc tế, Nxb Công an nhân dân, 2001; 2. Diệp Ngọc Dũng-Cao Nhất Linh, Tập bài giảng Tư pháp quốc tế, Khoa LuậtĐại học Cần Thơ, 2002; 3. Phùng Trung Tập, Thừa kế theo pháp luật Việt Nam từ năm 1945 đến nay, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2004; 4. Phùng Trung Tập, Sách chuyên khảo Luật thừa kế Việt Nam, Nxb Hà Nội, 2008; 5. Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Tư pháp quốc tế, Nxb Tư pháp, 2004; 6. TS Đỗ Văn Đại, sách chuyên khảo luật thừa kế Việt Nam, Nxb chính trị quốc gia, 2009; 7. TS. Đỗ Văn Đại –PGS.TS. Mai Hồng Quỳ, Sách chuyên khảo tư pháp quốc tế Việt Nam, Nxb chính trị quốc gia Hà Nội, 2010; GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 65 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 8. Phạm Thành Tài, Giải quyết xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam trong mối tương quan so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới, luận văn Thạc sĩ ngành luật, 2011. Danh mục trang thông tin điện tử 1. http://doc.edu.vn/tai-lieu/tieu-luan-nghien-cuu-ve-hinh-thuc-cua-di-chuc39638/, [ Truy cập ngày 22/8/2014]; 2. http://doc.edu.vn/tai-lieu/tieu-luan-mot-so-van-de-ve-di-chuc-bang-van-ban39059/, [Truy cập ngày 22/8/2014]; 3. http://elib.dostquangtri.gov.vn/ntmn/Include/Index.asp?option=6&ID=124&ID hoi=6790, [Truy cập ngày 24/8/2014]; 4. http://luanvan.co/luan-van/hinh-thuc-cua-di-chuc-trong-he-thong-phap-luatviet-nam-hien-nay-10468/, [Truy cập ngày 05/9/2014]; 5. http://luanvan.net.vn/luan-van/de-tai-su-phat-trien-cua-phap-luat-viet-nam-vecac-quy-tac-chon-luat-ap-dung-cho-quan-he-thua-ke-co-yeu-to-nuoc-ngoai29173/, [Truy cập ngày 25/9/2014]; 6. http://luanvan.net.vn/luan-van/luan-an-co-so-ly-luan-va-thuc-tien-cua-phapluat-dieu-chinh-mot-so-quan-he-dan-su-co-yeu-to-nuoc-ngoai-o-nuoc-ta-hien19287/, [Truy cập ngày 25/10/2014]; 7. http://tai-lieu.com/tai-lieu/de-tai-thua-ke-theo-phap-luat-trong-tu-phap-quoc-teva-thuc-tien-o-viet-nam-9565/, [Truy cập ngày 29/10/2014]; 8. http://toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/Baiviet?p_page_id=1754190&p_c ateid=1751909&article_details=1&item_id=26779868, [Truy cập ngày 03/11/2014]. GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 66 SVTH: Nguyễn Văn Kha [...]... như các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài 2 Phùng trung tập: Thừa kế theo pháp luật Việt Nam từ năm 1945 đến nay, Nxb Tư pháp, Hà Nội, năm 2004, trang 9 GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 12 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam Vậy quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài là các quan hệ thừa kế có ít nhất một trong ba yếu tố nước ngoài sau: Yếu tố về... đổi, chấm dứt quan hệ đó theo pháp luật nước ngoài, phát sinh tại nước ngoài hoặc tài sản liên quan đến quan hệ đó (di sản thừa kế) ở nước ngoài 1.2.2 Đặc trưng của quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài 1.2.2.1 Về chủ thể Chủ thể là yếu tố cơ bản trong ba yếu tố góp phần quy t định quan hệ thừa kế là một quan hệ thừa kế đơn thuần hay là một quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài Pháp luật của hầu hết các... trong lĩnh vực thừa kế ) GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 20 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam 1.4 Nguyên tắc chọn luật áp dụng quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài Trong tư pháp quốc tế, khi chọn pháp luật điều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, chúng ta sẽ chọn hệ thống pháp luật có quan hệ mật thiết với loại quan hệ cần giải quy t Cụ thể... kiện pháp lý làm phát sinh quan hệ thừa kế xảy ra ở nước ngoài: người Việt Nam thường trú ở nước ngoài chết ở nước ngoài và để lại di sản ở Việt Nam hoặc người nước ngoài thường trú ở Việt Nam chết ở Việt Nam và để lại di sản thừa kế ở nước ngoài 1.3 Xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài 1.3.1 Định nghĩa xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài Mối quan hệ xã hội do tư pháp quốc... tố nước ngoài Hiện nay, chưa có văn bản pháp luật đưa ra khái niệm thế nào về thừa kế có yếu tố nước ngoài mà chỉ quy định quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài là một trong những quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài Do đó, tại Điều 758 BLDS 2005 quy định: Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự có ít nhất một trong các bên tham gia là cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam. .. thể có ý nghĩa quan trọng trong việc xác định một quan hệ thừa kế 3 Phạm Thành Tài: giải quy t xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam trong mối tương quan so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới luận văn Thạc sĩ ngành luật, năm 2011 GVHD: Bùi Thị Mỹ Hương Trang 13 SVTH: Nguyễn Văn Kha Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật. . .Quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam quy n tác giả, bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng, quy n sở hữu công nghiệp…)1 Ngoài ra bộ luật còn chỉ ra nguyên tắc chung áp dụng điều ước quốc tế và pháp luật nước ngoài để giải quy t các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài nhưng chế định thừa kế có yếu tố nước ngoài còn để trống 1.1.3 Giai đoạn Bộ luật Dân sự 2005 có. .. sản thừa kế ở Việt Nam hay ở nước ngoài) Từ những phân tích trên ta có thể định nghĩa quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài như sau: quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngoài là quan hệ mà trong đó có ít nhất một trong các bên tham gia vào quan hệ đó là cơ quan, tổ chức, cá nhân nước ngoài, người Việt Nam định cư ở nước ngoài hoặc quan hệ thừa kế giữa các bên tham gia là công dân, tổ chức Việt Nam nhưng... nhau cùng có thể áp dụng để điều chỉnh một quan hệ xã hội có yếu tố nước ngoài Vậy từ hai quan điểm trên ta có thể định nghĩa xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài như sau: “xung đột pháp luật về thừa kế có yếu tố nước ngoài là hiện tượng pháp luật của hai hay nhiều quốc gia khác nhau cùng có thể áp dụng để điều chỉnh một quan hệ về thừa kế có yếu tố nước ngoài 1.3.2 Nguyên nhân của hiện... theo hai hệ thống pháp luật là pháp luật của nước sở tại và pháp luật của nước mà pháp nhân đó mang quốc tịch Còn tại Việt Nam, theo quy định tại khoản 5 Điều 2 Nghị định 138/2006/NĐ-CP thì: pháp nhân nước ngoài là pháp nhân được thành lập theo pháp luật nước ngoài Việc áp dụng pháp luật để xác định năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài tuân theo quy định tại Điều 765 BLDS 2005 quy định: ... Quan hệ thừa kế có yếu tố nước theo quy định pháp luật Việt Nam Vậy quan hệ thừa kế có yếu tố nước quan hệ thừa kế có ba yếu tố nước sau: Yếu tố mặt chủ thể, Yếu tố nước mặt khách thể, Yếu tố nước. .. kế nước thừa kế có yếu tố nước ngoài, đưa quy định chọn luật áp dụng pháp luật Việt Nam quan hệ thừa kế có yếu tố nước Người viết phân tích quy định pháp luật nước ta quan hệ thừa kế có yếu tố. .. thể quan hệ thừa kế yếu tố xác định quan hệ quan hệ thừa kế có yếu tố nước hay không? Điều 758 BLDS 2005 quy định quan hệ dân có tài sản liên quan đến quan hệ nước quan hệ dân có yếu tố nước ngoài