MỤC LỤC MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU PHẦN NỘI DUNG PHẦN KẾT LUẬN 22 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân LỜI MỞ ĐẦU Lao động hoạt động quan trọng người, tạo cải vật chất giá trị tinh thần xã hội Lao động có suất, chất lượng hiệu cao nhân tố định phát triển đất nước Do đó, Nhà nước ta xây dựng hệ thống pháp luật lao động nhằm quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ người lao động người sử dụng lao động, tiêu chuẩn lao động, nguyên tắc sử dụng quản lý lao động nhằm góp phần thúc đẩy sản xuất Mặc dù quyền nghĩa vụ hai bên quy định cụ thể, rõ ràng Bộ luật lao động văn hướng dẫn, trình độ pháp luật lao động người lao động hạn chế, người sử dụng lao động lại trú trọng nhiều đến vấn đề kinh doanh lĩnh vực sử dụng lao động nên việc vi phạm pháp luật lao động thường xuyên xảy Đặc biệt thời kỳ suy thoái kinh tế nay, vấn đề tranh chấp quan hệ lao động vi phạm pháp luật lao động diễn ngày nhiều Chính vậy, luật sư giai đoạn phải đặc biệt trú trọng đến tranh chấp lĩnh vực lao động Muốn vậy, luật sư phải có kỹ đặc thù tham gia vào vụ tranh chấp lao động Xuất phát từ tình hình thực tế nay, nhận thấy rằng, tranh chấp liên quan đến việc đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động xảy thường xuyên, độ phức tạp tranh chấp lao động khơng khó loại tranh chấp khác dân sự, đất đai, vụ án kinh tế … Tuy nhiên, không trú trọng nhiều đến loại tranh chấp nên số luật sư bỏ lỡ việc khai thác thị trường tiềm Với mục đích sâu vào việc tìm kiếm khách hàng mảng tranh chấp lao động không muốn vào vết xe đổ người trước, hạn chế tối đa sai lầm xảy hỗ trợ khách hàng Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân tranh chấp lao động, chọn đề tài: “Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động tòa án” Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân PHẦN NỘI DUNG I ĐẶC ĐIỂM CỦA ĐƠN PHƯƠNG CHẤM DỨT HỢP ĐỒNG LAO ĐỘNG Đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động hành vi bên, người lao động người sử dụng lao động, chủ động định việc chấm dứt hợp đồng lao động, khơng có thỏa thuận khơng phụ thuộc ý chí bên Trong trường hợp này, bên bị đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động có nhu cầu khởi kiện vụ án (nếu có) vụ án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động hiểu theo nghĩa rộng bao gồm án kỷ luật sa thải, vậy, chiếm tỉ lệ cao, khoảng 70% vụ án lao động hàng năm Loại án mang đặc điểm chung án lao động liên quan đến sách xã hội, liên quan đến yếu tố kỹ thuật (cơng nghệ sản xuất, an tồn vệ sinh lao động …) Mục đích giải án lao động nói chung án đơn phương chấm dứt hợp đồng nói riêng có đặc điểm chung khơng giải quyền lợi ích bên tranh chấp mà cịn nhằm trì quan hệ lao động có tranh chấp … Ngồi ra, án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động cịn có đặc điểm riêng như: Liên quan đến hầu hết chế định luật lao động; hầu hết người lao động khởi kiện I.1 Án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động liên quan đến hầu hết chế định luật lao động Theo quy định thực tế, nội dung hợp đồng lao động bao gồm nhiều điều khoản như: thời gian làm việc thời gian nghỉ, an toàn vệ sinh lao động, tiền lương, bảo hiểm xã hội … Nếu muốn xem xét nội dung có hợp pháp hay khơng, giải quyền lợi bên cho thỏa thuận hợp đồng … phải vào quy Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân định pháp luật vấn đề nói Vì vậy, tham gia bảo vệ quyền lợi cho đương vụ án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động, luật sư phải nắm hầu hết chế định luật lao động Luật sư phải hiểu rõ điều luật mối tương quan điều luật với hệ thống quy định I.2 Hầu hết án đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động người khởi kiện Do tương quan cung cầu lao động thị trường chênh lệch, pháp luật quy định nghĩa vụ người lao động người sử dụng lao động chấm dứt hợp đồng lao động trái pháp luật khác thực tế, nên nay, có người lao động khởi kiện bị đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động trái pháp luật Nếu người lao động chấm dứt hợp đồng lao động trái pháp luật người sử dụng lao động kiện họ mức bồi thường cho người sử dụng lao động trường hợp Trường hợp người lao động chấm dứt hợp đồng lao động trái pháp luật có vi phạm cam kết đào tạo nghề người sử dụng lao động thường kiện họ nhằm mục đích địi bồi thường chi phí đào tạo nghề khơng đề cập nhiều đến việc địi bồi thường việc đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động trái luật II LUẬT SƯ TRONG GIAI ĐOẠN KHỞI KIỆN Hiện nay, nhu cầu cần luật sư xã hội ngày cao, có tranh chấp xảy Vì vậy, luật sư có hội tham gia vụ việc từ trước khởi kiện Khi đương có nhu cầu mời luật sư giúp đỡ họ trước khởi kiện luật sư phải giúp họ xác định mục đích kiện Mục đích kiện người lao động bị đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động thường trở lại làm việc, bồi thường thỏa đáng, hưởng đầy đủ chế độ luật định chấm dứt hợp đồng … Còn mục đích người sử dụng lao động thường địi bồi thường chi phí đào tạo Nếu mục Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân đích việc kiện rõ luật sư phân tích cho họ khả thắng kiện, điều họ đạt được, không đạt khởi kiện Nếu khách hàng kiên khởi kiện ngồi việc phải có kỹ đặc thù khởi kiện vụ án lao động tiếp xúc, trao đổi với khách hàng; kiểm tra điều kiện khởi kiện khách hàng, chuẩn bị hồ sơ khởi kiện cho khách hàng, luật sư cịn phải có thêm kỹ đặc thù thu thập chứng vụ án lao động nói chung vụ tranh chấp đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động nói riêng hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động tòa án II.1 Kỹ đặc thù việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện vụ án lao động II.1.1.Tiếp xúc trao đổi với khách hàng Cũng giống việc khởi kiện vụ án dân sự, nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, trước tư vấn cho khách hàng tranh chấp lao động nên khởi kiện hay không khởi kiện, luật sư phải tiếp xúc, trao đổi với khách hàng để nắm nội dung vụ tranh chấp yêu cầu cụ thể khách hàng Từ đó, luật sư đưa lời khun thích hợp cho khách hàng Do đặc thù tranh chấp lao động, tiếp xúc, trao đổi với khách hàng, luật sư cần làm rõ vấn đề sau đây: - Thứ nhất, làm rõ xem bên có quan hệ lao động hay khơng Cụ thể, luật sư cần làm rõ xem bên có ký hợp đồng lao động không? Hợp đồng miệng hay văn bản; thời hạn hợp đồng, tiền lương, công việc, địa điểm làm việc… Việc làm rõ giúp luật sư xác định xác xem quan hệ bên quan hệ lao động hay quan hệ dân sự, hành Từ xác định xác Tịa án có thẩm quyền giải Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân - Thứ hai, làm rõ nội dung tranh chấp bên Trước đưa lời khuyên cho khách hàng, luật sư cần xác định tranh chấp bên tranh chấp (tranh chấp đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động hay tranh chấp kỷ luật sa thải …) Khi làm rõ nội dung tranh chấp, luật sư cần lưu ý làm rõ nguyên nhân dẫn đến tranh chấp bên; thời điểm xảy kiện pháp lý dẫn đến tranh chấp thủ tục bên tiến hành (thủ tục xử lý kỷ luật sa thải, thủ tục đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động …) - Thứ ba, luật sư cần trao đổi làm rõ xem yêu cầu khách hàng gì? Muốn bồi thường tiền lương ngày không làm việc, nhận tiền trợ cấp việc hay muốn nhận trở lại làm việc…? Thứ tự ưu tiên yêu cầu khách hàng Từ việc xác định rõ yêu cầu khách hàng, luật sư đưa lời khuyên thích hợp cho khách hàng Nếu mong muốn khách hàng khởi kiện đến Tòa án nhận lại làm việc luật sư cần khuyên khách hàng không nên khởi kiện vụ tranh chấp Tòa án mà nên chọn phương án thương lượng, hòa giải II.1.2.Kiểm tra điều kiện khởi kiện khách hàng Sau trao đổi với khách hàng nội dung vụ tranh chấp, yêu cầu cụ thể khách hàng Nếu khách hàng định khởi kiện luật sư cần kiểm tra điều kiện khởi kiện khách hàng Thông thường, giúp khách hàng khởi kiện vụ án lao động, việc kiểm tra điều kiện khởi kiện khác việc thuộc thẩm quyền Tòa án; việc chưa giải án, định có hiệu lực Tịa án quan có thẩm quyền… luật sư cần kiểm tra điều kiện khởi kiện sau: Thứ nhất: Khách hàng có quyền khởi kiện khơng? Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân Khi kiểm tra quyền khởi kiện khách hàng vụ án lao động, luật sư cần lưu ý đối tượng cụ thể: - Khách hàng khởi kiện người lao động: Theo quy định pháp luật, người lao động từ đủ 15 tuổi trở lên có quyền tự khởi kiện Đây điểm khác với chủ thể khởi kiện hầu hết tranh chấp dân sự, tranh chấp kinh doanh, thương mại Nếu người lao động 15 tuổi (trong trường hợp họ tham gia số quan hệ lao động) có quyền lợi ích bị tranh chấp họ muốn khởi kiện luật sư cần trao đổi để họ biết trường hợp, họ phải khởi kiện thông qua người đại diện hợp pháp (cha mẹ, người giám hộ) - Khách hàng khởi kiện người sử dụng lao động: người sử dụng lao động cá nhân họ phải từ đủ 18 tuổi trở lên, họ tự khởi kiện ủy quyền văn cho người khác khởi kiện Nếu người sử dụng lao động pháp nhân luật sư cần trao đổi để họ biết: người có quyền thực việc khởi kiện người đại diện theo pháp luật pháp nhân (Tổng Giám đốc, Giám đốc…) người đại diện theo pháp luật pháp nhân ủy quyền hợp pháp Thứ hai, điều kiện hòa giải sở Theo Điều 166 Bộ luật lao động Điều 31 Bộ luật tố tụng dân nguyên tắc, tranh chấp lao động cá nhân, Tòa án thụ lý giải tranh chấp Hội đồng hòa giải lao động sở Hịa giải viên lao động hịa giải khơng thành không giải thời hạn pháp luật quy định (07 ngày kể từ ngày nhận đơn u cầu hịa giải), trừ số tranh chấp khơng bắt buộc phải qua yêu cầu hòa giải sở Do đó, kiểm tra điều kiện khởi kiện khách hàng, luật sư cần xác định tranh chấp khách hàng có bắt buộc phải qua hịa giải sở Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân không? Để biết tranh chấp khách hàng có bắt buộc phải qua hịa giải sở hay không, trước hết luật sư cần xác định xác xem tranh chấp mà khách hàng muốn khởi kiện Tịa án tranh chấp gì: tranh chấp đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động; tranh chấp kỷ luật lao động theo hình thức sa thải hay tranh chấp địi bồi thường chi phí đào tạo…? Sau xác định xác tranh chấp khách hàng luật sư cần vào Điều 166 Bộ luật lao động để xem tranh chấp khách hàng có bắt buộc phải qua hịa giải sở không? Nếu tranh chấp khách hàng bắt buộc phải qua hòa giải sở mà khách hàng chưa u cầu hịa giải sở luật sư cần khuyên khách hàng làm đơn yêu cầu Hội đồng hòa giải lao động sở hòa giải viên lao động (trong trường hợp doanh nghiệp chưa thành lập Hội đồng hòa giải lao động sở tranh chấp thực hợp đồng học nghề chi phí dạy nghề) hịa giải trước làm đơn khởi kiện Tòa án Chỉ Hội đồng hòa giải lao động sở hòa giải viên lao động hịa giải khơng thành khơng chịu tiến hành hịa giải thời hạn luật định kể từ ngày nhận đơn khách hàng nên khởi kiện Tòa án Trong trường hợp tranh chấp khách hàng qua hòa giải sở hịa giải thành (có biên hịa giải thành Hội đồng hòa giải lao động sở hịa giải viên lao động lập) luật sư cần khuyên khách hàng không nên khởi kiện Tịa án Nếu tranh chấp khách hàng khơng bắt buộc phải qua hòa giải sở: Mặc dù tranh chấp khách hàng loại tranh chấp không bắt buộc phải qua hòa giải sở pháp luật không hạn chế việc bên yêu cầu Hội đồng hòa giải lao động sở hòa giải viên lao động tiến hành hịa giải Do đó, luật sư cần tiến hành kiểm tra xem khách hàng yêu cầu hòa giải tranh chấp sở chưa Trường hợp khách hàng yêu cầu hòa giải việc u cầu hịa giải thành (có biê hịa giải thành Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân Hội đồng hòa giải lao động sở hịa giải viên lao động) luật sư cần khun khách hàng khơng nên khởi kiện nguyên tắc, Tòa án thụ lý vụ án việc hịa giải sở khơng thành Thứ ba, điều kiện thời hiệu khởi kiện Để kiểm tra xem tranh chấp khách hàng thời hiệu khởi kiện hay không, luật sư cần vào Điều 167 Bộ luật lao động Khi kiểm tra điều kiện thời hiệu khởi kiện, luật sư cần lưu ý Thời hiệu khởi kiện tranh chấp lao động tính từ ngày “mỗi bên cho quyền, lợi ích bị vi phạm” Mặc dù pháp luật không quy định bên tranh chấp cho quyền, lợi ích bị vi phạm luật sư vào ý chí chủ quan khách hàng để xác định Luật sư cần trao đổi với khách hàng để biết xác ngày xảy kiện pháp lý dẫn đến tranh chấp (ngày công ty định đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động; ngày công ty định kỷ luật sa thải…) ngày khách hàng biết kiện Từ việc xác định đó, luật sư kiểm tra xem tranh chấp khách hàng có cịn thời hiệu khởi kiện hay không? Nếu tranh chấp khách hàng hết thời hiệu khởi kiện luật sư cần khuyên khách hàng không nên khởi kiện vụ tranh chấp Tòa án II.1.3 Chuẩn bị hồ sơ khởi kiện cho khách hàng Sau trao đổi, tiếp xúc kiểm tra điều kiện khởi kiện khách hàng, khách hàng định khởi kiện luật sư cần giúp họ chuẩn bị hồ sơ khởi kiện II.1.3.1 Chuẩn bị đơn khởi kiện Tài liệu cần thiết hồ sơ khởi kiện đơn khởi kiện Cũng giống đơn khởi kiện vụ án dân sự, kinh doanh, thương mại, nguyên tắc, đơn khởi kiện vụ án lao động phải có đầy đủ Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 10 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân nội dung quy định Điều 164 Bộ luật tố tụng dân Luật sư hỏi khách hàng thông tin cần thiết khác quan hệ lao động, yêu cầu cụ thể khách hàng … để làm đơn khởi kiện giúp họ xem đơn khởi kiện họ làm giúp họ sửa lại thấy cần thiết II.1.3.2 Tài liệu, chứng nộp kèm theo đơn khởi kiện Cùng với đơn khởi kiện, luật sư cần giúp khách hàng tài liệu cần thiết nộp kèm theo đơn để chứng minh yêu cầu khởi kiện khách hàng có hợp pháp Trong vụ án lao động, tùy thuộc vào tranh chấp mà khách hàng khởi kiện yêu cầu tòa án giải tranh chấp mà luật sư hướng dẫn khách hàng tài liệu cần thiết để nộp kèm theo đơn khởi kiện Nhưng nhìn chung, vụ án lao động, tài liệu cần gửi kèm theo đơn thông thường bao gồm: - Các tài liệu chứng minh hai bên tranh chấp tồn quan hệ lao động hợp đồng lao động; phụ lục hợp đồng lao động … - Các tài liệu chứng minh kiện tranh chấp hai bên như: Quyết định kỷ luật sa thải (đối với tranh chấp kỷ luật lao động theo hình thức sa thải); Quyết định chấm dứt hợp đồng lao động (đối với tranh chấp đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động); Bản cam kết thời gian làm việc bắt buộc cho doanh nghiệp sau học, đào tạo (đối với tranh chấp đòi bồi thường chi phí đào tạo)… Ngồi ra, tùy thuộc vào tranh chấp khách hàng tranh chấp cá nhân hay tranh chấp tập thể, có bắt buộc phải qua hịa giải sở hay không mà luật sư cần hướng dẫn cho khách hàng nộp kèm theo Biên hòa giải không thành (đối với tranh chấp lao động cá nhân bắt buộc phải qua hòa giải sở); Quyết định giải Hội đồng trọng tài lao động cấp tỉnh (đối với tranh chấp lao động tập thể) Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 11 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân II.2 Kỹ thu thập chứng vụ án lao động Để coi chứng theo Điều 81, Điều 82 Bộ luật tố tụng dân sự, chứng phải xác định từ nguồn pháp luật quy định: Thứ nhất, tài liệu đọc nội dung phải có cơng chứng, chứng thực hợp pháp quan, tổ chức có thẩm quyền cung cấp, xác nhận theo khoản Điều 38 Bộ luật tố tụng dân Bản gốc dùng làm sở lập Luật sư nên hướng dẫn khách hàng nhiều từ để đề phịng trường hợp thất lạc Đối với tài liệu đọc được lưu giữ quan nhà nước có thẩm quyền cá nhân, tổ chức, tổ chức khác lưu giữ, luật sư cần hướng dẫn đương làm đơn yêu cầu cá nhân, tổ chức cung cấp Theo quy định Điều Bộ luật tố tụng dân sự, cá nhân, quan, tổ chức phạm vi, nhiệm vụ, quyền hạn có trách nhiệm cung cấp đầy đủ cho đương sự, Tòa án chứng liên quan đến vụ án cá nhân, quan, tổ chức lưu giữ Nếu khơng cung cấp phải thơng báo văn cho đương biết Việc yêu cầu cá nhân, quan, tổ chức cung cấp tài liệu lưu giữ cần thể đơn yêu cầu Luật sư soạn đơn yêu cầu cá nhân, quan, tổ chức cung cấp chứng làm theo mẫu đơn thông thường Trong đơn phải nói rõ đương ai, địa chỉ, u cầu cụ thể việc gì, múc đích Đương thu thập chứng theo cách từ trước định khởi kiện Tuy nhiên thực tế, việc thu thập chứng theo cách khó cá nhân, quan, tổ chức cung cấp Trong trường hợp này, luật sư cần đề nghị cá nhân, quan, tổ chức phải thông báo văn ghi rõ lý không cung cấp chứng Tài liệu có ý nghĩa quan trọng sở để sau đương có quyền làm đơn đề nghị Tịa án Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 12 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân tiến hành biện pháp cần thiết thu thập loại chứng theo quy định khoản Điều 85 Bộ luật tố tụng dân Thứ hai, tài liệu nghe được, nhìn phải kèm theo văn xác nhận xuất xứ tài liệu văn việc liên quan đến việc thu âm, thu hình theo khoản Điều 73 Bộ luật tố tụng dân Các tài liệu băng ghi âm, ghi hình, đĩa ghi âm, đĩa ghi hình, phim, ảnh … Nhất thiết đương phải xuất trình tài liệu nói tài liệu nghe được, nhìn mà đương giao nộp coi chứng Thứ ba, vật chứng, Để coi vật chứng phải vật gốc liên quan đến vụ việc dân theo quy định khoản Điều 83 Bộ luật tố tụng dân Nếu vật gốc không liên quan đến vụ việc dân khơng phải chứng vụ việc dân Luật sư cần hỏi rõ đương sự, khẳng định chắn vật gốc liên quan đến vụ việc dân coi chứng Thứ tư, tập quán cộng đồng nơi có tập quán thừa nhận coi chứng theo khoản Điều 83 Bộ luật tố tụng dân Trong nhiều trường hợp, luật sư hướng dẫn, giúp đỡ đương thu thập loại chứng tập quán địa phương Đối với loại chứng cần ý: Trước hết, để coi tập quán, cộng đồng thừa nhận cộng đồng phải tập thể người sống, có điểm giống nhau, gắn bó thành khối sinh hoạt xã hội nơi có tập quán Tập quán thói quen thành nếp xã hội, sản xuất sinh hoạt thường ngày, cộng đồng nơi có tập quán thừa nhận làm theo quy tắc quy ước chung cộng đồng Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 13 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân Khi sử dụng loại chứng này, luật sư cần ý sử dụng tập quán không trái pháp luật, đạo đức xã hội Đối với vấn đề có pháp luật quy định khơng viện dẫn tập quán mà phải áp dụng quy định pháp luật Thứ năm, loại chứng khác kết luận giám định, biên xem xét chỗ, lời khai người làm chứng, đương theo quy định khoản 4, khoản 5, khoản Điều 83 Bộ luật tố tụng dân sự… thừa nhận chúng thu thập theo quy định Bộ luật tố tụng dân Đương khơng nên tự thu thập loại tài liệu mà nên đề nghị Tòa án tiến hành biện pháp thu thập loại tài liệu theo quy định khoản Điều 85 Bộ luật tố tụng dân Luật sư cần hướng dẫn đương nắm bắt sơ chứng quan trọng việc xem xét giải vụ án, sở giúp đương tập hợp chứng lại theo hướng dẫn Thơng thường, chứng xếp theo thứ tự ngày tháng, nội dung theo hình thức chứng Đối với loại chứng gốc nhất, luật sư cần hướng dẫn đương phơ tơ có chứng thực lại gốc Đối với tài liệu tiếng Việt, cần hướng dẫn đương thuê dịch có cơng chứng, chứng thực để tăng thêm giá trị tài liệu Bản dịch hợp pháp (có cơng chứng, chứng thực) gửi kèm theo chứng (bản tài liệu tiếng nước ngoài) Tất chứng mà đương thu thập thiết phải nhân làm hai trở lên Một để nộp cho Tòa án, lại luật sư đương giữ Trong vụ án lao động, luật sư cần ý đến yếu tố đặc trưng vụ án lao động để vận dụng kỹ phù hợp việc giúp đương thu thập, xác minh chứng nhằm đảm bảo việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương cách hiệu pháp luật Mặt khác, việc giúp đương thu thập, xác minh chứng phụ thuộc Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 14 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân vào yêu cầu đương luật sư bảo vệ đương nguyên đơn, bị đơn hay người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan vụ án Người lao động chưa quen với việc đương tự chứng minh điều kiện nắm giữ chứng để chứng minh với Tịa án Vì vậy, họ khách hàng luật sư nên hướng dẫn cho họ việc chủ động chứng minh luật sư tự thu thập chứng để cung cấp cho Tòa án (tùy theo hợp đồng dịch vụ ký) Đối với tình tiết mà người lao động khơng có nguồn chứng để chứng minh luật sư nên hướng dẫn họ trình bày chi tiết tự khai, khai rõ kiện diễn nào, đâu, có biết kiện, tình tiết Nếu thấy cần thiết, luật sư hướng dẫn khách hàng làm đơn yêu cầu Tòa án thu thập chứng theo điều 58, 85, 94… Bộ luật tố tụng dân II.3 Kỹ thu thập chứng vụ tranh chấp đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Trong loại tranh chấp lao động tranh chấp đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động loại tranh chấm chiếm tỷ lệ tương đối lớn Mặc dù pháp luật lao động quy định chủ thể tham gia quan hệ lao động có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động theo quy định pháp luật lao động thực tế vụ kiện đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động có đặc điểm đặc biệt nguyên đơn thường người lao động bị đơn người sử dụng lao động Đối với loại vụ án này, luật sư cần lưu ý số nội dung sau việc giúp đương xác minh, thu thập chứng cứ: Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 15 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân II.3.1 Thu thập, xác minh chứng để chứng minh định đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động người sử dụng lao động có hợp pháp hay khơng? Quyết định đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động người sử dụng lao động có hợp pháp hay không chủ yếu đánh giá thông qua hai nội dung: Căn định trình tự, thủ tục định Trong thực tế, người sử dụng lao động dựa vào sở pháp lý khác để định đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Việc xác định xác mà người sử dụng lao động dùng để đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động người lao động giúp cho việc thu thập, xác minh chứng nhanh chóng, hiệu pháp luật Dựa sở quy định hành pháp luật lao động, người sử dụng lao động chủ yếu chấm dứt hợp đồng lao động với người lao động dựa sau đây: • Điều 17 Bộ luật lao động: Nếu người sử dụng lao động vận dụng Điều 17 Bộ luật lao động để chấm dứt hợp đồng lao động cần xác minh, thu thập chứng để làm rõ định chấm dứt có hợp pháp hay khơng Các chứng phải làm rõ tình tiết sau đây: - Có kiện thay đổi cấu tổ chức, thay đổi sản phẩm, cấu sản phẩm công nghệ dẫn đến có suất lao động cao hơn, sử dụng lao động hay khơng? - Người lao động người sử dụng lao động đào tạo lại hay chưa? Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 16 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân - Sau đào tạo, người sử dụng lao động có cơng việc thích hợp để xếp cho người lao động chưa? - Người sử dụng lao động có trao đổi, tham khảo ý kiến Ban chấp hành cơng đồn sở theo thủ tục quy định khoản Điều 38 Bộ luật lao động chưa? Ý kiến Ban chấp hành cơng đồn sở nào? - Người sử dụng lao động báo cho quan quản lý nhà nước lao động địa phương biết việc chấm dứt hợp đồng lao động người lao động chưa? Đã tuân thủ số quy định thủ tục khác quy định khoản Điều 17 Bộ luật lao động chưa? • Điều 31 Bộ luật lao động: Trường hợp chấm dứt hợp đồng lao động theo Điều 31 Bộ luật lao động xảy với doanh nghiệp nhà nước Trường hợp cần xác minh, thu thập số chứng sau để làm rõ định chấm dứt có hợp pháp hay không Các chứng phải thể hiện, liên quan đến kiện, tình tiết: - Có kiện sáp nhập, hợp nhất, chia, tách doanh nghiệp, chuyển quyền sở hữu, quyền quản lý quyền sử dụng tài sản doanh nghiệp khơng? - Đã có phương án sử dụng lao động chưa? - Nội dung phương án sử dụng lao động? Có trao đổi, tham khảo ý kiến Ban chấp hành cơng đồn sở hay không? Khi thực thông báo với quan quản lý nhà nước cấp tỉnh lao động chưa? - Nội dung thỏa thuận, cam kết người sử dụng lao động cũ việc giải vấn đề liên quan đến lao động doanh nghiệp? • Điều 38 Bộ luật lao động: Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 17 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân Điều 38 Bộ luật lao động quy định trường hợp người sử dụng lao động có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Tùy theo mà người sử dụng lao động xác minh, thu thập chứng phù hợp dựa vào để định chấm dứt hợp đồng lao động Các chứng trường hợp phải thể tình tiết: - Nếu người sử dụng lao động vào điểm a khoản Điều 38 Bộ luật lao động để định cần làm rõ vấn đề sau: + Người lao động có thường xun khơng hồn thành nhiệm vụ giao theo hợp đồng lao động khơng? Đó việc thường xun khơng hồn thành định mức lao động hay nhiệm vụ giao? + Đã bị lập biên nhắc nhở văn chưa? Mấy lần tháng? Sau có tái phạm khơng? + Lý do, ngun nhân khơng hồn thành (do lỗi người sử dụng lao động hay người lao động hay lý khách quan)? - Nếu người sử dụng lao động vào điểm c khoản Điều 38 Bộ luật lao động để định cần làm rõ vấn đề sau:\ + Người lao động ốm đau thời gian bao lâu? Xác nhận quan y tế có thẩm quyền kiện ốm đau người lao động? + Người lao động làm việc theo loại hợp đồng lao động với thời hạn bao lâu? + Khả hồi phục sức khỏe người lao động? - Nếu người sử dụng lao động vào điểm d khoản Điều 38 Bộ luật lao động để định cần làm rõ vấn đề sau: + Lý bất khả kháng mà người sử dụng lao động đưa để chấm dứt hợp đồng lao động cụ thể lý gì? Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 18 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân + Hậu pháp lý lý bất khả kháng? (Có dẫn tới việc phải thay đổi, thu hẹp sản xuất kinh doanh không?) - Người sử dụng lao động chấm dứt hợp đồng lao động có báo trước cho người lao động biết trước không? Thời gian báo trước ngày? - Trước định, người sử dụng lao động có trao đổi, trí với ban chấp hành cơng đồn sở hay khơng? Ý kiến Ban chấp hành cơng đồn nào? Trong trường hợp hai bên không thống quan điểm, người sử dụng lao động có báo với quan quản lý lao động có thẩm quyền khơng? Từ báo đến định ngày? - Tại thời điểm người sử dụng lao động định chấm dứt hợp đồng lao động tình trạng người lao động nào? (Người lao động có bị ốm đau bị tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp điều trị, điều dưỡng theo định thầy thuốc không? Người lao động có thời gian nghỉ hàng năm, nghỉ việc riêng trường hợp nghỉ khác người sử dụng lao động cho phép khơng? Người lao động có phải nữ thời giạn có thai, nghỉ thai sản hay nuôi nhỏ 12 tháng tuổi hay khơng? …) • Điều 36 Bộ luật lao động: Trường hợp người sử dụng lao động chấm dứt hợp đồng lao động với lý hợp đồng lao động hết hạn hai bên thỏa thuận chấm dứt hợp đồng lao động người lao động không chấp nhận cho người sử dụng lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Trong trường hợp này, cần ý, xác minh, thu thập chứng có liên quan đến tình tiết: Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 19 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân - Có kiện ký kết hợp đồng lao động hai bên không? Ký lại lần thứ mấy? Nếu người lao động tiếp tục làm việc hai bên chưa ký lại hợp đồng lý chưa ký lại hợp đồng? II.3.2 Thu thập, xác minh chứng để giải hậu pháp lý định đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Việc giải hậu pháp lý việc đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động phụ thuộc vào định chấm dứt hợp đồng lao động hay trái pháp luật Tuy nhiên, nói chung chứng cần thu thập, xác minh để giải hậu pháp lý chủ yếu bao gồm: - Thời gian người lao động làm việc cho người sử dụng lao động bao lâu? - Mức lương theo hợp đồng lao động mà người lao động thỏa thuận? - Mức lương thực tế mà người lao động lĩnh? - Diễn biến thay đổi mức lương 06 tháng gần nhất? - Các chế độ khác người lao động hưởng (phúc lợi, tiền thưởng, nghỉ hàng năm, lễ, tết…) theo thỏa thuận theo quy định nội doanh nghiệp? (Thỏa ước lao động tập thể, quy chế doanh nghiệp…) - Các chế độ, quyền lợi mà người sử dụng lao động toán cho người lao động chấm dứt hợp đồng lao động? - Ý kiến, quan điểm bên việc giải chế độ, quyền lợi chấm dứt hợp đồng lao động? Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 20 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân II.4 Kỹ thu thập chứng vụ tranh chấp kỷ luật lao động theo hình thức sa thải II.4.1.Thu thập, xác minh chứng để chứng minh định kỷ luật sa thải người sử dụng lao động có hợp pháp hay khơng? Căn vào lý sa thải mà người sử dụng lao động sử dụng để định kỷ luật người lao động, luật sư cần giúp đương thu thập xác minh chứng thể tình tiết, kiện sau: • Nếu sa thải theo điểm a khoản Điều 85 Bộ luật lao động: - Có hành vi trộm cắp tham ô người lao động hay không? Mối liên hệ pháp lý người lao động với tài sản? Thời gian, địa điểm xảy hành vi trộm cắp tham ô? Giá trị tài sản bị trộm cắp tham ô? Nội quy lao động doanh nghiệp có quy định vấn đề không? - Với hành vi tiết lộ bí mật cơng nghệ, kinh doanh cần xác minh, thu thập chứng để chứng minh thông tin bị tiết lộ bí mật cơng nghệ, kinh doanh doanh nghiệp? Thời gian, địa điểm, đối tượng tiết lộ? Thiệt hại (nếu có)? • Nếu sa thải theo điểm b khoản Điều 85 Bộ luật lao động: - Người lao động bị xử lý kỷ luật chuyển sang làm công việc khác kéo dài thời hạn nâng lương chưa? Việc xử lý có tương ứng với hành vi vi phạm thủ tục không? - Thời điểm người lao động bị xử lý kỷ luật? Người lao động xóa kỷ luật chưa? - Hành vi tái phạm gì? Thời điểm người lao động thực hành vi tái phạm kỷ luật lao động? Thiệt hại (nếu có)? Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 21 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân • Nếu sa thải theo điểm c khoản Điều 85 Bộ luật lao động: - Có kiện người lao động tự ý nghỉ việc hay khơng? - Lý nghỉ có đáng hay không? - Thời điểm bắt đầu nghỉ việc? Số ngày nghỉ? • Về trình tự, thủ tục xử lý kỷ luật: - Việc xử lý kỷ luật có đảm bảo nguyên tắc quy định? - Thời hiệu xử lý kỷ luật có cịn hay khơng? - Các thủ thục xử lý kỷ luật như: có mặt người lao động? Sự tham gia quan điểm Ban chấp hành cơng đồn sở? Biên xử lý kỷ luật …? - Hình thức thẩm quyền định kỷ luật? II.4.2.Thu thập, xác minh chứng để giải hậu pháp lý định kỷ luật sa thải Về bản, tương tự việc xác minh, thu thập chứng để giải hậu pháp lý việc đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động PHẦN KẾT LUẬN Tóm lại, “kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Tòa án” kỹ thiếu luật sư trình hành nghề Nhất thời điểm nay, doanh nghiệp thấy vai trò luật sư ngày trở nên quan trọng, đó, doanh nghiệp có xu hướng có luật sư riêng phụ trách vấn đề pháp lý Vì vậy, vấn đề tranh chấp đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động ngày phức tạp có bàn tay luật sư góp phần vào tranh chấp Do đó, để hỗ trợ khách hàng tối đa Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 22 HV: Nguyễn Đào Thanh Trâm – SBD: LS 8.2MN-220 – Lớp A HP: Kỹ giải vụ việc dân việc khởi kiện tranh chấp lao động nói chung tranh chấp đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động nói riêng Tịa án, luật sư cần phải luôn trau dồi kiến thức, am hiểu kỹ quy định pháp luật lao động, phải cập nhật thông tin thay đổi cho dù nhỏ pháp luật lao động, đấu tranh luôn xảy trình phát triển xã hội mà phần thiệt thịi thường nghiêng phía người lao động sức yếu, cố Học viên NGUYỄN ĐÀO THANH TRÂM Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt HĐLĐ Tòa án ………………………………………………………….…Trang 23 ... vụ việc dân tranh chấp lao động, chọn đề tài: ? ?Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động tòa án? ?? Kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi. .. phương chấm dứt hợp đồng lao động nói riêng hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động tòa án II.1 Kỹ đặc thù việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện vụ án lao động. .. đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động PHẦN KẾT LUẬN Tóm lại, ? ?kỹ luật sư việc hỗ trợ khách hàng khởi kiện tranh chấp lao động đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Tòa án? ?? kỹ thiếu luật sư trình