ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - NGUYÊN ĐỨC THƠNG HỒN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐỀ NGHỊ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG NHẰM THÚC ĐẨY SỰ PHÁT TRIỂN CỦA CÁC QUAN HỆ THƢƠNG MẠI TRONG ĐIỀU KIỆN TỒN CẦU HĨA LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội – Năm 2014 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - NGUYỄN ĐỨC THƠNG HỒN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐỀ NGHỊ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG NHẰM THÚC ĐẨY SỰ PHÁT TRIỂN CỦA CÁC QUAN HỆ THƢƠNG MẠI TRONG ĐIỀU KIỆN TỒN CẦU HĨA Chun ngành: LUẬT KINH TẾ Mã số: 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS TS NGÔ HUY CƢƠNG Hà Nội – Năm 2014 MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU CHƢƠNG : NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐỀ NGHỊ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐIỀU KIỆN TỒN CẦU HĨA 1.1 Khái niệm chất đề nghị giao kết hợp đồng 1.1.1 Khái niệm đề nghị giao kết hợp đồng 1.1.2 Bản chất đề nghị giao kết hợp đồng 16 1.1.3 Phân biệt đề nghị giao kết hợp đồng với lời mời đàm phán 21 1.2 Các điều kiện đề nghị giao kết hợp đồng 26 1.2.1 Tổng quan điều kiện đề nghị giao kết hợp đồng 26 1.2.2 Các điều kiện cụ thể đề nghị giao kết hợp đồng 28 1.3 Hiệu lực đề nghị giao kết hợp đồng 41 1.4 Pháp luật điều chỉnh đề nghị giao kết hợp đồng 45 1.4.1 Đặc điểm cấu trúc pháp luật 45 1.4.2 Nguồn pháp luật đề nghị giao kết hợp đồng 47 1.5 Tác động tồn cầu hóa tới quan hệ thương mại qui định pháp luật đề nghị giao kết hợp đồng 47 CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐỀ NGHỊ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN NHẰM THÚC ĐẨYCÁC QUAN HỆ THƢƠNG MẠI TRONG ĐIỀU KIỆN TỒN CẦU HĨA 49 2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng 49 2.1.1 Cấu trúc pháp luật đề nghị giao kết hợp đồng 49 2.1.2 Nguồn pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng 50 2.1.3 Các qui định cụ thể pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng 52 2.1.4 Thực tiễn thi hành pháp luật đề nghị giao kết hợp đồng Việt Nam 58 2.1.5 Nguyên nhân bất cập chủ yếu pháp luật Việt nam đề nghị giao kết hợp đồng 63 2.2 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng nhằm thúc đẩy quan hệ thương mại điều kiện tồn cầu hóa 64 2.2.1 Kiến nghị định hướng hoàn thiện qui định pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng 64 2.2.2 Kiến nghị giải pháp cụ thể hoàn thiện pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng 66 KẾT LUẬN 71 TÀI LIỆU THAM KHẢO 73 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Đề nghị giao kết hợp đồng yếu tố cấu thành nên thoả thuận có hiệu lực pháp luật mà gọi hợp đồng Bất kỳ thoả thuận bao gồm hai thành tố đề nghị chấp nhận mà không phụ thuộc vào bên thỏa thuận Chính đặc biệt hiệu lực ràng buộc mạnh mẽ hợp đồng, việc xác định hợp đồng hình thành hình thành để bên quan hệ thực quyền yêu cầu thực nghĩa vụ điều quan trọng Vấn đề cịn tỏ quan trọng khơng giải tranh chấp hợp đồng việc bên khởi kiện bên vi phạm hợp đồng việc trước tiên cần phải xác định - có quan hệ hợp đồng nguyên đơn bị đơn khơng Việc xác định thành công làm rõ trước hết đưa đề nghị giao kết hợp đồng đưa nào, sau chấp nhận đề nghị chấp nhận Các thương nhân người chuyên nghiệp tiến hành hành vi thương mại, luật gia, hoạt động kinh doanh thương nhân nhận tư vấn chuyên môn pháp luật Khi thương nhân muốn giao kết hợp đồng với thương nhân khác có hai cách lựa chọn: phải gửi lời mời đàm phán (invitation to treat) phải gửi lời đề nghị giao kết hợp đồng (offer) Tuy nhiên, khơng phải thương nhân nhận định xác biểu lộ ý chí có phải lời đề nghị giao kết hợp đồng hay không, hay đơn lời mời đàm phán hợp đồng Bộ luật Dân 2005 có qui định tương đối cụ thể giao kết hợp đồng mà có qui định khơng đề nghị giao kết hợp đồng Tuy nhiên qui định vừa thiếu, lại vừa có nhiều điểm bất cập định nghĩa đề nghị giao kết hợp đồng Mặc dù có q nhiều cơng trình nghiên cứu nước vấn đề pháp lý luật hợp đồng ngành luật truyền thống, song nghiên cứu vấn đề Việt Nam giai đoạn nay, mà Việt Nam trình sửa đổi tổng thể Bộ luật Dân 2005 đặt vào vịng xốy tồn cầu hóa, cần thiết Vì lẽ đó, tơi xin lựa chọn đề tài “Hoàn thiện qui định pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng nhằm thúc đẩy phát triển quan hệ thƣơng mại điều kiện tồn cầu hóa” làm đề tài cho Luận văn thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu đề tài Xét đơn từ phương diện lý luận nói chung, đề tài khơng cịn tính phân tích nằm ngành luật hợp đồng truyền thống mà không luật gia không học tham dự thực tiễn Thế xét bối cảnh Việt Nam nay, việc nghiên cứu đề tài cịn đất cho đóng góp, việc xây dựng luật thực định thực hành luật Ở ngồi nước có q nhiều cơng trình nghiên cứu nước Có thể kể mọt số cơng trình tiêu biểu sau: (1) Brian H Bix, Consent in Contract Law, Legal Studies Research Paper Series, Research Paper No 08-36, University of Minnesota Law School; (2) Sir William R Anson, Principles of the English Law of Contract and of Agency in its Relation to Contract, Twenty- second edition, Oxford at the Clarendon Press, 1965; (3) David E Allan & Mary E Hiscock, Law of Contract in Australia, 2nd edition, Key Text, Australia, 1992; (4) Daniel Khoury, Yvonne S Yamouni, Understanding contract law, Butterworths, Sydney, Adelaide, Brisbane, Caberra, Hobart, Melbourne, Perth, 1989; (5) John D Calamari, Joseph M Perillo, Contracts, Third edition, West Publishing Co., USA, 1987 Đây cơng trình nghiên cứu đồ sộ hợp đồng nói chung chi tiết liên quan tới đề nghị giao kết hợp đồng nói riêng Tuy nhiên cơng trình không đề cập tới pháp luật hợp đồng Việt Nam, giai đoạn Ở nước có cơng trình tiêu biểu nghiên cứu chung hợp đồng sau: (1) Ngô Huy Cương, Giáo trình luật hợp đồng – Phần chung (Dùng cho đào tạo sau đại học), Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2013; (2) Đỗ Văn Đại, Luật hợp đồng Việt Nam- Bản án bình luận án (Sách chuyên khảo), Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 2008; (3) Nguyễn Ngọc Điện, Bình luận hợp đồng thơng dụng luật dân Việt Nam, Nxb Trẻ, TP Hồ Chí Minh, 2001; (4) Nguyễn Ngọc Khánh, Chế định hợp đồng Bộ luật Dân Việt Nam, Nxb Tư pháp , Hà Nội , 2007; (5) Vũ Văn Mẫu, Việt Nam dân luật lược khảo - Quyển II: Nghĩa vụ khế ước , In lần thứ nhất, Bộ quốc gia giáo dục xuất bản, Sài Gòn, 1963; (6) Nguyễn Thị Mơ (Chủ biên), Cẩm nang pháp luật giao kết hợp đồng điện tử, Nxb Lao đọng- Xã hội, Hà Nội, 2006; (7) Nguyễn Như Phát Lê Thị Thu Thuỷ (đồng chủ biên), Một số vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật hợp đồng Việt Nam nay, Nxb Công an Nhân dân, Hà Nội, 2003; (8) Dương Anh Sơn, “Những vấn đề chung hợp đồng thương mại quốc tế”, Giáo trình luật hợp đồng thương mại quốc tế, Đại học Quốc gia Thành phố Hồ Chí Minh- Khoa Kinh tế, Nxb Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh, 2005; (9) Đinh Trung Tụng (Chủ biên), Bình luận nội dung mới Bộ luật Dân năm 2005, Nxb Tư pháp, Hà Nội 2005 Đây công trình nghiên cứu cơng phu nghiêm túc luật hợp đồng nói chung lý luận thức tiễn, Việt Nam nước Tuy nhiên chưa có cơng trình nghiên chun biệt đề nghị giao kết hợp đồng góp phần cho hội nhập quốc tế Việt Nam Trên sở kế thừa cơng trình nghiên cứu nói nhiều cơng trình khác, Luận văn nghiên cứu chun sâu đề nghị giao kết hợp đồng nhằm đóng góp cho việc xây dựng pháp luật thực hành pháp luật Việt Nam hiên Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích nghiên cứu Luận văn đặt mục đich nhằm xác định rõ khái niệm đề nghị giao kết hợp đồng; phân định rõ khác biệt đề nghị giao kết hợp đồng với lời mời đàm phán hợp đồng hay lời mời để đưa lời đề nghị giao kết hợp đồng; xác định rõ vấn đề pháp lý liên quan; đồng thời phân tích pháp luật Việt Nam so sánh với pháp luật hợp đồng Anh – Mỹ để từ kiến nghị mơ hình, định hướng xây dựng, khuyến nghị thực hành liên quan đến đề nghị giao kết hợp đồng Nhiệm vụ nghiên cứu Luận văn có nhiệm vụ nghiên cứu tự xác định sau: + Làm sáng tỏ mặt lý luận đề nghị giao kết hợp đồng; + Phân tích, đánh giá qui định pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng; + Kiến nghị giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng, kiến nghị thực hành theo hướng tồn cầu hóa Phạm vi nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu chủ yếu phạm vi pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng Để có nhận xét đắn mang tính khách quan, Luận văn sử dụng phương pháp so sánh pháp luật, so sánh pháp luật Việt Nam với hệ thống pháp luật Anh – Mỹ Luận văn không sâu vào việc phân tích nhu cầu tồn cầu hóa cải cách chế định đề nghị giao kết hợp đồng Luận văn chủ yếu coi toàn cầu hóa định hướng đương nhiên Phƣơng pháp nghiên cứu Các phương pháp nghiên cứu sử dụng Luận văn bao gồm: phương pháp phân tích qui phạm; phương pháp diễn dịch; phương pháp quy nạp; phương pháp điều tra xã hội học; phương pháp so sánh luật học Các phương pháp sử dụng sở phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng vật lịch sử Kết cấu luận văn: Ngoài phần Lời mở đầu, Kết luận Tài liệu tham khảo, Luận văn chia thành ba chương sau: Chương 1: Những vấn đề lý luận đề nghị giao kết hợp đồng điều kiện tồn cầu hóa Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng kiến nghị hoàn thiện nhằm thúc đẩy quan hệ thương mại điều kiện tồn cầu hóa Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐỀ NGHỊ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐIỀU KIỆN TỒN CẦU HĨA 1.1 Khái niệm chất đề nghị giao kết hợp đồng 1.1.1 Khái niệm đề nghị giao kết hợp đồng Mỗi bên quan hệ hợp đồng đóng góp vào thoả thuận thành tố định hai thành tố “đề nghị giao kết hợp đồng” “chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng” mà gọi ngắn gọn “đề nghị” “chấp nhận” theo thuật ngữ chuyên môn” [4, tr 222] Cần khẳng định hợp đồng thoả thuận, thoả thuận hợp đồng, có nghĩa thỏa thuận khái niệm rộng hợp đồng Đối với truyền thống Common Law vậy, thoả thuận yếu tố hợp đồng mà có chất thống ý chí (a meeting of minds) bên giao kết hợp đồng, yếu tố dễ gây tranh cãi [1, tr 122] Đề nghị (hay đề nghị giao kết hợp đồng) bên chủ thể đợc coi biểu lộ ý chí, thể mong muốn tạo lập nên ràng buộc khuôn khổ hợp đồng bên chủ thể lại Tuy nhiên, lúc thể mong muốn giống nhau, theo khuôn mẫu dễ dàng nhận biết Trên thực tế, có nhiều thể gây nhiều tranh cãi phải cần điều chỉnh pháp luật Tất hệ thống pháp luật tơn trọng ý chí người, tôn trọng định họ xuất phát từ học thuyết tự ý chí Học thuyết cho người bị ràng buộc ý chí mình, có quyền định đoạt tất thuộc [5] Vì từ lâu người ta coi hợp đồng luật bên giao kết Khi nguời đưa ý chí muốn thực công việc, đặt mối tương quan với chủ thể khác, đánh đổi vật, quyền lợi để lấy lợi ích hay vật thoả mãn nhu cầu cá nhân không xâm hại đến trật tự công cộng, phong mỹ tục hay quyền lợi ích người khác hợp đồng họ, hay nói cách khác luật họ, tất thực thể khác tôn trọng xâm hại Như hợp đồng cho thi hành Định nghĩa đề nghị nói tới nhiều tài liệu, văn pháp luật Nhìn chung, định nghĩa đề nghị giao kết hợp đồng Bộ luật Dân 2005 có khác biệt nhiều so với pháp luật nước giới Bộ luật Dân năm 2005 định nghĩa: “Đề nghị giao kết hợp đồng việc thể rõ ý định giao kết hợp đồng chịu ràng buộc đề nghị bên đề nghị bên xác định cụ thể” (Điều 390, khoản 1) Trong Cơng ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế định nghĩa: “Một đề nghị ký kết hợp đồng gửi cho hay nhiều người xác định coi chào hàng có đủ tính xác định rõ ý chí người chào hàng muốn tự ràng buộc trường hợp có chấp nhận chào hàng Một đề nghị đủ tính xác định nêu rõ hàng hố ấn định số lượng giá cách trực tiếp gián tiếp qui định thể thức xác định yếu tố này.” (Điều 14, khoản1) Có lẽ Bộ luật Dân 2005 có tham khảo Công ước Viên 1980 người gửi đề nghị tới, nên cho đề nghị phải gửi tới người xác định cụ thể Bởi Công ước chuyên cho mua bán hàng hóa quốc tế nên việc chào mua hay chào bán gửi cho người khơng xác định Nhưng hồn cảnh quốc gia với loại hợp đồng khác qui tắc khơng thích hợp Bộ ngun tắc Unidroit hợp đồng thương mại quốc tế 2004 định nghĩa đề nghị giao kết hợp đồng có khác sau: “Một đề xuất 10 hàng thu hồi theo giá thị trường 53.085.000 đồng trừ chiết khấu 4% 20.231.144 đồng DNTN Tuyết Xn khơng cịn nợ Cty Tung Shin) Người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan (ông Lý Quốc Long) trình bày: Xác nhận nguyên đơn bị đơn có quan hệ mua bán hàng hóa (bằng lời nói) thời điểm ngày 19/5/2004, DNTN Tuyết Xuân nợ Cty Tung Shin số tiền mua hàng 73.824.830 đồng Về việc cơng ty thu hồi hàng ơng khơng biết (vì ơng Hà Nội) việc chiết khấu ơng khẳng định hồn tồn khơng có Ơng người đại diện Cty Tung Shin giao dịch với DNTN Tuyết Xuân trước đây, ơng khơng có quyền lợi hay nghĩa vụ vụ tranh chấp ng đề nghị Tịa án xử vắng mặt ơng Tịa án triệu tập hịa giải ơng Lý Quốc Long đề nghị xét xử vắng mặt đồng thời nguyên đơn bị đơn không thỏa thuận việc giải vụ án Do đó, Tịa án có định đưa vụ án xét xử Tại phiên tòa nguyên đơn yêu cầu DNTN Tuyết Xuân phải toán số tiền hàng nợ 39.180.080 đồng số tiền lãi chậm trả tính từ ngày 19/5/2004 đến ngày xét xử sơ thẩm 04/12/2007 (tính chẵn 41 tháng) theo mức lãi suất nợ hạn Ngân hàng Nhà nước quy định (0,6875%/tháng x 150%) 16.565.827 đồng, tổng cộng 55.745.907 đồng Bị đơn khơng chấp nhận tồn yêu cầu nguyên đơn Cty Tung Shin tự ý thu hồi hàng áp đặt giá hàng để cấn trừ nợ không giá thị trường, đồng thời ông Lý Quốc Long có hứa chiết khấu cho DNTN Tuyết Xuân công ty không trừ tiền chiết khấu vào số tiền nợ Căn vào chứng nguyên đơn xuất trình bị đơn thừa nhận phiên tịa Bảng đối chiếu cơng nợ ký ngày 19/5/2004 tính đến ngày 19/5/2004, DNTN 60 Tuyết Xuân nợ Cty Tung Shin số tiền mua hàng 73.824.830 đồng Khoản nợ bên xác nhận chưa toán Tuy nhiên, theo xác nhận bên phiên tịa hơm vào ngày 12/7/2004, Cty Tung Shin đơn phương cử người đến cửa hàng DNTN Tuyết Xuân thu hồi số hàng bán cho DN Tuyết Xuân tự xác định giá lô hàng thu hồi 34.644.750 đồng để cấn trừ vào khoản nợ nói mà hồn tồn khơng có mặt khơng có thỏa thuận bà Nguyễn Thị Bạch Tuyết, chủ doanh nghiệp Do đó, yêu cầu nguyên đơn địi tốn số tiền nợ cịn lại sau tự cấn trừ trị giá lô hàng thu hồi (73.824.830 đ - 34.644.750 đ = 39.180.080 đ) không đủ để chấp nhận Tuy nhiên, phiên tịa hơm nay, bị đơn chấp nhận trị giá lô hàng bị thu hồi 53.085.000 đồng để cấn trừ vào khoản nợ đối chiếu vào ngày 19/5/2204, Cty Tung Shin khơng hồn trả hàng vật cho DNTN Tuyết Xuân Do đó, có để xác định số tiền mua hàng nợ lại bên là: 73.824.830 đ - 53.085.000 đ = 20.739.830 đồng Về khoản chiết khấu mà bị đơn trình bày ơng Lý Quốc Long, đại diện Cty Tung Shin trước có hứa trừ vào tiền hàng: Do bị đơn không cung cấp chứng để chứng minh đồng thời ông Lý Quốc Long có lời khai Tịa phủ nhận việc thỏa thuận chiết khấu bên nên khơng có để Tịa án chấp nhận Do đó, có để chấp nhận phần ý kiến đề nghị bị đơn chấp nhận phần yêu cầu khởi kiện nguyên đơn buộc DNTN Tuyết Xuân phải toán số tiền mua hàng nợ 20.739.830 đồng Do DNTN Tuyết Xuân chậm toán tiền hàng từ ngày 20/5/2004 nên theo quy định Điều 233 Luật thương mại năm 1997, DN Tuyết Xuân phải có trách nhiệm trả tiền lãi cho Cty Tung Shin theo mức lãi suất nợ 61 hạn 8,25%/năm x 150% tính từ ngày 20/5/2004 đến ngày xét xử 04/12/2007 là: 20.739.830 đồng x 8,25% x 150% x 41/12 = 8.769.059 đồng Về yêu cầu phản tố bị đơn đưa phiên tòa:Do q trình chuẩn bị xét xử, bị đơn khơng có đưa u cầu phản tố nên phiên tịa hơm nay, theo quy định khoản Điều 218 Bộ luật tố tụng dân sự, Hội đồng xét xử xem xét giải yêu cầu Căn vào khoản Điều 131 Bộ luật tố tụng dân điều 15, 18 19 Nghị định số 70/CP ngày 12/6/1997 Chính phủ án phí, lệ phí Tịa án : - Bà Nguyễn Thị Bạch Tuyết phải chịu án phí sơ thẩm số tiền phải trả cho Cty Tung Shin - Cty Tung Shin phải chịu án phí số tiền yêu cầu khơng Tịa án chấp nhận Tịa án định: Áp dụng Điều 63, 71, 223 233 Luật Thương mại năm 1997, buộc bà Nguyễn Thị Bạch Tuyết, Chủ Doanh nghiệp tư nhân Thương mại Sản xuất Xây dựng Tuyết Xn phải có trách nhiệm tốn cho Công ty TNHH Công nghiệp Tung Shin số tiền mua hàng cịn nợ theo “Bảng đối chiếu cơng nợ” DNTN Tuyết Xuân ký ngày 19/5/2004 20.739.830 đồng số tiền lãi chậm trả 8.769.059 đồng, tổng cộng 29.508.889 đồng; không chấp nhận yêu cầu nguyên đơn đòi số tiền mua hàng tiền lãi vượt số tiền chấp nhận nói (chênh lệch 26.237.018 đồng) Vụ việc cho thấy thiếu vắng qui định chi tiết hợp đồng bên mà nhẽ trình đàm phán hay đưa lời đề nghị giao kết hợp đồng cần phải cân nhắc kỹ lưỡng Mặc dù khơng trực tiếp 62 có u cầu đề nghị giao kết hợp đồng Song học kinh nghiệm giao kết thực hợp đồng rút 2.1.5 Nguyên nhân bất cập chủ yếu pháp luật Việt nam đề nghị giao kết hợp đồng Nguyên nhân chủ yếu bất cập pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng qui đinh trọng hình thức nhìn vấn đề khía cạnh hẹp, khơng cịn phù hợp với thực tiễn bối cảnh tồn cầu hóa Bộ Luật Dân Sự coi đạo luật chung, đạo luật tảng lĩnh vực dân tảng để áp dụng luật Luật Thương mại khơng có qui định Đề nghị giao kết hợp đồng không điều chỉnh pháp luật thương mại áp dụng chung Bộ luật Dân nhiên Bộ luật nhằm tới điều chỉnh quan hệ nước Do nhiều điều ước quốc tế lĩnh vực thương mại không xem xét tổng thể xây dựng Bộ luật Dân Có lẽ khiếm khuyết mắc phải sửa đổi Bộ luật Dân 2005 tính cục xây dựng pháp luật Hơn hệ thống tư pháp hệ thống bổ khuyết tốt cho cơng tác xây dựng luật tính áp dụng luật máy móc phi lý luật thực tiễn tư pháp, chưa thực chức xây dựng án lệ Các nguyên nhân chủ quan cần phải quan tâm đào tạo luật chưa ý đến thực tiễn lý luận Hầu hết giảng giải lại qui tắc luật thực định Vì vấn đề cải cách pháp luật trở nên khó khăn 63 2.2 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng nhằm thúc đẩy quan hệ thƣơng mại điều kiện tồn cầu hóa 2.2.1 Kiến nghị định hƣớng hoàn thiện qui định pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng Định hướng thứ nhất: Bảo đảm thực thuận tiện an toàn cho giao dịch thương mại Hiện nay, sau gần mười năm thi hành Bộ luật Dân 2005, pháp luật đề nghị giao kết hợp đồng nói riêng pháp luật dân nói chung cần phải nhìn nhận lại để phù hợp với giao dịch thương mại thực tế Đây định hướng quan trọng Tuy theo hướng để quan hệ dân quan hệ thương mại ngày sáp lại gần hơn, thiếu vắng qui định tổng quát đề nghị giao kết hợp đồng thương mại vấn đề cần phải đặt phải có qui định rõ ràng Bộ luật Dân hướng tới thương mại tính chất đặc thù Nếu dừng lại qui định hành Bộ luật Dân 2005 việc qui định thêm qui phạm cụ thể luật chuyên ngành vấn đề cần phải xem xét kỹ lưỡng Đề nghị giao kết hợp đồng coi bước để tiến tới hợp đồng giao kết, bước quan trọng để xác định hợp đồng xác lập Tuy nhiên, hợp đồng khác nhau, giao dịch khác khơng phải yếu tố chúng giống Việc xác định yếu tố dẫn đến việc khó phân biệt đâu lời đàm phán, lời đề nghị giao kết hợp đồng, hay dẫn đến khó khăn việc xác định đâu đề nghị lại giao kết hợp đồng chấp nhận giao kết hợp đồng Định hướng thứ hai: Đáp ứng nhu cầu tồn cầu hóa 64 Việt Nam tiến trình cơng nghiệp hóa, đại hóa hội nhập quốc tế Rõ ràng khơng thể đứng ngồi xu chung thời đại, lãnh đạo Đảng, Việt Nam chủ động hội nhập quốc tế theo xu hướng toàn cầu hóa, chịu phân cơng lao động quốc tế Trong năm qua thực tế quan hệ thương mại quốc tế ngày gia tăng đóng góp to lớn vào công xây dựng bảo vệ tổ quốc Như phân tích, hợp đồng cơng cụ pháp lý mà qua thương nhân Việt Nam thương nhân nước trao đổi sản phẩm dịch vụ với đáp ứng nhu cầu Tuy nhiên bất đồng ngơn ngữ, văn hóa, phong tục, tập quán pháp lý rào cản lớn cho phát triển quan hệ thương mại Trên giới để vượt qua rào cản này, mặt pháp lý, người ta tạo lập tiêu chuẩn quốc tế lĩnh vực luật tư nói chung lĩnh hợp đồng nói riêng cách ký kết điều ước quốc tế bao gồm qui phạm thực chất qui phạm xung đột Việc gia nhập tiếp thu tiêu chuẩn quan trọng Việt Nam theo nguyên tắc áp dụng trực tiếp điều ước quốc tế Đây thuận lợi không nhỏ cho việc tiếp cận pháp luật quốc tế Tuy nhiên pháp luật quốc gia không xây dựng tảng tiêu chuẩn quốc tế có mâu thuẫn gây khó khăn áp dụng pháp luật tâm lý xấu phân biệt rõ ràng giao dịch thương mại nước giao dịch thương mại quốc tế Vi xây dựng pháp luật đòi hỏi phải bảo đảm định hướng đáp ứng u cầu tồn cầu hóa mà đáp ứng tiêu chuẩn pháp lý quốc tế điểm quan trọng trước hết Tuy nhiên cần hiểu tiêu chuẩn hóa pháp luật khơng phải đặt xây dựng pháp luật, mà đặt vấn đề thi hành pháp luật 65 2.2.2 Kiến nghị giải pháp cụ thể hoàn thiện pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng Thứ nhất, nguồn pháp luật Hiện nguồn pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng cịn vơ hạn chế (chỉ qui định Bộ luật Dân 2005, Luật Giao dịch điện tử 2005 số văn pháp luật khác) Nguồn pháp luật mặt lý luận bao gồm: (i) tiền lệ pháp; (ii) tập quán pháp; (iii) văn qui phạm pháp luật; (iv) học thuyết khoa học pháp lý Trong Việt Nam công nhận việc áp dụng hai nguồn luật văn qui phạm pháp luật tập quán pháp Cịn nguồn luật tiền lệ pháp chưa cơng nhận thực tế mà khuyến cáo định hướng xét xử cho tòa án khơng bắt buộc Do đó, với cách áp dụng chủ yếu dựa vào luật thành văn thường khơng đủ việc xử lý vụ việc thực tế Mở rộng loại nguồn pháp luật Việt Nam việc làm cần thiết Nó nâng cao khả áp dụng thi hành pháp luật cho quan tài phán, hữu ích cho việc tìm giải pháp làm bình ổn quan hệ bị tranh chấp Thơng qua bên tranh chấp thỏa mãn với phán quan tài phán gián tiếp thúc đẩy quan hệ thương mại phát triển Nhận thức hợp đồng lĩnh vực rộng lớn sinh từ thống ý chí đương sự, đương có quyền tự ý chí, khó xác định giới hạn hợp đồng Điều có nghĩa nhà làm luật khơng thể tiên liệu hết tranh chấp xảy ra, nên khó đưa đầy đủ giải pháp đạo luật Hơn hợp đồng luôn biến động lĩnh vực luật thương mại sáng tạo thương nhân Vì luật hợp đồng cần tới 66 nhiều loại nguồn khác để cung cấp đầy đủ giải pháp cho tranh chấp liên quan lĩnh vực thương mại quốc tế Việc qui định Bộ luật Dân 2005 quan niệm hẹp nguồn pháp luật thực thiếu vắng giải pháp Khiếm khuyết cần cải thiện phần qui định cụ thể hơn, bao quát rõ ràng đề nghị giao kết hợp đồng văn qui phạm pháp luật phải mở rộng nguồn luật hợp đồng nói riêng luật tư nói chung Để bảo đảm cho việc sử dụng tốt loại nguồn văn qui phạm pháp luật, cần xuất ấn phẩm án lệ, tổng kết xét xử, tập hợp hóa tập quán pháp học thuyết pháp lý Việc bình luận án ln ln coi trọng Có có khả đáp ứng nhu cầu phát triển quan hệ thương mại điều kiện tồn cầu hóa Thứ hai, cấu trúc pháp luật đề nghị giao kết hợp đồng Bộ luật Dân 2005 có khuynh hướng hợp luật hợp đồng cách qui định Điều Bộ luật áp dụng cho quan hệ dân sự, quan hệ nhân gia đình, quan hệ lạo động kinh doanh, thương mại Do Bộ luật thiết kế qui định chung hợp đồng (mà có đề nghị giao kết hợp đồng) nhằm bao trùm tất thể loại hợp đồng không kể dân sự, thương mại hay lao động Khuynh hướng tỏ đắn Tuy nhiên khả nhận thức cịn có hạn chế định, qui định đề nghị giao kết hợp đồng không đủ để bao quát toàn lĩnh vực hợp đồng thương mại Xét đạo luật lại có qui định đề nghị giao kết hợp đồng nói riêng giao kết hợp đồng nói chung, chồng chéo, mâu thuẫn khơng thể tránh khỏi ngồi việc làm cho pháp luật trở nên rườm rà, vô lý Do điều quan trọng tập trung tồn qui định phần chung luật hợp đồng vào Bộ luật Dân Bên cạnh đó, thấy thật cần 67 thiết làm khác đạo luật chuyên ngành mứi qui định đặc thù liên quan tới phần chung luật hợp đồng Việc qui định cấu trúc thuận tiện cho việc tiếp cận luật hợp đồng tránh mâu thuẫn, chống chéo vô lý Thứ ba, nội dung số qui định cụ thể Hiện nay, việc qui định pháp luật Việt Nam chưa rõ ràng nhiều bao quát hết tất trường hợp phát sinh thực tế Như phân tích trên, nguồn chủ yếu đề nghị giao kết hợp đồng pháp luật Việt Nam Bộ luật Dân 2005 Tuy nhiên, với tư cách Bộ luật áp dụng cho lĩnh vực luật tư, Bộ luật Dân 2005 chưa thể phát huy hết vai trò đáng nhẽ phải đảm nhiệm Khiếm khuyết khơng nằm việc xác định loại nguồn xác định cấu trúc pháp luật, mà nằm nội dụng qui định cụ thể Đối với việc qui định Điều 390, mơ hình chung pháp luật Việt Nam không công nhận đề nghị giao kết mang tính đại chúng Việc giới hạn tranh chấp xảy mơ hình chung lại gây thiệt hại định cho lợi ích xã hội ngời tiêu dùng yếu thế, đơn cử trường hợp vụ Carlill kiện Carbonic Smoke Ball Co (1893) Nếu trường hợp xảy Việt Nam người tiêu dùng Carlill khơng bảo vệ Hơn dừng lại qui định pháp luật quảng cáo Việt Nam “cấm quảng cáo sai thật” “cấm quảng cáo gian dối” chưa thuyết phục hay đủ áp dụng chế tài xử lý hành vi vi phạm Trong pháp luật đấu giá vậy, khoản 5, Điều 2, Nghị định số 05/2005/NĐ-CP có qui định: “Người mua tài sản bán đấu giá người trả giá cao giá khởi điểm coi chấp nhận giao kết hợp đồng” Tuy nhiên, việc xác định đâu lời đề nghị giao kết hợp 68 đồng lại khơng đặt chắn rằng, theo vào pháp luật Việt Nam lời mời đấu giá lời đề nghị giao kết hợp đồng Vậy đâu lời đề nghị giao kết hợp đồng trường hợp này? Biết khơng có đề nghị giao kết hợp đồng tồn chấp nhận đề nghị giao kết? Đó mâu thuẫn cần phải giải Việc giải mâu thuẫn cách hợp lý logic việc chấp nhận lời chào hàng công chúng lời đề nghị giao kết hợp đồng Do cần phải xác định lại điều kiện chủ thể cần qui định lại định nghĩa đề nghị giao kết hợp đồng Bộ Luật Dân 2005 phải qui định rõ ràng pháp luật quảng cáo, đấu gíá đấu thầu Vấn đề cần phải đặt việc xác định đâu lời đề nghị lại đề nghị giao kết hợp đồng Nó dựa nào, liệu sửa đổi, thay đổi điều khoản coi đề nghị lại hay không Nếu người nhận đề nghị đồng ý hết với điều khoản đề nghị giao kết hợp đồng có thêm điều kiện việc giao hàng muốn mời người làm chứng xác nhận số lượng hàng hố… có phải sửa đổi hay khơng đề nghị giao kết hợp đồng để buộc phải trở thành đề nghị mới? Bộ luật Dân 2005 cần phải qui định rõ tính xác định đề nghị giao kết hợp đồng Vấn đề quan trọng khơng làm rõ tính xác định khó biết bên bị ràng buộc hợp đồng tương lai, có nghĩa xác định điều kiện hợp đồng Điều dẫn đến rõ quyền nghĩa vụ bên Chẳng hạn A nói với B muốn; B nói chiều thơi Nếu A khởi kiện B cho B vi phạm hợp đồng Chắc hẳn tịa án khơng thể xét xử khơng biết A B thống với [5] 69 Tuy nhiên theo khuynh hướng qui định nhều điều khoản bắt buộc cho hợp đồng để bắt đề nghị phải thể điều khoản Luật Thương mại 1997 phân tích sai lầm lớn Vì cần qui định điều kiện bắt buộc tối thiểu mà thiếu chúng tịa án khơng thể xác định quyền nghĩa vụ bên quan hệ Theo PGS TS Ngô Huy Cương, có hai điều kiện bắt buộc – chất pháp lý hợp đồng, đối tượng hợp đồng Tuy nhiên PGS TS Ngô Huy Cương nhấn mạnh tùy theo chủng loại hợp đồng đặc thù, nhà làm luật buộc thêm điều kiện khác, hai điều kiện bắt buộc giải thích theo tập qn thói quen ứng xử bên [5] Thứ tư, cách thức cải cách Cải cách luật tư điều kiện tồn cầu hóa điều kiện Hiến pháp ban hành 2013 thích hợp Tuy nhiên để cải cách có hiệu vấn đề không nhỏ Trước hết sửa đổi xây dựng luật phải theo qui trình lập pháp Song vấn đề mấu chốt khâu soạn thảo luật Nếu khơng có dự thảo tốt khơng thể có đạo luật tốt thân Quốc hội quan soạn thảo mà quan thông qua dự thảo Muốn có dự thảo tốt phải có tri thức tốt Tri thức tốt tìm thấy chun gia tốt Do cần tìm kiếm chuyên gia giỏi lĩnh vực luật tư để soạn thảo sửa đổi luật 70 KẾT LUẬN Với vị trí, vai rị quan trọng pháp luật hợp đồng, thành tố thiếu thỏa thuận có tính hợp đồng đề nghị giao kết hợp đồng Chế định cần xây dựng khoa học, sát thực không mâu thuẫn nhằm tăng cường bảo đảm an toàn cho giao lưu dân kinh doanh, thương mại Luận văn sử dụng chủ yếu phương pháp so sánh pháp luật giúp cho việc mở rộng góc nhìn lý luận thực tiễn Ý nghĩa việc nghiên cứu thể chỗ: giúp cho nhận thức rõ quan niệm pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng, mà giúp cho thực hành thương mại, thúc đẩy quan hệ thương mại điều kiện tồn cầu hóa Luận văn rút số vấn đề sau đây: Đề nghị giao kết hợp đồng hiểu thể rõ ràng ý định xác lập hợp đồng bên đưa đề nghị giao kết với bên đề nghị giao kết, đề nghị có giá trị cưỡng chế người đưa đề nghị Lời mời đàm phán phân biệt với đề nghị giao kết hợp đồng mục đích khởi tạo vào điều kiện xác định Nếu mục đích việc tạo lập lời mời đàm phán mong muốn có trao đổi, mặc cả, đàm phán nhiều dựa sở đề xướng lời đàm phán ban đầu mục đích đề nghị giao kết hợp đồng việc mong muốn hình thành hợp đồng sau có thể ý chí chấp nhận đề nghị giao kết bên đề nghị, thể qua ba ba điều kiện là: (i) mong muốn ràng buộc vào quan hệ hợp đồng; (ii) điều kiện tính xác đinh; (iii) điều kiện gửi đến người đề nghị giao kết 71 Đề nghị mang tính đại chúng khơng cơng nhận theo pháp luật Việt Nam vấn đề cần bảo vệ qui định Hiện nay, đề nghị giao kết hợp đồng pháp luật Việt Nam qui định Bộ luật Dân 2005 từ Điều 390 đến Điều 400 Ngoài vài qui định có liên quan Luật Giao dịch điện tử 2005 (từ Điều 16 đến Điều 20) Nghị định Số: 05/2005/NĐ-CP ngày 18 tháng năm 2005 Chính phủ bán đấu giá tài sản; Thông tư số 03/2005/TT-BTP Bộ Tư pháp ngày tháng năm 2005 hướng dẫn Nghị định 05, đạo luật chuyên ngành khác số văn sửa đổi, bổ sung khác Trước đây, đề nghị giao kết hợp đồng qui định Luật Thương mại 1997 Tuy nhiên, đến Luật Thương mại 2005 qui định bị xoá bỏ Những qui định đề nghị giao kết hợp đồng qui định Bộ luật Dân 2005 Các qui định chưa đủ chưa bao phủ hết lĩnh vực pháp luật khác, cần phải bổ sung thêm nguồn chi tiết hóa nguồn có Luận văn đưa kiến nghị định hướng kiến nghị giải pháp hoàn thiện pháp luật đê nghị giao kết hợp đồng nhằm tăng cường quan hệ thương mại điều kiện tồn cầu hóa 72 TÀI LIỆU THAM KHẢO Các cơng trình nghiên cứu Tiếng Anh A James Barnes, Terry Morehead Dworkin, Eric L Richards ( 1991 ) , Law for Business, Fourth edition, Irwin, USA Gordon W Brown and Paul A Sukys ( 1996 ) , Business in law with UCC application, 10th Edition, USA Catherine Elliott and Frances Quinn ( 2005 ) , Contract Law, 5th, Henry Ling Limitited Tiếng Việt Ngô Huy Cương ( 2013 ) , Giáo trình luật hợp đồng – Phần chung (Dùng cho đào tạo sau đại học), Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội Ngô Huy Cương ( 2012 ) , Pháp luật nghĩa vụ cho cao học, Bài giảng điện tử, 2012 Ngô Huy Cương ( 2009 ) , “Tự ý chí pháp luật Việt Nam”, Đề tài đặc biệt cấp Đại học Quốc gia Hà Nội, 2009 Ngô Huy Cương ( 2012 ), Luật so sánh, Bài giảng điện tử, 2012 Nguyễn Vũ Hoàng ( 2008 ) , Pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài, Luận án tiến sĩ luật học, Viện Nhà nước Pháp luật, 2008 Học viện Tư pháp ( 2007 ) , Đàm phán, ký kết hợp đồng, Bài giảng điên tử, 2010 10 Học viện Tư pháp ( 2007 ), Giáo trình luật dân sự, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2007 73 11 Vũ Văn Mẫu ( 1963 ), Việt Nam Dân Luật luợc khảo, Quyển II – Nghĩa vụ khế ước, Phần thứ - Nguồn gốc nghĩa vụ, In lần thứ nhất, Sài Gòn, 1963, Bộ Quốc gia giáo dục xuất 12 Phạm Duy Nghĩa (2001), Tìm hiểu pháp luật Hoa Kỳ điều kiện hội nhập kinh tế khu vực giới, Nxb Chính trị Quốc Gia, Hà Nội, 2001 13 Trường Đại học Luật Hà Nội ( 2005 ) , Giáo trình luật dân Việt Nam, Tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2005 Trang web 14 Wikipedia, Offer Văn pháp luật 15 Bộ luật Dân Sự 2005 16 Bộ nguyên tắc Unidroit hợp đồng thương mại quốc tế 2004 17 Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 18 Luật Giao dịch điện tử 2005 19 Luật Thương mại 1997 20 Luật thương mại 2005 21 Nghị định 05/2005/NĐ-CP Chính phủ ngày 18 tháng năm 2005 bán đấu giá tài sản 22 Thông tư số 03/2005/TT-BTP Bộ Tư pháp ngày tháng năm 2005 hướng dẫn Nghị định số 05 Bản án 23 Bản án số: 2178/2007/KDTM-ST, ngày: 04/12/2007 74 ... luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng nhằm thúc đẩy quan hệ thương mại điều kiện tồn cầu hóa 64 2.2.1 Kiến nghị định hướng hoàn thiện qui định pháp luật Việt Nam đề nghị giao kết hợp đồng. .. đề nghị giao kết hợp đồng kiến nghị hoàn thiện nhằm thúc đẩy quan hệ thương mại điều kiện tồn cầu hóa Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐỀ NGHỊ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐIỀU KIỆN TOÀN CẦU HÓA 1.1... KHOA LUẬT - NGUYỄN ĐỨC THƠNG HỒN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ ĐỀ NGHỊ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG NHẰM THÚC ĐẨY SỰ PHÁT TRIỂN CỦA CÁC QUAN HỆ THƢƠNG MẠI TRONG ĐIỀU KIỆN TỒN CẦU