1 MÔ HÌNH CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN THỰC HIỆN: NHÓM PHẠM HẢI VÂN VŨ THỊ ANH ĐÀO NGUYỄN THU CÚC NGUYỄN NGỌC THANH XUÂN PHẠM VI NGHIÊN CỨU Những quy định luật doanh nghiệp 2014 loại hình Cty TNHH MTV.  Quyền nghĩa vụ CSH tổ chức “Khối kinh tế nhà nước” Các TCTD. NỘI DUNG THUYẾT TRÌNH 1. Pháp luật số quốc gia loại hình Cty TNHH MTV: Nhật Bản, Trung Quốc, Đức. 2. Quy định pháp luật loại hình Cty TNHH MTV .Về “Khối Kinh tế tư nhân”. .Về “Khối Kinh tế nhà nước”. .Về “Các tổ chức tín dụng”. PHẦN I PHÁP LUẬT MỘT SỐ QUỐC GIA LUẬT CÔNG TY 2005 CỦA NHẬT BẢN  Thủ tục thành lập Công ty: từ điều 575 đến điều 579  Thành viên góp vốn: từ điều 580 đến điều 584  Vốn chủ sở hữu: từ điều 585 đến điều 587  Trách nhiệm hoạt động thành viên: từ điều 588 đến 589  Quản trị điều hành: từ điều 590 đến điều 603  Tăng/giảm thành viên, rút vốn…: từ điều 604 đến điều 613  Chế độ kế toán, báo cáo tài chính…: từ điều 614 đến điều 636  Thay đổi nội dung hoạt động: từ điều 637 đến điều 640  Giải thể, phá sản Công ty: từ điều 641 đến điều 643  Thanh lý Công ty:  Phát hành trái phiếu: từ điều 644 đến điều 675 từ điều 676 đến điều 742. LUẬT CÔNG TY 2005 CỦA NHẬT BẢN tt  Các quy định chuẩn bị Điều lệ thành lập Công ty - Điều 575  Nội dung Điều lệ - Điều 576  Chủ sở hữu phải hoàn tất góp vốn trước đăng ký thành lập - Điều 578  Công ty đăng ký thành lập địa điểm đặt trụ sở - Điều 579  Chủ sở hữu công ty phải chịu trách nhiệm việc thực nghĩa vụ công ty phạm vi vốn góp họ, không bao gồm giá trị khoản đóng góp thực thành lập Công ty - khoản Điều 580.  Chủ sở hữu thực quản trị công ty, trừ trường hợp điều lệ có quy định khác - Điều 590.  Công ty chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại mà người đại diện chủ sở hữu đại diện khác gây cho bên thứ ba việc thực nhiệm vụ - Điều 600. LUẬT CÔNG TY 2005 CỦA NHẬT BẢN tt  Việc bổ nhiệm, miễn nhiệm cán quản lý chủ sở hữu định, trừ trường hợp điều lệ có quy định khác - khoản Điều 591.  Các điều khoản từ 593 đến 603 quy định nhiều trách nhiệm thành viên họ tham gia điều hành công ty, nhiên, nội dung có ý nghĩa công ty TNHH hai thành viên trở lên loại hình công ty khác. Đối với công ty TNHH thành viên, quy định giá trị nhiều.  Các trường hợp giải thể Công ty - Điều 641  Các trường hợp lý Công ty - Điều 644  Liên quan đến vấn đề phát hành trái phiếu - Điều 676 LUẬT CÔNG TY CỦA TRUNG QUỐC  Khái niệm: công ty cá nhân (mỗi cá nhân phép thành lập công ty TNHH thành viên) pháp nhân thành lập.  Tổ chức quản lý công ty: Có cấu tổ chức, quản lý giống công ty TNHH hai thành viên trở lên. Tuy nhiên, có mở rộng khác biệt:  Có thể thành lập Hội đồng thành viên không.  Có thể không tổ chức họp Hội đồng thành viên.  Khi thành viên Công ty định vấn đề thuộc thẩm quyền định Hội đồng thành viên vấn đề phải thể văn bản, lưu giữ Công ty sau ký.  Tách biệt tài sản chủ sở hữu công ty với tài sản công ty. Đối với chủ sở hữu công ty cá nhân phải tách biệt chi tiêu cá nhân gia đình với chi tiêu cương vị chủ tịch công ty giám đốc.   Chủ sở hữu chịu trách nhiệm phần vốn góp góp vào công ty. Vốn Công ty TNHH thành viên (Điều 59): số vốn tối thiểu Công ty 100.000 Nhân dân tệ. LUẬT CÔNG TY CỦA ĐỨC   Công ty tổ chức theo hai mô hình:  Mô hình hai cấp quản lý: công ty quản lý chủ sở hữu giám đốc (hoặc Ban Giám đốc)  Mô hình ba cấp quản lý: công ty quản lý chủ sở hữu, giám đốc (hoặc Ban Giám đốc) Ban Kiểm soát. Chủ sở hữu người định cao công ty, định chủ sở hữu sau đưa phải lập thành văn có chữ ký chủ sở hữu. 10 LUẬT CÔNG TY CỦA ĐỨC tt  Giám đốc (hoặc Ban Giám đốc):  Có thể nhiều giám đốc quản lý  Cá nhân đang/đã bị truy cứu trách nhiệm hình không làm giám đốc thời hạn năm từ có án.  Các giám đốc có trách nhiệm phối hợp để điều hành hoạt động hàng ngày công ty người đại diện theo pháp luật công ty TNHH giao dịch với bên thứ ba quan hệ tố tụng.  Việc phân chia quyền hạn nhiệm vụ giúp giám đốc chịu trách nhiệm liên đới hậu hoạt động sai trái giám đốc khác, phải chịu trách nhiệm không giám sát với đồng nghiệp.  Thẩm quyền đại diện theo pháp luật giám đốc bị hạn chế theo Điều lệ Ban Kiểm soát. 18 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LIÊN QUAN  Người đại diện theo pháp luật:  Có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật (Khoản Điều 13 LDN).  Do Tòa án định (trong trình tố tụng Tòa án - Khoản Điều 13).  Phải tổ chức hoạt động lại theo loại hình công ty TNHH hai thành viên trở lên công ty Cổ phần CSH chuyển nhượng, tặng cho phần vốn điều lệ kết nạp thêm thành viên .  Cho phép Công ty TNHH thành viên giảm vốn điều lệ (Khoản Điều 87 LDN) ⇒ Góp phần giải tình trạng vốn ảo nay. QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CSH LÀ TỔ CHỨC  19 QUYỀN: Khoản Điều 75 LDN 2014 … d) Quyết định dự án đầu tư phát triển; (luật 2005: Quyết định dự án đầu tư có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty;) …  NGHĨA VỤ: Điều 76 LDN 2014 NHẬN XÉT 20 Quyền nghĩa vụ CSH tổ chức mô hình công ty TNHH thành viên không thay đổi so với quy định LDN 2005. Quyền: Chỉ khác quyền Quyết định dự án đầu tư phát triển không phụ thuộc vào tổng giá trị đầu tư dự án. Nghĩa vụ: không thay đổi, gom điều 65, 66 LDN 2005 lại. 21 ĐỐI VỚI “KHỐI KINH TẾ NHÀ NƯỚC” 22 Nghị định 25/2010/NĐ-CP ngày 19/03/2010 (NĐ 25)  Phạm vi điều chỉnh:  Quy định việc chuyển đổi công ty nhà nước thành Cty TNHH MTV tổ chức quản lý Cty TNHH MTV Nhà nước làm chủ sở hữu. 23 CSH, PHÂN CÔNG, PHÂN CẤP THỰC HIỆN QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ  Nhà nước chủ sở hữu Cty TNHH MTV nắm giữ toàn vốn điều lệ.  Phân công, phân cấp thực quyền nghĩa vụ:  Thủ tướng, CP: Cty chuyển đổi từ công ty TT CP định thành lập  Bộ, UBND Tỉnh, TP trực thuộc Trung ương: Cty chuyển đổi từ Cty Bộ, UBND tỉnh, TP trực thuộc Trung ương định thành lập.  Cty mẹ: Cty mô hình công ty mẹ - công ty (thuộc vốn NN)  Tổng Cty Đầu tư Kinh doanh vốn NN: Cty chuyển đổi từ công ty NN độc lập Bộ, UBND tỉnh định thành lập, trừ Cty quy định trường hợp khác TT CP định. 24 AI LÀ CSH CÔNG TY ??  Nhà nước chủ sở hữu Cty TNHH MTV nắm giữ toàn vốn điều lệ => Chủ sở hữu không xác định rõ ràng.  Theo NĐ25: “Mỗi Công ty TNHH thành viên chuyển đổi từ công ty nhà nước thành lập tổ chức phân công, phân cấp thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu”. Và tổ chức là: TT CP tổ chức CP phân công; Bộ, UBND tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương; công ty mẹ mô hình công ty mẹ – công ty con, Tổng công ty Đầu tư Kinh doanh vốn nhà nước (SCIC) => quan quản lý hành nhà nước lại “chủ sở hữu” đơn vị kinh doanh 25 AI SẼ CHỊU TRÁCH NHIỆM KHI CÔNG TY MẤT VỐN Khoản mục Cty theo Luật doanh nghiệp 2014 Cty 100%vốn nhà nước Chịu trách nhiệm cao Chủ sở hữu Công ty Chủ sở hữu nhà nước Hậu kinh tế Mất hết toàn vốn đầu tư Mất hết vốn nhà nước – tiền thuế nhân dân Hậu pháp lý Phá sản Cty Phá sản Cty CSH yêu cầu kiểm điểm, rút kinh nghiệm, kỷ luật hành ⇒ Như vậy, DNNN, doanh nghiệp vốn, phá sản chịu trách nhiệm, mà chuyển sang công ty TNHH nhà nước thành viên chịu trách nhiệm chuyện công ty bị vốn. Chỉ có nhân dân – người đóng thuế – bị 26 NHẬN XÉT  Việc chuyển đổi từ doanh nghiệp nhà nước nắm giữ 100% vốn sang Cty TNHH MTV chất giống “bình mới” cho chất “rượu cũ” cty chưa có thay đổi lớn so với trước chuyển đổi mặc chủ sở hữu điều hành doanh nghiệp.  Khi trì nguyên tắc “Nhà nước làm chủ sở hữu” công ty TNHH MTV không hoạt động chất không mang lại hiệu quả. Mặc khác dễ có nhiều sai phạm xảy vụ Vinashin, Agribank  Hoạt động Cty TNHH MTV sau chuyển đổi quan hành nhà nước quản lý, chưa có chuyên môn hóa cao. 27 ĐỐI VỚI TỔ CHỨC TÍN DỤNG 28 So sánh Quyền chủ sở hữu tổ chức Công ty TNHH thành viên theo quy định LDN Luật Các TCTD LUẬT DOANH NGHIỆP LUẬT CÁC TỔ CHỨC TÍN DỤNG  Không có, thuộc quyền Hội đồng thành viên  Không có, thuộc quyền Hội đồng thành viên  Hội đồng thành viên định cấu tổ chức quản lý công ty. Chủ sở hữu bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội  Quyết định nội dung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty  Quyết định chiến lược phát triển kế hoạch kinh doanh năm công ty  Quyết định cấu tổ chức quản lý công ty, bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm  Không có, thuộc quyền Hội đồng thành viên người quản lý công ty  Không có, thuộc quyền Hội đồng thành viên  Quyết định dự án đầu tư phát triển  Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị công nghệ đồng thành viên, thành viên Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc), Kế toán trưởng 29 LUẬT CÁC TỔ CHỨC TÍN DỤNG LUẬT DOANH NGHIỆP  Thông qua hợp đồng vay, cho vay hợp đồng khác Điều lệ công ty quy định có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty tỷ lệ giá trị khác nhỏ quy định Điều lệ công ty  Quyết định bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty tỷ lệ giá trị khác nhỏ quy định Điều lệ công ty  Quyết định tăng vốn điều lệ công ty; chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ công ty cho tổ chức, cá nhân khác  Không có, thuộc quyền Hội đồng thành viên  Không có, thuộc quyền Hội đồng thành viên  Quyết định thay đổi vốn điều lệ tổ chức tín dụng; chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ tổ chức tín dụng thay đổi hình thức pháp lý tổ chức tín dụng 30 LUẬT CÁC TỔ CHỨC TÍN DỤNG LUẬT DOANH NGHIỆP  Quyết định thành lập công ty con, góp vốn vào công ty khác  Tổ chức giám sát đánh giá hoạt động kinh doanh công ty  Quyết định việc sử dụng lợi nhuận sau hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác công ty  Quyết định thành lập công ty con, công ty liên kết  Không có, thuộc quyền Hội đồng thành viên  Thông qua báo cáo tài năm; định việc sử dụng lợi nhuận sau hoàn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác tổ chức tín dụng  Quyết định tổ chức lại, giải thể, yêu cầu Tòa án mở thủ tục phá sản tổ chức tín dụng   Quyết định tổ chức lại, giải thể yêu cầu phá sản công ty Không có  Không có quy định Thu hồi toàn giá trị tài sản công ty sau công ty hoàn thành giải thể phá sản   Quyền khác theo quy định Luật Điều lệ công ty 31 NHẬN XÉT  Quyền chủ sở hữu theo quy định Luật tổ chức tín dụng bị hạn chế nhiều so với Luật Doanh nghiệp, quyền ban hành, sửa đổi Điều lệ; thông qua hợp đồng/giao dịch lớn…Đặc biệt Luật tổ chức tín dụng bỏ quy định thường thấy văn quy phạm pháp luật “Các quyền khác theo quy định Luật Điều lệ”. Điều khiến chủ sở hữu tổ chức tín dụng mở rộng quyền mình, phát sinh vấn đề không nằm quyền chủ sở hữu thuộc quyền Hội đồng thành viên, dẫn đến chủ sở hữu khó giám sát hoạt động tổ chức. 32 VÍ DỤ THỰC TẾ - Ngân hàng V mua Công ty tài C từ tập đoàn nhà nước T. - Sau hoàn thành thủ tục mua bán, Ngân hàng V trở thành chủ sở hữu Công ty tài C. - Ngân hàng V muốn thay đổi toàn Hội đồng thành viên, Ban kiểm soát Công ty để bổ nhiệm người vào vị trí này. - Tuy nhiên, thành viên Hội đồng thành viên, Ban kiểm soát không tự nguyện nộp đơn xin từ chức. - Theo Luật Các TCTD: việc miễn nhiệm, bãi nhiệm phải theo quy định Luật Điều lệ, mà Luật Điều lệ quy định trường hợp miễn nhiệm, bãi nhiệm theo định chủ sở hữu. Đồng thời, chủ sở hữu quyền sửa đổi Điều lệ. => Do đó, chủ sở hữu thuyết phục thành viên tự nguyện có đơn xin nghỉ. 33 KẾT LUẬN  Từ trường hợp cho thấy quy định Luật Các TCTD không phù hợp với chất loại hình công ty TNHH thành viên, không bảo vệ người sở hữu thực công ty phải phù hợp với mô hình chủ sở hữu Nhà nước để Nhà nước khó quản lý hoạt động công ty. [...]... < Công ty ≤ 10.000 lao động  12 thành viên; • 10.000 < Công ty ≤ 20.000 lao động  16 thành viên; •  Ít nhất là ba thành viên; Công ty > 20.000 lao động  20 thành viên; BKS có quyền giám sát hoạt động quản lý công ty của giám đốc, kiểm tra các báo cáo tài chính, chỉ định kiểm toán viên, triệu tập và tham gia cuộc họp HĐTV… LUẬT CÔNG TY CỦA ĐỨC tt 12  Ngoài ra, từ năm 2004, mô hình công ty công châu... có thể được thành lập và hoạt động kinh doanh tại CHLB Đức Theo quy định của pháp luật Liên minh Châu Âu, các công ty công châu Âu phải được đăng ký thành lập và hoạt động theo quy định của pháp luật nước thành viên nơi công ty đó có trụ sở chính, nhưng tên của công ty đó phải kèm theo cụm từ “SE” Tại CHLB Đức, các công ty công châu Âu được điều chỉnh như một công ty cổ phần bởi Luật Công ty cổ phần... Trung ương: Cty được chuyển đổi từ Cty do Bộ, UBND tỉnh, TP trực thuộc Trung ương quyết định thành lập  Cty mẹ: Cty trong mô hình công ty mẹ - công ty con (thuộc vốn của NN)  Tổng Cty Đầu tư và Kinh doanh vốn NN: Cty chuyển đổi từ công ty NN độc lập do các Bộ, UBND tỉnh quyết định thành lập, trừ các Cty được quy định trên và các trường hợp khác do TT CP quyết định 24 AI LÀ CSH CÔNG TY ??  Nhà nước... định thành lập công ty con, góp vốn vào công ty khác  Không có, thuộc quyền của Hội đồng thành viên  Thông qua báo cáo tài chính hằng năm; quyết định việc sử dụng lợi nhuận sau Tổ chức giám sát và đánh giá hoạt động kinh doanh của công ty  Quyết định thành lập công ty con, công ty liên kết Quyết định việc sử dụng lợi nhuận sau khi đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác của công ty. .. thành phố trực thuộc Trung ương; công ty mẹ trong mô hình công ty mẹ – công ty con, Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn nhà nước (SCIC) => các cơ quan quản lý hành chính nhà nước lại là “chủ sở hữu” của các đơn vị kinh doanh 25 AI SẼ CHỊU TRÁCH NHIỆM KHI CÔNG TY MẤT VỐN Khoản mục Cty theo Luật doanh nghiệp 2014 Cty 100%vốn nhà nước Chịu trách nhiệm cao nhất Chủ sở hữu Công ty Chủ sở hữu là nhà nước Hậu... viên quyết định cơ cấu tổ chức quản lý công ty Chủ sở hữu bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội  Quyết định nội dung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty  Quyết định chiến lược phát triển và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty  Quyết định cơ cấu tổ chức quản lý công ty, bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm  Không có, thuộc quyền của Hội đồng thành. ..LUẬT CÔNG TY CỦA ĐỨC tt 11  Ban Kiểm soát:  Có thể được thành lập theo ý chí của các thành viên khi thành lập công ty  (1) Công ty > 2.000 lao động  phải có Ban Kiểm soát (BKS), trong đó phải có đại diện Công đoàn/đại diện người lao động  (2) 500 < Công ty < 2.000 lao động  phải có BKS  Điểm ≠ giữa (1) & (2): BKS (1) có quyền chỉ định, thay đổi giám đốc  Số lượng thành viên BKS: • • 2.000 < Công. .. sở hữu đối với Cty TNHH MTV do mình nắm giữ toàn bộ vốn điều lệ => Chủ sở hữu không được xác định rõ ràng  Theo NĐ25: “Mỗi Công ty TNHH một thành viên được chuyển đổi từ công ty nhà nước hoặc thành lập mới chỉ do một tổ chức được phân công, phân cấp dưới đây thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu” Và các tổ chức đó là: TT CP hoặc 1 tổ chức được CP phân công; Bộ, UBND tỉnh, thành phố trực thuộc... Quy định việc chuyển đổi công ty nhà nước thành Cty TNHH MTV và tổ chức quản lý Cty TNHH MTV do Nhà nước làm chủ sở hữu 23 CSH, PHÂN CÔNG, PHÂN CẤP THỰC HIỆN QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ  Nhà nước là chủ sở hữu đối với Cty TNHH MTV do mình nắm giữ toàn bộ vốn điều lệ  Phân công, phân cấp thực hiện quyền và nghĩa vụ:  Thủ tướng, CP: Cty được chuyển đổi từ công ty do TT CP quyết định thành lập  Bộ, UBND Tỉnh,... Cty TNHH MTV sau khi chuyển đổi vẫn do cơ quan hành chính nhà nước quản lý, chưa có sự chuyên môn hóa cao 27 ĐỐI VỚI TỔ CHỨC TÍN DỤNG 28 So sánh Quyền của chủ sở hữu là tổ chức của Công ty TNHH một thành viên theo quy định của LDN và Luật Các TCTD LUẬT DOANH NGHIỆP LUẬT CÁC TỔ CHỨC TÍN DỤNG  Không có, thuộc quyền của Hội đồng thành viên  Không có, thuộc quyền của Hội đồng thành viên  Hội đồng thành . của thành viên nếu họ tham gia điều hành công ty, tuy nhiên, các nội dung này chỉ có ý nghĩa đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên hoặc loại hình công ty khác. Đối với công ty TNHH một thành. 676 7 LUẬT CÔNG TY CỦA TRUNG QUỐC  Khái niệm: là công ty do một cá nhân (mỗi cá nhân chỉ được phép thành lập một công ty TNHH một thành viên) hoặc một pháp nhân thành lập.  Tổ chức và quản lý công ty: . vào công ty.  Vốn của Công ty TNHH một thành viên (Điều 59): số vốn tối thiểu của Công ty là 100.000 Nhân dân tệ. 8 LUẬT CÔNG TY CỦA ĐỨC  Công ty có thể được tổ chức theo một trong hai mô hình:  Mô