Đang tải... (xem toàn văn)
báo cáo về 6 tháng thi hành luật doanh nghiệp 2005
Hà Nội, tháng 4 năm 2007 V¨n phßng GTZ Hµ Néi TÇng 6, Hanoi Towers 49 Hai Bµ Tr-ng, Hµ Néi, ViƯt Nam Tel: (84-4) 934 4951 Fax: (84-4) 934 4950 E-Mail: gtz-vietnam@ gtz.de office.sme@ gtz-vietnam.com.vn Website: www.gtz.de/vietnam www.sme-gtz.org.vn www.sme.com.vn Viện Quản lý Kinh tế Trung ương 68 Phan Đình Phùng, Hà Nội, Việt Nam Tel: (84-4) 843 7461 Fax: (84-4) 845 6795 Email: president@ ciem.org.vn Website: www.ciem.org.vn Uỷ nhiệm thực hiện bởi 2005 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2 LLơờøii ccaảûmm ơơnn Báo cáo này do nhóm các chuyên gia của Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương (CIEM) và Tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp và Luật đầu tư thực hiện. Nhóm nghiên cứu chân thành cảm ơn sự ủng hộ của Ông Thomas Finkel (GTZ) và Ông Lê Duy Bình (GTZ) trong việc thực hiện báo cáo này. Nhóm nghiên cứu chân thành cảm ơn sự đóng góp ý kiến của của Ông Đinh Văn Ân (CIEM) và các thành viên Tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp và Luật đầu tư. Các quan điểm hay nhận đònh trong nghiên cứu này là của bản thân của nhóm nghiên cứu,, không nhất thiết phản án quan điểm của GTZ hay CIEM. ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 3 DDaannhh mmuụïcc nnhhưữõnngg ttưừø vviieếátt ttaắétt ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 BKS CP DNNN ĐKKD HĐND HĐQT HĐTV KHĐT TGĐ TNHH UBND WTO Ban kiểm soát Cổ phần Doanh nghiệp nhà nước Đăng ký kinh doanh Hội đồng nhân dân Hội đồng quản trò Hội đồng thành viên Kế hoạch và Đầu tư Tổng giám đốc Trách nhiệm hữu hạn Ủy ban nhân dân Tổ chức Thương mại Thế giới 4 MMuụïcc lluụïcc Lời cảm ơn 2 Danh mục những từ viết tắt 3 Mục lục 4 Lời nói đầu 6 Phần I: NỘI DUNG MỚI VÀ NHỮNG TÁC ĐỘNG BAN ĐẦU CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 8 1. Mở rộng đối tư ợng và phạm vi điều chỉnh 8 2. Về thành lập doanh nghiệp và ĐKKD 10 3. Nội dung mới trong việc hoàn thiện khung quản trò doanh nghiệp 11 3.1. Thay đổi “tỷ lệ biểu quyết”của việc gia quyết đònh trong công ty 11 3.2. Bầu HĐQT và BKS 11 3.3. Tiêu chuẩn và nghóa vụ người quản lý 12 3.4. Người đại diện theo uỷ quyền 13 3.5. Ye âu cầu công khai hóa 13 3.6. Ban kiểm soát 13 3.7. Quy đònh về trả thù lao cho HĐT V, HĐQT, GĐ hoặc TGĐ, BKS 14 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 5 3.8. Công ty hợp danh là pháp nhân 14 4. Nhóm công ty 14 5. Nội dung mới trong qu ản lý nhà nước đối với doanh nghiệp 15 5.1. Tổ chức lại doanh nghiệp 15 5.2. Giả i thể doanh nghiệp 15 5.3. Bổ sung thêm trường hợp thu hồi GCN ĐKKD 15 5.4. Tăng cư ờng phối hợp giữa cơ quan nhà nước 15 5.5. Phân đònh rõ trách nhiệm từng cơ q uan trong quản lý doanh nghiệp 16 5.6. Đổi mới cơ chế thực hiện quyền chủ sở hữu nhà nước tại doanh nghiệp 16 PHẦN II - NHỮNG CÔNG VIỆC ĐÃ LÀM VÀ KẾ T QUẢ ĐÁNG GHI NHẬN 18 I. NHỮNG VIỆC ĐÃ LÀM ĐƯC VÀ MỘT SỐ KẾT QUẢ BAN ĐẦ U 18 II. NHỮNG TÁC ĐỘNG BAN ĐẦU CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 21 1. Xóa bỏ tư duy phân b iệt đối xử theo thành phần kinh tế và nguồn gốc sở hữu. 22 2. Phát huy được nội lực và thu hút mạnh mẽ đầu tư nước ngòai vào phát triển kinh tế. 22 P hần III - NHỮNG VƯỚNG MẮC TRONG TRIỂN KHAI THI HÀNH LUẬT VÀ NGHỊ ĐỊNH HƯỚNG D ẪN THI HÀNH 24 I. NHỮNG VƯỚNG MẮC TRONG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP. 24 II. NHỮNG VA ÁN ĐỀ VƯỚNG MẮC TRONG THI HÀNH LUẬT ĐẦU TƯ. 30 III. CÁC VẤN ĐỀ KHÔNG TƯƠNG THÍ CH GIỮA LUẬT ĐẦU TƯ VÀ CÁC LUẬT CÓ LIÊN QUAN. 35 1. Những vấn đề chồng chéo giữa Luật Đầu tư và Luật Doanh nghiệp. 35 2. Một số vấn đề không tương thích giữa Luật Đầu tư với Luật Xây dựng, Luật Đất đai, Luật Bảo vệ môi trường, v.v 37 PHẦN IV - KIẾN NGHỊ GIẢI PHÁP THÚC ĐẨY THỰC HIỆN LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 38 PHỤ LỤC 41 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 6 LLơờøii nnoóùii đđaầàuu Kinh nghiệm chỉ ra rằng việc thường xuyên đánh giá việc thực hiện các quy đònh pháp luật là một việc làm không thể thiếu và có ý nghóa rất lớn trong quá trình ban hành, hoàn thiện và thực thi pháp luật. Ở một số nước, công việc này được quy đònh ngay ở trong nội dung của luật và được thực hiện một cách thường xuyên bởi một cơ quan chuyên trách. 1 Ở nước ta, báo cáo đánh giá 6 năm thi hành Luật Doanh nghiệp 2 đã chỉ ra các đánh giá thi hành luật là rất có ý nghóa đối với việc nâng cao hiệu quả và hiệu lực thực hiện luật Doanh nghiệp 1999, cũng như đóng góp một cách thiết thực cho việc soạn thảo và thực hiện Luật Doanh nghiệp 2005. Từ bài học nói trên, Viện QLKTTƯ đã phối hợp với Tổ Công tác thi hành Luật Doanh nghiệp và Luật đầu tư tiến hành đánh giá về tình hình 6 tháng thi hành Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư 3 như sau. Báo cáo gồm 4 phần. Phần 1 là nêu tóm tắt một số nội dung mới của Luật Doanh nghiệp 2005. Phần 2 điểm lại những việc đã làm để thực hiện Luật và một số kết quả đáng ghi nhận; Phần 3 liệt kê những khó khăn, vướng mắc và vấn đề nổi lên trong 6 tháng thi hành Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư, các văn bản hướng dẫn thi hành; Phần 4 là kiến nghò các giải pháp đẩy mạnh thực hiện Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư. ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 1. Ghi nhận được từ chuyến khảo sát kinh nghiệm cải cách quy chế ở Úc, do Viện nghiên cứu QLKTTƯ tổ chức từ ngày 10 đến 18-3-2007. 2. CIEM-GTZ (2006): 6 năm thi hành Luật Doanh nghiệp: những Vấn đề và Bài học Kinh nghiệm. Trong 6 năm thi hành Luật Doanh nghiệp 1999, hàng năm đều có báo cáo đánh giá những thay đổi và đóng góp tích cực của luật, rút ra những bài học bổ ích từ quá trình soạn thảo và thực hiện luật; đồng thời đã phát hiện kòp thời những điểm yếu trong cả nội dung và việc thi hành luật. Ngay trong năm đầu thực hiện Luật Doanh nghiệp 1999, Tổ công tác đã có 3 đánh giá thực hiện luật. 3. Ngày 28 tháng 11 năm 2006, Tổ công tác thi hành Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư đã có công văn số 8850/QLKT-TCT gửi Ủy ban nhân dân các tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương và hơn 60 hiệp hội doanh nghiệp đề nghò báo cáo về tình hình triển khai thi hành 2 luật; đồng thời, phản ánh các vướng mắc, khó khăn và kiến nghò giải pháp. Đến ngày 20 tháng 1 năm 2007, Tổ công tác đã nhận được báo cáo bằng văn bản của 30 Ủy ban nhân dân tỉnh thành phố trực thuộc Trung ương và 2 Hiệp hội doanh nghiệp. Báo cáo này được xây dựng trên cơ sở các báo cáo nói trên của các đòa phương và Hiệp hội Doanh nghiệp và những phát hiện trong quá trình giám sát thực hiện luật trong 6 tháng qua. 7 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 8 So với Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp 2005 có một số nội dung mới và những tiến bộ sau đây: 1. Mở rộng đối tượng và phạm vi điều chỉnh Luật Doanh nghiệp 2005 không chỉ đơn thuần là sự hoàn thiện Luật Doanh nghiệp 1999, mà thể hiện bước phát triển mang tính đột phá trong hệ thống pháp luật về doanh nghiệp ở Việt Nam. Một trong những nội dung đó là việc mở rộng phạm vi và đối tượng điều chỉnh cho mọi loại hình doanh nghiệp, không phân biệt nguồn vốn đầu tư và thành phần kinh kế, đó là nhà đầu tư nước ngoài, trong nước hay là nhà nước. Điều này góp phần đáng kể vào quá trình xóa bỏ sự chia tách, khác biệt trong các quy đònh về thành lập, tổ chức và hoạt động áp dụng đối với các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác nhau, cũng như đã tạo ra một sân chơi không bình đẳng giữa các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế. Việc ban hành Luật Doanh nghiệp 2005 để áp dụng thống nhất cho các loại hình doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế còn góp phần tích cực vào việc thực hiện nhất quán chính sách phát triển kinh tế nhiều thành phần được xác đònh trong Hiến pháp, trong các Nghò quyết của Đảng và Nhà nước; khai thác mạnh mẽ mọi nguồn lực trong và ngoài nước cho phát triển kinh PPHHAẦÀNN II NỘI DUNG MỚI VÀ NHỮNG TÁC ĐỘNG BAN ĐẦU CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 9 tế từ mọi thành phần kinh tế; khơi dậy tinh thần năng động, quyết tâm, tự chủ của các doanh nghiệp, doanh nhân; nâng cao sức cạnh tranh của các doanh nghiệp - một động lực quan trọng của sự phát triển; tạo khung pháp lý thống nhất, minh bạch, bình đẳng hơn cho mọi loại hình doanh nghiệp và tạo điều kiện thuận lợi cho quá trình hội nhập kinh tế quốc tế. Luật Doanh nghiệp 2005 sẽ thay thế Luật Doanh nghiệp 1999; Luật Doanh nghiệp nhà nước (2003), trừ phần các quy đònh về cơ quan và cơ chế thực hiện quyền chủ sở hữu tại doanh nghiệp; 4 Luật Đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam, đối với các quy đònh liên quan đến tổ chức quản lý doanh nghiệp. 5 Như vậy, đối với các DNNN được thành lập mới sẽ đăng ký và tổ chức quản lý theo các quy đònh tương ứng về công ty TNHH và công ty cổ phần trong Luật Doanh nghiệp. Các DNNN đang hoạt động phải chuyển đổi sang tổ chức quản lý hoạt động theo hình thức công ty TNHH hoặc công ty cổ phần theo quy đònh của Luật Doanh nghiệp. Thời hạn chuyển đổi đã được xác đònh cụ thể trong luật là thực hiện theo lộ trình hàng năm, nhưng phải hoàn thành trước ngày 1 tháng 7 năm 2010. Cũng như đối với nhà đầu tư trong nước, nhà đầu tư nước ngoài được kinh doanh theo 1 trong 4 loại hình doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp. Điểm khác biệt là đối với nhà đầu tư nước ngoài lần đầu tiên đầu tư vào Việt Nam, thì họ sẽ thực hiện trình tự, thủ tục đăng ký đầu tư hoặc thẩm tra dự án đầu tư để được cấp Giấy chứng nhận đầu tư. Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời được coi là Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Luật Doanh nghiệp không trực tiếp điều chỉnh hoạt động của hộ kinh doanh cá thể. Hộ kinh doanh sẽ đăng ký hoạt động theo quy đònh tại Nghò đònh 88/2006/NĐ-CP. Những hộ kinh doanh sử dụng thường xuyên từ mười lao động trở lên phải đăng ký thành lập doanh nghiệp và hoạt động theo quy đònh của Luật Doanh nghiệp. ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 4. Luật doanh nghiệp nhà nước (2003) sẽ bò thay thế hoàn tòan vào ngày 1-7-2010. 5. Các nội dung khác được thay thế bằng Luật đầu tư 2005 [...]... GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 17 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 18 PHẦN II NHỮNG CÔNG VIỆC ĐÃ LÀM VÀ KẾT QUẢ ĐÁNG GHI NHẬN I NHỮNG VIỆC ĐÃ LÀM ĐƯC VÀ MỘT SỐ KẾT QUẢ BAN ĐẦU Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư có hiệu lực thi hành từ ngày 1 tháng 7 năm 20 06 Đến cuối tháng 9 đã ban hành 5 nghò đònh và 2 thông tư, quyết đònh hướng dẫn thi hành Cụ thể là: Nghò đònh 78/20 06/ NĐ-CP... cộng đồng doanh nghiệp và người dân Các tỉnh này cũng thi t lập được một cơ sở dữ liệu đầy đủ về các doanh nghiệp đầy đủ về các doanh nghiệp đăng ký trên đòa bàn tỉnh, qua đó nâng ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 Quyết đònh 1088/20 06/ QĐ-BKH ngày 19-10-20 06 về việc ban hành các mẫu văn bản 19 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 20 cao hiệu quả công tác quản lý doanh nghiệp, ...ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 10 2 Về thành lập doanh nghiệp và ĐKKD Thứ nhất, Luật Doanh nghiệp 2005 mở rộng đối tượng thành lập và quản lý doanh nghiệp Điều này thể hiện trên hai điểm: Tất cả các tổ chức, cá nhân không phân biệt trong nước hay ngoài nước đều có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp Trước đây, Luật Doanh nghiệp 1999 chỉ áp dụng... cùng cấp, UBND cấp huyện và cấp xã, phường ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 5 Nội dung mới trong quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp 15 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 16 5.5 Phân đònh rõ trách nhiệm từng cơ quan trong quản lý doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2005 quy đònh rõ: Chính phủ thống nhất quản lý đối với doanh nghiệp; Chính phủ chỉ đònh một cơ quan chòu trách... tích cực của Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư thể hiện trên một số kết quả sau đây: ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 và ít tốn kém cho các nhà đầu tư Đó là yếu tố góp phần tạo ra những hiện tượng mới 21 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 22 1 Xóa bỏ tư duy phân biệt đối xử theo thành phần kinh tế và nguồn gốc sở hữu Việc ban hành và thực thi Luật Doanh nghiệp 2005 được đánh... chấp thuận 3 .6 Ban kiểm soát Luật Doanh nghiệp 2005 nâng cao, tăng cường và quy đònh cụ thể hơn vò trí và trách nhiệm của ban kiểm soát Trong Luật quy đònh rõ công ty TNHH dưới 11 thành viên có thể lập BKS và bắt ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 3.4 Người đại diện theo uỷ quyền 13 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 14 buộc có kiểm soát viên trong công ty TNHH 1 thành viên... phát triển Doanh nghiệp Nhỏ và Vừa (Bộ KHĐT), trong 6 tháng đầu thi hành Luật Doanh nghiệp đã có 43.219 doanh nghiệp đăng ký kinh doanh, bằng hơn ¼ tổng số doanh nghiệp đăng ký thành lập trong sáu năm, giai đoạn 2000 -2005 và gấp gần 1,2 lần so với tổng số doanh nghiệp đăng ký thành lập năm 2005 Số vốn đăng ký mới đạt khoảng gần 139,2 nghìn tỷ đồng (khoảng 8,7 tỷ USD), chưa kể số vốn doanh nghiệp đăng... kể từ khi Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu 23 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 24 PHAN III À NHỮNG VƯỚNG MẮC TRONG TRIỂN KHAI THI HÀNH LUẬT VÀ NGHỊ ĐỊNH HƯỚNG DẪN THI HÀNH Thực tiễn sáu tháng qua cũng cho thấy các cơ quan nhà nước có liên quan ở đòa phương và doanh nghiệp đã gặp không ít vướng mắc, lung túng trong việc thực thi và tuân thủ đúng, đủ và kòp thời nội dung của hai luật và các... số đòa phương cán bộ đăng ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 2 Về yêu cầu có chứng chỉ hành nghề khi đăng ký kinh doanh với quy đònh “Chứng chỉ 25 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 26 ký kinh doanh vẫn chưa thống nhất nhận thức và hiểu đúng, hoặc hiểu một cách khá cứng nhắc về “tên viết bằng tiếng Việt”, về việc đặt “tên riêng” cho doanh nghiệp Thực tế nói trên đã gây thêm... 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 nghiệp, tránh việc trùng tên, gây nhầm lẫn trong đặt tên doanh nghiệp; cho phép doanh nghiệp 11 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 12 Tổng số phiếu biểu quyết của mỗi cổ đông được tính bằng số cổ phần họ sở hữu X (nhân) với số thành viên HĐQT hoặc BKS dự kiến bầu Ví dụ, cổ đông A sở hữu 20 cổ phần có quyền biểu quyết; ĐHĐCĐ dự đònh bầu 5 thành viên . tại doanh nghiệp. ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 17 ĐÁNH GIÁ 6 THÁNG THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP. 18-3-2007. 2. CIEM-GTZ (20 06) : 6 năm thi hành Luật Doanh nghiệp: những Vấn đề và Bài học Kinh nghiệm. Trong 6 năm thi hành Luật Doanh nghiệp 1999, hàng năm