MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU NỘI DUNG I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN(CTCP) VÀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Khái niệm CTCP 2 Khái niệm đặc điểm vốn CTCP .3 Nội dung vốn CTCP Ảnh hưởng vốn hoạt động CTCP II VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 .6 Chủ thể có quyền mua cổ phần Vốn chủ sở hữu CTCP .6 a Cổ phần, cổ phiếu b Phát hành cổ phiếu c Chuyển nhượng cổ phần d Mua lại cổ phần 10 Vốn tín dụng 10 a Trái phiếu 10 b Phát hành trái phiếu 11 Trả cổ tức 11 III THỰC TRẠNG VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM THỰC THI HIỆU QUẢ CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN .13 Thực trạng 13 Một số kiến nghị nhằm thực thi hiệu quy định Luật doanh nghiệp 2005 vốn CTCP .14 KẾT LUẬN 16 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 17 LỜI MỞ ĐẦU Như biết, công ty cổ phần loại hình đặc trưng cơng ty đối vốn người sở hữu cổ phần chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu; thu hút nhiều nhà đầu tư tham gia vào Tuy nhiên để hiểu rõ loại hình cơng ty này, em xin tìm hiểu đề tài quy chế pháp lí vốn công ty cổ phần NỘI DUNG I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN(CTCP) VÀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN: Khái niệm CTCP: Điều 77 Luật doanh nghiệp không đưa định nghĩa cụ thể CTCP mà đưa dấu hiệu để nhận biết CTCP: “1.Công ty cổ phần doanh nghiệp đó: a, Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b, Cổ đông tổ chức, nhân; số lượng cổ đông tối thiểu ba không hạn chế số lượng tối đa; c, Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào cơng ty; d, Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định Khoản Điều 81 Khoản Điều 84 Luật Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Cơng ty cổ phần có quyền phát hành chứng khốn loại để huy động vốn.” Từ quy định trên, ta thấy CTCP có đặc điểm sau: Thứ nhất, đặc điểm thành viên CTCP Thành viên CTCP cá nhân tổ chức góp vốn vào cơng ty cách mua cổ phần Căn xác lập tư cách cổ đông quyền sở hữu cổ phần Mặt khác, cổ phần bán rộng rãi cho đối tượng khác nên cổ đông CTCP thường lớn số lượng không quen biết Thứ hai, vốn cơng ty Vốn cổ đơng góp cam kết góp thời hạn định, ghi Điều lệ công ty tạo thành vốn điều lệ công ty Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần Cổ phần thể hình thức chứng khốn cổ phiếu Đặc điểm cấu vốn CTCP thể khả huy động vốn cách phát hành chứng khốn Cơng ty phát hành cổ phiếu để tăng vốn chủ sở hữu phát hành trái phiếu để tăng vốn vay theo quy định pháp luật Thứ ba, CTCP chủ thể kinh doanh có tư cách pháp nhân Cơng ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Thứ tư, CTCP chịu trách nhiệm cách độc lập khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi tài sản Điều nghĩa là, tài sản cá nhân cổ đông tách rời so với vốn công ty Thứ năm, cấu tổ chức máy CTCP Theo quy định pháp luật, cấu tổ chức máy quản lí CTCP gồm: Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị: Giám đốc Tổng giám đốc, CTCP có 11 cổ đơng cá nhận có cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty phải có Ban kiểm soát ( Điều 95 Luật doanh nghiệp 2005) 2 Khái niệm đặc điểm vốn CTCP: Vốn doanh nghiệp nói chung giá trị tính tiền tài sản thuộc quyền sở hữu sử dụng hợp pháp doanh nghiệp, doanh nghiệp sử dụng kinh doanh Về mặt cấu, vốn doanh nghiệp chỉnh thể bao gồm phận cấu thành có mối quan hệ tác động qua lại với Ra đời sản phẩm tất yếu kinh tế tự cạnh tranh, CTCP có ưu vốn hẳn so với loại hình doanh nghiệp khác Vốn CTCP có đặc điểm: _ Vốn cơng ty hình thành từ nhiều nguồn khác CTCP khẳng định lí tưởng mơ hình kinh doanh quyền phát hành chứng khốn loại để huy động vốn ( Khoản Điều 77) _ Trong cấu vốn CTCP, vốn điều lệ thể nét đặc trưng Khác với vốn công ty TNHH, vốn điều lệ CTCP bắt buộc phải chia thành nhiều phần nhỏ có giá trị gọi cổ phần Cổ phần gồm nhiều loại khác nhau, tạo điều kiện thuận lợi cho công ty việc thiết lập cấu vốn hợp lý _ Phần vốn cổ đông CTCP tự chuyển nhượng thơng qua việc chuyển quyền sở hữu cổ phần (trừ số trường hợp pháp luật quy định) mà biểu mặt hình thức chuyển nhượng cổ phiếu Nội dung vốn CTCP: a, Vốn chủ sở hữu CTCP: Vốn chủ sở hữu số phản ánh khả tài thực CTCP Khi thành lập, vốn chủ sở hữu đồng thời vốn điều lệ công ty Trong trình hoạt động, nguồn vốn chủ sở hữu bổ sung cách phát hành cổ phiếu Khi hoạt động kinh doanh hiệu quả, cơng ty cịn thu lợi nhuận Phần lợi nhuận sau thuế phân chia Đại hội đồng cổ đơng định, có phần lợi nhuận khơng chia, lợi nhuận lưu giữ để tái đầu tư Bộ phận chủ yếu vốn chủ sở hữu vốn điều lệ Phần vốn cấu vốn CTCP cho phép đối tác biết độ tin cậy tài sản quy mô công ty mức độ để trêc sở xác định giao kết Nguồn vốn chủ sở hữu có ý nghĩa đặc biệt quan trọng trình sản xuất kinh doanh CTCP, tạo điều kiện thuận lợi cho cơng ty chủ động hồn tồn sản xuất Cơng ty có sở để kịp thời đưa sách kinh doanh nhằm đạt mục tiêu b, Vốn tín dụng( vốn vay): Vốn tín dụng nguồn vốn mà CTCP huy động, khai thác sở sách, chế độ nhà nước hợp đồng CTCP với tổ chức, cá nhân khác CTCP quyền sử dụng vốn vay thời gian định theo ngun tắc có hồn trả Thực chất, vốn vay vốn CTCP tạo sở vật chất cho hoạt động công ty Vốn vay công ty bao gồm: vốn vay từ tổ chức tín dụng trung gian tài ngân hàng thương mại, cơng ty cho th tài chính; vay tổ chức, cá nhân khác; vay thông qua kênh phát trái phiếu Vay vốn thông qua tổ chức tín dụng hình thức huy động vốn phổ biến doanh nghiệp Việt Nam Thông qua hình thức này, CTCP có khoản vay ngắn hạn, trung hạn dài hạn đáp ứng yêu cầu hoạt động sản xuất kinh doanh Trong hình thức vay phát hành trái phiếu hình thức hiệu số vốn huy động thường lớn thời gian huy động dài Phát hành trái phiếu cách thức vay vốn, theo người vay phát hành chứng thường với lãi xuất xác định, đảm bảo toán vào thời gian xác định tương lai Vốn vay có ý nghĩa lớn CTCP, đảm bảo cung cấp đầy đủ, kịp thời vốn cho sản xuất kinh doanh Việc tranh thủ chiếm dụng khoản nợ phải trả thời hạn cho phép tạo điều kiện cho CTCP nâng cao hiệu sử dụng vốn kinh doanh c, Sử dụng bảo tồn vốn: Do hình thức tự tạo vốn nhiều cách, có hình thức huy động vốn dân cư đề cao trách nhiệm người quản lí CTCP nói riêng, quan tâm CTCP nói chung việc sử dụng vốn Theo đó, việc sử dụng vốn phải đảm bảo tiết kiệm, có hiệu Điều đồng nghĩa với việc bảo toàn nguồn vốn Mặt khác, sức ép cổ đông việc chia lợi nhuận theo tỷ lệ vốn góp cơng ty, muốn trì hoạt động, công ty phải nâng cao hiệu sử dụng tiền vốn Bảo toàn vốn bảo toàn giá trị thực vốn hay nói cách khác sau thời gian hoạt động, vốn công ty phải tương đương với lượng tài sản ban đầu theo giá Bảo toàn vốn đặt vốn cố định vốn lưu động vốn chủ sở hữu vốn vay công ty Một biện pháp để bảo toàn phát triển số vốn cố định sử dụng hiệu vốn cố định Đối với vốn lưu động, để sử dụng có hiệu cần xác định đắn nhu cầu vốn lưu động thường xuyên, cần thiết để đảm bảo hoạt động sản xuất, kinh doanh tiến hành liên tục, tiết kiệm với hiệu kinh tế cao, tránh tình trạng ứ đọng vốn ; đẩy nhanh tốc độ luân chuyển vốn, thường xun phân tích tình hình sử dụng vốn lưu động để có biện pháp điều chỉnh kịp thời nhằm nâng cao hiệu sử dụng Vốn sử dụng có hiệu đem lại lợi nhuận cho CTCP Phần lợi nhuận sau thuế phân phối cách hợp lí góp phần quan trọng vào việc bảo toàn phát triển vốn CTCP d Trả cổ tức: Trả cổ tức khía cạnh quan trọng chiến lược sử dụng bảo toàn vốn CTCP, định hướng phân chia lợi tức cổ phần định đến số lợi nhuận lưu giữ cổ tức khơng phải tồn mà phần lợi nhuận rịng cơng ty, phần cịn lại giữ để tái đầu tư mở rộng mục tiêu khác Cổ tức mối quan tâm hàng đầu người đầu tư, phần khoản thu nhập thường xuyên mà cổ phiếu đem lại cho họ, phần quan trọng hơn, báo cho biết mức độ lành mạnh hoạt động cơng ty Trả cổ tức có ảnh hưởng quan trọng đến phát triển công ty cổ phần Bởi vậy, pháp luật Việt Nam pháp luật nước giới có quy định pháp lí bản, tạo tảng cho CTCP vận dụng Nhìn chung, pháp luật khơng có quy định bắt buộc CTCP phải trả cổ tức cho cổ đơng Việc chi trả cổ tức, mức cổ tức cụ thể, thời hạn chi trả hình thức chi trả cổ tức (bằng tiền mặt, cổ phiếu tài sản khác) chủ sở hữu công ty định thông qua quan đại diện Đại hội đồng cổ đông Ảnh hưởng vốn hoạt động CTCP: Tổ chức hoạt động CTCP dựa nguyên tắc đối vốn, vốn có ảnh hưởng đến việc phân chia lợi nhuận đến cấu tổ chức máy quản lí cơng ty *Ảnh hưởng vốn việc phân chia lợi nhuận: Lợi nhuận lại công ty sau nộp thuế thực nghĩa vụ tài khác dùng để trả cổ tức Số cổ tức chia cho cổ đông vào phần vốn góp Do đó, cổ đơng nắm giữ lượng cổ phần lớn nhận khoản thu nhập cao tương ứng từ việc trả cổ tức ngược lại *Ảnh hưởng vốn cấu tổ chức máy quản lí CTCP: Về tổ chức, cấu tổ chức máy quản lí dựa sức mạnh kinh tế nhóm sở hữu cơng ty Sự phân chia quyền lựctrong cấu tổ chức quản lí phụ thuộc vào mức độ góp vốn cổ đơng CTCP tổ chức quản lí tập trung thơng qua chế hội đồng Việc hình thành, chế hoạt động Đại hội đồng cổ đông phụ thuộc vào cổ phần Đại hội đồng cổ đông bao gồm cổ đông có quyền biểu quyết, quan định cao CTCP ( khoản Điều 96 Luật doanh nghiệp 2005) Cơ cấu vốn chi phối đến việc triệu tập đại hội đồng cổ đông, chi phối đến điều kiện tiến hành họp Đai hội đồng cổ đông chi phối đến thông qua định Đại hội đồng cổ đông Luật doanh nghiệp 2005 quy định tiêu chuẩn để trở thành thành viên Hôi đồng quản trị phải cổ đông cá nhân sở hữu 5% tổng số cổ phần phổ thông tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định Điều lệ công ty ( điểm b Khoản Điều 110); Hội đồng quản trị bổ nhiệm người số họ thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc; trường hợp bổ nhiệm, Giám đốc ( Tổng giám đốc) phải cá nhân sở hữu 10% vốn điều lệ cơng ty (khoản Điều 116 điểm b Khoản Điều 57) II VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2005: Chủ thể có quyền mua cổ phần : Việc góp vốn CTCP thể hình thức mua cổ phần Theo quy định Luật doanh nghiệp 2005, Điều 13, tổ chức, cá nhân có quyền mua cổ phần, trừ trường hợp sau: *Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhận dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị *Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức Không phải tất cán bộ, công chức bị cấm góp vốn vào CTCP Theo điều 19 Pháp lệnh cán bộ, công chức sửa đổi, bổ sung năm 2000, người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan, vợ chồng người khơng góp vốn vào doanh nghiệp hoạt động phạm vi ngành nghề mà người trực tiếp thực quản lí nhà nước Như vậy, trường hợp khác, cán bộ, cơng chức nguồn tài cá nhân có quyền mua cổ phần CTCP Vốn chủ sở hữu CTCP: a, Cổ phần, cổ phiếu: + Cổ phần: Căn vào Điểm a Khoản Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005, cổ phần đại lượng chuẩn nhận Điều lệ, đại lượng vào số lượng cổ phần vốn góp cổ đơng Cổ đơng góp vốn vào CTCP cách mua cổ phần mà thực chất mua quyền sở hữu CTCP Luật Doanh nghiệp Việt Nam quy định rõ ràng, cụ thể loại cổ phần mà CTCP phát hành, là: cổ phần phổ thông cổ phần ưu đãi; cổ phần ưu đãi chia thành cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hồn lại Sự đa dạng hóa hình thức cổ phần xuất phát từ tính chất đa dạng mục tiêu mà nhà đầu tư theo đuổi Có nhà đầu tư mua cổ phần nhằm tìm cách nắm quyền chi phối công ty Đối với nhà đầu tư phiếu biểu mục tiêu họ tham gia sở hữu cơng ty Phần lớn nhà đầu tư khác quan tâm tới lợi tức cổ phần việc tham gia vào quản lí Việc bỏ phiếu Đại hội đồng cổ đông điều họ không quan tâm nhiều Cũng khơng nhà đầu tư cẩn trọng mua cổ phần với mục đích hồn lại vốn lúc theo yêu cầu + Cổ phiếu: Nếu cổ phần nội dung hình thức thể cổ phần cổ phiếu Khoản Điều 85 Luật doanh nghiệp 2005 định nghĩa: “ Cổ phiếu chứng CTCP phát hành bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu cổ phần công ty đó.” Với định nghĩa này, pháp luật Việt Nam thừa nhận cổ phiếu dạng chứng vật chất bút tích ghi sổ Cổ phiếu ghi tên khơng ghi tên Vì hình thức cổ phần nên tương ứng với loại cổ phần loại cổ phiếu, cổ phiếu có nhiều loại: cổ phiếu phổ thơng, cổ phiếu ưu đãi biểu quyết, cổ phiếu ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại Luật doanh nghiệp quy định chi tiết nội dung chủ yếu cổ phiếu gồm: tên, địa trụ sở công ty; số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh; số lượng cổ phần loại cổ phần; mệnh giá cổ phần ghi cổ phiếu b, Phát hành cổ phiếu: Phát hành cổ phiếu việc chào bán cổ phần CTCP cho người đầu tư nhằm đáp ứng yêu cầu huy động vốn công ty Kết việc chào bán cổ phần đảm bảo huy động đủ vốn điều lệ q trình thành lập cơng ty làm tăng vốn điều lệ công ty trường hợp công ty hoạt động Việc phát hành cổ phiếu ảnh hưởng đến quyền lợi cổ đơng có cơng ty hay dẫn đến thay đổi vị cổ đông Do vậy, việc định loại cổ phần, tổng số cổ phần loại quyền chào bán Đại hội đồng cổ đơng định cịn Hội đồng quản trị định thời điểm, phương thức giá chào bán cổ phần số cổ phần quyền chào bán Về giá chào bán cổ phần, Luật doanh nghiệp quy định giá bán không thấp giá thị trường thời điểm chào bán giá trị ghi sổ sách cổ phần thời điểm gần ngoại trừ trường hợp: _ Cổ phần chào bán lần cho người cổ đông sáng lập _ Cổ đông chào bán cho tất cổ đông theo tỷ lệ cổ phần có họ cơng ty _ Cổ phần chào bán cho người môi giới người bảo lãnh Trong trường hợp này, số chiết khấu tỷ lệ chiết khấu cụ thể phải chấp thuận số cổ đông đại diện cho 75% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết; Điều lệ cơng ty quy định thêm trường hợp khác mức chiết khấu trường hợp Người mua cổ phần trở thành cổ đông công ty kể từ thời điểm cổ phần tốn đủ thơng tin người mua ghi đúng, ghi đủ vào sổ đăng kí cổ đông Sau cổ phần bán, công ty phải phát hành trao cổ phiếu cho người mua Pháp luật ràng buộc trách nhiệm người quản lí cơng ty có sai sót nội dung hình thức cổ phiếu nhằm bảo vệ tối đa lợi ích người sở hữu cổ phiếu đó: “ Trường hợp có sai sót nội dung hình thức cổ phiếu cơng ty phát hành quyền lợi ích người sở hữu khơng bị ảnh hưởng Chủ tịch Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc công ty phải liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại sai sót gây cơng ty” (Khoản Điều 85) Việc phát hành cổ phiếu diễn nhiều lần Có thể chia thành trường hợp: phát hành cổ phiếu lần để gọi vốn thành lập công ty phát hành cổ phiếu q trình hoạt động cơng ty *Phát hành cổ phiếu lần thành lập công ty: Khi thành lập, CTCP phải huy động vốn góp cổ đông Pháp luật quy định cổ đông sáng lập phải đăng kí mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán Trong trường hợp cổ đông sáng lập không đăng kí mua hết số cổ phần quyền chào bán số cổ phần cịn lại phải chào bán hết thời hạn năm, kể từ ngày công ty cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Vì vậy, tối thiểu cổ đơng sáng lập phải nắm giữ 20% số cổ phiếu dự tính phát hành, số cổ phiếu lại phát hành để huy động vốn điều lệ Các cổ đông sáng lập phải thực nguyên tắc trí số lượng cổ phần, loại cổ phần dự kiến chào bán Luật doanh nghiệp 2005 quy định rõ trách nhiệm cổ đơng sáng lập tính xác, trung thực giá trị tài sản góp vốn giới hạn phạm vi khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Những người cam kết mua cổ phần lại phải thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vịa cơng ty theo quy định Điều 29 Luật doanh nghiệp 2005: _ Đối với tài sản có đăng kí giá trị quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty quan có thẩm quyền _ Đối với tài sản khơng đăng kí quyền sở hữu, việc góp vốn phải thực việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận biên _ Cổ phần tài sản tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn chuyển sang cơng ty *Phát hành cổ phiếu CTCP trình hoạt động: Trong trình hoạt động, cổ phiếu trở thành phương tiện để huy động vốn hiệu Việc phát hành thêm cổ phiếu làm tăng độ tín nhiệm cho cơng ty Cổ phần lớp nệm bảo vệ cho chủ nợ, nhờ khả vay nợ mở rộng Hơn nữa, vốn chủ sở hữu tăng tạo chắn chống lại phá sản công ty Thực chất, việc phát hành cổ phiếu trường hợp việc công ty chào bán cổ phần để huy động thêm vốn + Phát hành riêng lẻ: hình thức phát hành cổ phiếu bán cho phạm vi số người định với số lượng hạn chế, thông thường bán cho người công ty Luật doanh nghiệp 2005 lần đưa quy định việc công ty phát hành thêm cổ phần phổ thơng chào bán cổ phần cho tất cổ đông theo tỷ cổ phần có họ cơng ty( Điều 87) Khi phát hành thêm cổ phần trường hợp này, công ty phải thông báo văn đến cổ đông theo phương thức bảo đảm đến địa thường trú họ Thông báo phải đăng báo ba số liên tiếp thời hạn 15 ngày làm việc, kể từ ngày thơng báo Trình tự thủ tục, điều kiện chào bán cổ phần riêng lẻ Luật doanh nghiệp 2005 không trực tiếp quy định mà Chính phủ có hướng dẫn cụ thể + Phát hành cổ phiếu công chúng: phương thức phát hành cổ phiếu bán rộng rãi công chúng cho số lượng lớn nhà đầu tư với khối lượng cổ phiếu phát hành đạt tỷ lệ quy định định phải dành tỷ lệ định cho nhà đầu tư nhỏ Theo khoản Điều 87 Luật doanh nghiệp, điều kiện, phương thức thủ tục chào bán cổ phần công chúng thực theo quy định pháp luật chứng khoán Khi Luật doanh nghiệp 2005 phát sinh hiệu lực quy định phát hành cổ phiếu công chúng Nghị định 144/2003/NĐ - CP ngày 28/11/2003 chứng khoán thị trường chứng khoán áp dụng để điều chỉnh c, Chuyển nhượng cổ phần: Với số vốn bỏ để mua cổ phần mà công ty chào bán, cổ đông không thiết phải gắn bó lâu dài với cơng ty họ không muốn Quyền chuyển nhượng cổ phần bao gồm mua bán, tặng cho, để lại thừa kế Việc chuyển nhượng thực văn cách trao tay cổ phiếu Tính tự chuyển nhượng cổ phần có ngoại lệ, cổ phần ưu đãi biểu cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập thời hạn năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh( Khoản Điều 84) * Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu khơng chuyển nhượng cổ phần cho người khác; nghĩa tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đông sáng lập không chuyển nhượng cổ phần ưu đãi biểu mà nắm giữ cho người khác Tuy nhiên, sau thời hạn năm, cổ phần ưu đãi biểu tổ chức Chính phủ ủy quyền Luật doanh nghiệp khơng có quy định rõ ràng tương ứng * Cổ phần phổ thông cổ đơng sáng lập, tính tự chuyển nhượng cổ phần trì quan hệ chuyển nhượng cổ đông sáng lập với Việc chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người cổ đông sáng lập thực chấp thuận quan có quyền lực cao Đại hội đồng cổ đông Hạn chế chuyển nhượng cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ sau thời hạn năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Sở dĩ pháp luật quy định nhằm ràng buộc đồng thời đề cao trách nhiệm cổ đông sáng lập giai đoạn đầu thành lập d, Mua lại cổ phần: Ngồi việc chuyển nhượng phần vốn góp cho người cơng ty người ngồi cơng ty, cổ đơng rút phần vốn đầu tư công ty mua lại cổ phần Theo đoạn khoản Điều 80, cổ đông không rút vốn góp cổ phần phổ thơng khỏi cơng ty hình thức, trừ trường hợp cơng ty người khác mua lại cổ phần Các công ty thường mua lại cổ phần có thay đổi quyền cổ đơng có tác dụng ngược lại số cổ đông định cần tái cấu trúc tài cơng ty Luật doanh nghiệp quy định hai trường hợp mua lại cổ phần công ty mua lại cổ phần theo yêu cầu cổ đông mua lại cổ phần theo định công ty Điều 90 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “ cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ công ty có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần mình” Với yêu cầu văn bản, thời hạn 90 ngày, cổ đơng lấy lại phần vốn góp vào cơng ty, bảo tồn quyền lợi Luật doanh nghiệp 2005 tuân thủ bảo vệ triệt để quyền chủ sở hữu, cho phép cổ đơng có quyền định đoạt: bán cổ phần cho người khác lựa chọn ba tổ chức định giá chuyên nghiệp mà công ty giới thiệu để đứng định giá cổ phần Việc mua lại cổ phần theo định công ty pháp luật quy định cụ thể, quyền mua lại cổ phần phổ thông bị giới hạn mức tối đa không 30% tổng số cổ phần phổ thông ưu đãi Giá mua lại cổ phần phổ thông Hội đồng quản trị định Đối với cổ phần phổ thông, giá mua lại không cao giá thị trường thời điểm mua lại, trừ trường hợp công ty mua lại cổ phần cổ đông tương ứng với tỷ lệ cổ phần họ công ty Vốn tín dụng: a Trái phiếu: Theo khoản Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005, CTCP có quyền phát hành chứng khoán loại để huy động vốn Cùng với cổ phiếu công cụ huy động vốn chủ sở hữu, trái phiếu loại chứng khoán thứ hai mà CTCP sử dụng để vay vốn trung hạn dài hạn, đáp ứng cho nhu cầu vốn kinh doanh có lúc vượt ngồi khả tài cổ đơng Theo dự thảo Luật chứng khoán lần khoản Điều 7, trái phiếu chứng khoán xác nhận quyền sở hữu người nắm giữ trái phiếu phần vốn nợ tổ chức phát hành thể nghĩa vụ trả nợ tổ chức phát hành cho người nắm giữ trái phiếu khoản tiền lãi định vào khoảng thời gian định phải hoàn trả khoản gốc trái phiếu đáo hạn Với tư cách loại chứng xác nhận lợi ích tài 10 sản, trái phiếu phần thứ hai cấu vốn cơng ty có liên quan đến việc hình thành thị trường chứng khốn Theo điều 89, trái phiếu CTCP mua tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác quy định tài Điều lệ công ty phải toán đủ lần b Phát hành trái phiếu: Để huy động vốn thể ưu CTCP việc phát hành trái phiếu theo phương thức phát hành riêng lẻ phương thức phát hành rộng rãi Theo khoản Điều 88 Luật doanh nghiệp 2005, CTCP có quyền phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Trái phiếu phát hành thông thường loại trái phiếu có bảo đảm trái phiếu khơng có bảo đảm Cơng ty dựa vào uy tín đem tài sản thuộc sở hữu để đảm bảo cho khả toán trái phiếu đáo hạn Tùy thuộc vào điều kiện công ty, Điều lệ cơng ty quy định loại trái phiếu khác Để định phát hành loại trái phiếu nào, công ty cần phải cân nhắc kĩ yếu tố: hệ số nợ, doanh thu, lợi nhuận, ưu điểm loại trái phiếu Theo quy định bổ sung Luật doanh nghiệp 2005 thực lực tài cơng ty có “ dấu hiệu” khơng an tồn như: trường hợp cơng ty khơng tốn đủ gốc lãi trái phiếu phát hành, khơng tốn tốn không đủ khoản nợ đến hạn năm liên tiếp trước hay tỷ suất lợi nhuận sau thuế bình qn năm liên tiếp trước không cao mức lãi xuất dự kiến trả cho trái phiếu dự định phát hành cơng ty khơng quyền phát hành trái phiếu Trả cổ tức: Vốn CTCP sau đưa vào kinh doanh thu lợi nhuận lợi nhuận cơng ty phân phối theo trình tư: cơng ty có nhu cầu đầu tư mở rộng, phần lợi nhuận trích để bổ sung vào vốn kinh doanh, phần lại sau thực nghĩa vụ tài dùng để trả cổ tức cho cổ đông Khoản Điều Luật doanh nghiệp giải thích “ cổ tức” khoản lợi nhuận ròng trả cho cổ phần tiền mặt tài sản khác từ nguồn lợi nhuận cịn lại cơng ty sau thực nghĩa vụ tài Theo quy định Luật, cổ tức trả cho cổ phần ưu đãi cổ phần phổ thơng có khác Cổ tức trả cho cổ phần ưu đãi thực theo điều kiện áp dụng riêng cho loại cổ phần ưu đãi Thông thường cổ tức mà cổ đông ưu đãi hưởng phụ thuộc vào mệnh giá tỉ lệ cổ tức cố định ấn định trước Khác với cổ đông ưu đãi, lợi nhuận cổ đông phổ thông hưởng tùy thuộc vào kết kinh doanh 11 công ty Họ phải chịu rủi ro công ty làm ăn thua lỗ, ngược lại họ hưởng lợi nhuận nhiều công ty làm an phát đạt Theo lợi tức cổ phần phổ thơng chia từ lợi nhuận rịng thực khoản chi trả cổ tức trích từ nguồn lợi nhuận giữ lại cơng ty Xuất phát từ tuân thủ nguyên tắc tài lành mạnh nguyên tắc lập quỹ dự trữ, Luật doanh nghiệp quy định rõ: “ CTCP trả cổ tức cho cổ đơng cơng ty hồn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật; trích lập quỹ cơng ty bù đắp đủ lỗ trước theo quy định pháp luật Điều lệ công ty; sau trả hết số cổ tức định, cơng ty phải bảo đảm tốn đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn” Nếu trả cổ tức trái với quy định phải thu hồi lại số tiền trả cổ tức giống trường hợp thu hồi tiền toán cổ phần mua lại trái với quy định pháp luật Chi trả cổ tức nhiều hình thức: trả tiền mặt, cổ phần công ty tài sản khác theo quy định Điều lệ công ty Trả cổ tức tiền mặt hình thức phổ biến; theo hình thức này, cổ tức trả tính sở cổ phiếu trả theo % mệnh giá Tuy nhiên, cổ tức lúc trả tiền mặt mà cơng ty trả cổ tức cổ phiếu Hình thức áp dụng thay hình thức trả cổ tức tiền mặt nhằm làm n lịng cổ đơng cơng ty định giữ tiền mặt cho mục đích khác Từ năm 2004 đến nay, sách cổ tức nhiều CTCP niêm yết có thay đối đáng kể Có nhiều CTCP thực trả cổ tức cổ phiếu CTCP điện lạnh (REE), CTCP giấy Hải Phòng (HAP) tượng lên trào lưu Phải nói hình thức mang lại nhiều lợi Lợi nhận thấy thực trả cổ tức cổ phiếu, thực chất công ty trả cho cổ đông mảnh giấy để chứng nhận quyền sở hữu gọi cổ phiếu mà khoản tiền trả tay cổ đơng; ngược lại, cổ đông trả tiền để có cổ phiếu Đối với CTCP, khoản lợi nhuận sau thuế giữ lại giành để thực đầu tư vào hội đầu tư có hiệu Số vốn có ý nghĩa quan trọng nguồn vốn hình thành từ việc tích lũy nguồn nội lực, tạo ổn định tăng trưởng bền vững cho công ty tương lai Trả cổ tức cổ phiếu làm giảm bớt căng thẳng vốn tiền mặt, giảm bớt chi phí huy động vốn chi phí sử dụng vốn chủ sở hữu, tránh phận chia quyền kiểm sốt cho cổ đơng Để thực việc chi trả cổ tức, pháp luật quy định Hội đồng quản trị phải lập danh sách cổ đông nhận cổ tức; xác định mức cổ tức trả cổ phần, thời hạn hình thức trả chậm 30 ngày trước lần trả cổ tức Thông báo trả cổ tức phải đầy đủ nội dung quy định khoản Điều 93 Luật doanh nghiệp 12 2005 phải gửi phương thức bảo đảm đến địa đăng kí tất cổ đơng chậm 15 ngày trước thực trả cổ tức III THỰC TRẠNG VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM THỰC THI HIỆU QUẢ CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN: 1.Thực trạng: Luật Doanh nghiệp 2005 tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư quan giám sát việc tăng u cầu cơng khai hóa kiểm sốt thơng tin CTCP CTCP phải công bố công khai sổ cổ phần, giá trị vốn cổ phần góp số cổ phần quyền phát hành Tuy nhiên tồn quy định chưa thực phù hợp: Thứ nhất, Khoản 11 Điều Luật doanh nghiệp 2005 giải thích: “ cổ đơng sáng lập cổ đông tham gia xây dựng, thông qua kí tên vào Điều lệ CTCP” Trong đó, Luật doanh nghiệp quy định cách xử lí cổ đơng sáng lập khơng tốn đủ số cổ phần đăng kí mua huy động người khác cổ đông sáng lập nhận góp đủ số cổ phần trường hợp này, người nhận góp vốn đương nhiên trở thành cổ đông sáng Cổ đông sáng lập chưa góp cổ phần theo đăng kí đương nhiên khơng cịn cổ đông công ty ( khoản Điều 84) Hay quy định thời hạn năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, Đại hội đồng cổ đơng chấp thuận, cổ đơng sáng lập chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người khơng phải cổ đông sáng lập người nhận chuyển nhượng đương nhiện trở thành cổ đông sáng lập công ty ( khoản Điều 84) Nếu hiểu theo hai cách xử lí cổ đơng sáng lập khơng theo nghĩa ban đầu Ở đây, người nhận chuyển nhượng, người góp đủ cổ phần khơng tham gia xây dựng, thơng qua va kí tên vào Điều lệ công ty Thứ hai, theo Khoản Điều 85 Luật doanh nghiệp 2005 quy định nội dung chủ yếu mà cổ phiếu phải có “ mệnh giá cổ phần tổng mệnh giá số cổ phần ghi cổ phiếu”, nghĩa cổ phiếu bắt buộc phải có mệnh giá Quy định liệu có hợp lí mang tính định hướng hay khơng? Nên pháp luật hướng tới quy định cổ phiếu không thiết phải có mệnh giá để nhà đầu tư lựa chọn Thứ ba, Luật doanh nghiệp 2005 không quy định thời gian nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu tổ chức Chính phủ ủy quyền Quy định Khoản Điều 78 Luật doanh nghiệp dẫn tới cách hiểu cổ phần ưu đãi biểu tổ chức Chính phủ ủy quyền khơng bị chuyển đổi mà tồn với tồn cơng ty, khơng phụ thuộc vào tình hình tài chính, cấu trúc vốn cơng ty Nếu hiểu Luật doanh nghiệp thực đảm bảo quyền, nghĩa vụ lợi ích ngang 13 nhà đầu tư sở hữu loại cổ phần Khoản Điều 78 quy định hay chưa? Sự “ưu đãi” giành cho tổ chức Chính phủ ủy quyền khơng cần thiết lí luận thực tiễn, nhà nước khơng dựa vào cổ phần ưu đãi biểu mà tổ chức Chính phủ ủy quyền có quyền nắm giữ chi phối đến hoạt động kinh doanh CTCP Thông qua việc nắm giữ lượng lớn cổ phần phổ thông CTCP, nhà nước có khả chi phối, giám sát hoạt động kinh doanh CTCP Một số kiến nghị nhằm thực thi hiệu quy định Luật doanh nghiệp 2005 vốn CTCP: Thứ nhất, để Luật doanh nghiệp 2005 phát huy hiệu lực vào sống cần có đồng bộ, thống nội dung Luật doanh nghiệp văn pháp luật có liên quan, đặc biệt văn quy định quản lí doanh nghiệp như: Luật doanh nghiệp nhà nước 2003, Luật đầu tư, Luật chứng khoán số luật chuyên ngành Hiện nay, Luật chứng khoán nên mở rộng phạm vi điều chỉnh lĩnh vực quản lí phát hành chứng khốn, bao qt trường hợp phát hành cổ phiếu công chúng mà khoản Điều 87 Luật doanh nghiệp có dẫn chiếu Thứ hai, quy định vốn CTCP chứa đựng văn có hiệu lực pháp lí cao Luật doanh nghiệp Khi đưa vào sống, để quy định hiểu áp dụng cách thống nhất, tất yếu phải có hướng dẫn văn luật như: + Quy định cổ phần ưu đãi: Các văn luật nên đa dạng hóa loại cổ phần ưu đãi, tạo hấp dẫn cho loại cổ phần này, phù hợp với tâm lí khả người đầu tư Một số cổ phần ưu đãi là: - Cổ phần ưu đãi dồn lãi: Nếu vòng năm cổ phần ưu đãi cổ tức khơng tốn cho cổ đơng ưu đãi cổ đơng có quyền cổ tức dồn lãi, nghĩa công ty phải cộng dồn toán cổ tức chưa toán vào năm trước cổ tức tốn cho cổ đơng góp vốn - Cổ đông ưu đãi dự phần chia cổ tức: sau cổ tức ưu đãi toán, cổ đơng ưu đãi dự phần có quyền chia thành cổ tức công bố cho cổ đông phổ thông cổ đông khác phạm vi quy định điều lệ - Cổ phần ưu đãi mua lại: quy định cổ phần ưu đãi mua lại tùy ý cổ phần ưu đãi mua lại bắt buộc để tạo “mềm dẻo” cho loại cổ phần - Cổ phần ưu chuyển đổi: loại cổ phần trao cho cổ đông quyền lựa chọn để chuyển đổi cổ phần ưu đãi họ thành loại chứng khoán khác cụ thể công ty cách tùy ý( đến thời hạn đó) hạn chế khác quy định Điều lệ Quy định tạo linh hoạt việc thay đổi quyền nghĩa vụ 14 cổ đông ưu đãi, tạo cho người đầu tư có chủ động việc thay đổi mà quy định Điều lệ giúp họ thực quyền - Cổ phần ưu đãi phức hợp: cổ phần có hai quyền ưu đãi trở lên Ví dụ cổ phần ưu đãi mua lại chuyển đổi Loại cổ phần giúp cho cổ đơng có quyền linh hoạt việc lựa chọn quyền ưu đãi loại cổ phần ưu đãi phức hợp có lợi cho làm cấu vốn cơng ty thêm linh hoạt - Cổ phần ưu đãi hàng đầu: cổ phần có quyền ưu tiên cao cổ phần ưu đãi phát hành trước ưu đãi hàng đầu tốn cổ tức, tốn quyền lí ( công ty giải thể) - Cổ phần ưu đãi “để trống”: Là loại cổ phần đó, Điều lệ cơng ty quy định, Hội đồng quản trị ấn định điều khoản điều kiện cụ thể loại cổ phần ưu đãi tùy theo định ngược lại + Các quy định phát hành trái phiếu: Để tạo thêm hàng cho thị trường trái phiếu, pháp luật nên có quy định quyền phát hành “ loại trái phiếu khác” giải thích rõ Khoản Điều 88 Luật doanh nghiệp 2005 Có đưa số loại trái phiếu khác như: - Trái phiếu không trả lãi: Công ty phát hành trả lãi suất cho trái chủ Do trả lãi nên trái phiếu bán theo giá chiết khấu Mức chiết khấu xem tiền lãi khấu trừ xác định thu nhập chịu thuế công ty Mức độ rủi ro loại trái phiếu thấp loại trái phiếu khác, nhờ giảm chi phí sử dụng vốn vay - Trái phiếu trả lãi theo thu nhập: Là trái phiếu mà tiền lãi trả công ty thu lợi nhuận Loại trái phiếu giống cổ phiếu ưu đãi khác chỗ cơng ty phải hồn trả vốn gốc - Trái phiếu lãi suất thả nổi: lãi suất loại trái phiếu xác định vào lãi suất chuẩn, thường lãi suất trái phiếu kho bạc - Trái phiếu có quyền bán lại trước đáo hạn( trái phiếu cỏ thể thu hồi): cho phép trái chủ có quyền bán lại trái phiếu cho cơng ty phát hành theo mệnh giá trước thời hạn đáo hạn + Quy định chào bán cổ phần riêng lẻ: Phần lớn, CTCP huy động vốn đường phát hành cổ phiếu riêng lẻ Tuy nhiên hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ hay nói rộng hoạt động phát hành riêng lẻ chưa có chế kiểm sốt cụ thể Đoạn Khoản Điều 87 Luật doanh nghiệp 2005 quy định “ Chính phủ quy định hướng dẫn việc chào bán cổ phần riêng lẻ” Như vậy, Luật doanh nghiệp tạo sở pháp lí, Chính phủ cần sớm ban hành quy định điều chỉnh lĩnh vực này, đó, quy định cần hướng 15 dẫn đơn giản điều kiện thủ tục chào bán cổ phần, tạo thuận lợi cho CTCP áp dụng + Quy định trả cổ tức: Nghị định Chính phủ thị thơng tư có liên quan nên có quy định rõ ràng chế nguyên tắc xác định mức cổ tức: cổ tức cho cổ phần phổ thông, cổ tức cho cổ phần ưu đãi cổ tức, để công ty thuận lợi áp dụng quy định thực tiễn + Liên quan tới việc triển khai thực thi Điều 88 Điều 88 Luật doanh nghiệp 2005 quy định phát hành trái phiếu quy định nằm trang giấy không xây dựng kế hoạch cụ thể cho việc triển khai thực Vì vậy, ngồi việc tiếp tục hồn thiện khung pháp lí phát hành chứng khốn Luật chứng khốn, quan nhà nước có thẩm quyền (Bộ Tài chính) cần phải đưa giải pháp chế thực giải pháp nhằm đẩy mạnh phát triển thị trường trái phiếu Việt Nam KẾT LUẬN Thơng qua việc tìm hiểu quy chế pháp lí vốn cơng ty cổ phần giúp cho nhà đầu tư có nhìn đắn loại hình cơng ty này; từ có định đầu tư hay khơng để thu lợi nhuận lớn nhất; giúp cho người có nhìn tổng thể xác CTCP DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội Giáo trình Luật thương mại Tập Nxb Công an nhân dân Luật doanh nghiệp năm 2005 16 ... thẩm quy? ??n (Bộ Tài chính) cần phải đưa giải pháp chế thực giải pháp nhằm đẩy mạnh phát triển thị trường trái phiếu Việt Nam KẾT LUẬN Thông qua việc tìm hiểu quy chế pháp lí vốn công ty cổ phần.. . bán cổ phần đảm bảo huy động đủ vốn điều lệ q trình thành lập cơng ty làm tăng vốn điều lệ công ty trường hợp công ty hoạt động Việc phát hành cổ phiếu ảnh hưởng đến quy? ??n lợi cổ đơng có cơng ty. .. vốn thành lập công ty phát hành cổ phiếu q trình hoạt động cơng ty *Phát hành cổ phiếu lần thành lập công ty: Khi thành lập, CTCP phải huy động vốn góp cổ đơng Pháp luật quy định cổ đơng sáng