Đang tải... (xem toàn văn)
Trong nền kinh tế thị trường như hiện nay, các hoạt động mua bán hàng hóa, dịch vụ được phát triển một cách rộng rãi trên mọi mặt của đời sống kinh tế xã hội
MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU Trong nền kinh tế thị trường như hiện nay, các hoạt động mua bán hàng hóa, dịch vụ được phát triển một cách rộng rãi trên mọi mặt của đời sống kinh tế xã hội, trong đó có hoạt động đấu thầu, hoạt động này ngày càng trở thành một hoạt động kinh tế phổ biến, diễn ra trên hầu hết các quốc gia và trên mọi lĩnh vực của đời sống kinh tế xã hội. Có thể nói sự ra đời và tồn tại của hoạt động đấu thầu trong cơ chế kinh tế thị trường là một tất yêu khách quan, một mắt xích quan trọng phục vụ cho các hoạt động sản xuất, tiêu dùng của mọi chủ thể trong xã hội. Thông qua đấu thầu, việc mua sắm và cung ứng hàng hóa, dịch vụ trên thị trường trở nên linh hoạt, có hiệu quả, đảm bảo lợi ích của các bên tham gia. Thực tiễn cho thấy, nội dung của công việc đấu thầu rất đa dạng, trong đó không thể không đề cập đến đấu thầu hàng hóa, dịch vụ trong thương mại. Thế nhưng, trong một cơ chế kinh tế thị trường luôn luôn biến động thì những tiêu cực của hoạt động này đấu thầu hàng hóa, dịch vụ trong thương mại sẽ rất dễ nảy sinh nếu không được pháp luật điều chỉnh kịp thời. Do vậy, pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ có ý nghĩa đặc biệt quan trọng trong việc tạo một môi trường an toàn, lành mạnh, đảm bảo sự cạnh tranh bình đẳng cho tất cả các chủ thể tham gia Xét thấy được tính cấp thiết của đề tài nên em đã lựa chọn đề tài Nội dung pháp lý cơ bản về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ làm bài tập học kỳ lần này. Do kiến thức còn hạn chế, khả năng đào sâu nghiên cứu vấn đề còn chưa cao nên bài làm 1 không thể tránh khỏi những thiếu sót. Vì vậy em rất mong thầy cô góp và ý chỉnh sửa để bài luận được hoàn thiện hơn. Em xin chân thành cảm ơn! I. KHÁI QUÁT PHÁP LUẬT VỀ ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ 1. Khái niệm và nội dung của pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ muốn đi vào đời sống và được thực hiện trong một khuôn khổ, trật tự nhất định thì phải được Nhà nước ghi nhận, cụ thể hóa bằng pháp luật. Pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh giữa các chủ thể trong quá trình tổ chức và thực hiện hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ trong thương mại. Các quan hệ pháp luật này được quy định trong các văn bản pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ, mà chủ yếu và trước hết là trong luật đấu thầu hoặc luật thương mại. Việc quy định tại luật đấu thầu hay luật thương mại là tùy thuộc vào pháp luật mỗi nước. Pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ thường quy định những nội dung cơ bản sau: - Khái niện về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: trong đó nêu những dấu hiệu cơ bản để nhận biết về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ. - Chủ thể tham gia đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: là những tổ chức, các nhân có quyền tổ chức và thực hiện hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ, thường gồm hai nhóm chủ thể chính là bên mời thầu và bên dự thầu. 2 - Đối tượng của đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: là những loại hàng hóa, dịch vụ được phép đấu thầu. Đây thường là những hàng hóa, dịch vụ được phép lưu thông và không bị pháp luật cấm. - Hình thức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: là phương pháp, cách thức tiến hành hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ. - Các nguyên tắc trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: là những tư tưởng, quan điểm chỉ đạo buộc các bên tham gia đấu thầu hàng hóa, dịch vụ phải tuân theo. - Trình tự, thủ tục đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: là các bước, các công việc mà chủ thể tham gia đấu thầu hàng hóa, dịch vụ phải tuân theo khi thực hiện hoạt động đấu thầu. Trình tự, thủ tục càng được quy định chặt chẽ thì hoạt động đấu thầu sẽ càng có kết quả cao. - Những quy định về quản lý Nhà nước và xử lý vi phạm pháp luật trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ. 2. Vai trò của pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Sự xuất hiện và phát triển hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là cơ sở lý luận và thực tiễn cho sự ra đời của pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ. Sự ra đời của pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ sẽ tạo hành lang pháp lý thuận lợi, an toàn và minh bạch trong quá trình tổ chức và thực hiện hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ, đồng thời góp phần tạo nên sự thống nhất và đồng bộ của hệ thống pháp luật về đấu thầu. Bởi lẽ, pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ chính là một bộ phận của pháp luật về đấu thầu nói chung và là biểu hiện của sự quản lý kinh tế của Nhà nước trong lĩnh vực đấu thầu. Pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ có tốt, sự quản lý của Nhà nước có tốt thì quan hệ đấu thầu hàng hóa, dịch vụ mới phát triển. Pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ tạo ra tâm lý yên tâm, tin tưởng đối với các chủ thể khi tham gó vào quan hệ đấu thầu hàng hóa, dịch vụ do có sự đảm bảo từ phía Nhà nước bằng pháp luật, khiến cho hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ diễn ra sôi nổi, đa dạng hơn. Pháp luật về đấu hầu hàng hóa, dịch vụ khi bao quát được hết các nội dung, tình huống của hoạt động đấu thầu thì sẽ giúp cho hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ đạt được hiệu quả cao và góp phần thúc đẩy sự phát triển nền kinh tế của đất nước. II. NHỮNG NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA PHÁP LUẬT VỀ ĐẤU THẦU HÀNG HÓA DỊCH VỤ Ở VIỆT NAM 1. Khái niệm, đặc điểm của đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Theo khoản 1, Điều 214 Luật Thương mại 2005 thì “Đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là hoạt động thương mại, theo đó một bên mua hàng hóa, dịch vụ thông qua mời thầu (gọi là bên mời thầu) nhằm lựa chọn trong số các thương nhân tham gia đấu 3 thầu (gọi là bên dự thầu) thương nhân đáp ứng tốt nhất các yêu cầu do bên mời thầu đặt ra và được lựa chọn để kí kết và thực hiện hợp đồng (gọi là bên trúng thầu)”. Hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ có những đặc điểm sau: - Đấu thầu hàng hóa, dịch vụ trong thương mại luôn gắn liền với quan hệ mua bán hàng hóa và cung ứng dịch vụ thương mại. - Các bên trong quan hệ đấu thầu hàng hóa, dịch vụ cũng chính là các bên mua và bán hàng hóa, dịch vụ. - Quan hệ đấu thầu hàng hóa, dịch vụ luôn được xác lập giữa một bên mời thầu và nhiều nhà thầu. - Hình thức pháp lí của quan hệ đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là hồ sơ mời thầu và hồ sơ dự thầu. 2. Chủ thể tham gia đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Tham gia vào hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ bao gồm hai nhóm chủ thể chính là bên mời thầu và bên dự thầu. Bên cạnh đó, có thể có sự tham gia của các chủ thể trung gian như các nhà tư vấn, tổ chuyên gia xét thầu hoặc các chủ thể khác như chủ sở hữu nguồn vốn, đơn vị tài trợ, cho vay vốn… Bên mời thầu là bên có nhu cầu mua hàng hóa, dịch vụ hoặc thực hiện một công việc nào đó. Bên mời thầu có thể là chủ sở hữu vốn hoặc người được giao quyền sử dụng vốn để mua sắm hàng hóa, dịch vụ. Trong trường hợp bên mời thầu không đồng thời là chủ sở hữu vốn thì người sở hữu vốn thực sự cũng giữ vai trò chi phối nhất định đến gói thầu. Theo quy định tại khoản 1, Điều 214 Luật Thương mại 2005 thì không bắt buộc bên mời thầu phải là thương nhân. Song với cách hiểu đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là hoạt động thương mại nhằm mục tiêu sinh lợi như trong Luật thương mại thì bên mời thầu sẽ chủ yếu là các thương nhân để đảm bảo được mục đích trên. Bên dự thầu (các nhà thầu), theo Luật Thương mại 2005, là các thương nhân có năng lực cung cấp hàng hóa, dịch vụ muốn thông quan đấu thầu để giành quyền cung cấp hàng hóa, dịch vụ và được bên mời thầu mời tham dự. Bên dự thầu có thể là thương nhân Việt Nam hoặc thương nhân nước ngoài có đủ điều kiện. Có nhiều thương nhân khác nhau tham gia dự thầu nhưng chỉ có thương nhân nào thắng cuộc trong quá trình đấu thầu (bên trúng thầu) mới được lựa chọn ký kết hợp đồng cung cấp hàng hóa, dịch vụ với bên mời thầu. Bên cạnh điều kiện về tư cách chủ thể phải là thương nhân (là tổ chức kinh tế hoặc là cá nhân), bên dự thầu cũng cần có một số tiêu chuẩn như tiêu chuẩn về sự độc lập về mặt tài chính, có năng lực pháp luật dân sự; và đối với thương nhân là cá nhân còn phải có năng lực hành vi dân sự để ký kết và thực hiện hợp đồng. 4 Trong quan hệ đấu thầu hàng hóa, dịch vụ có thể xuất hiện một số chủ thể như các công ty tư vấn, các tổ chuyên gia… tham gia vào các gia đoạn của quy trình tổ chức đấu thầu với tư cách là trung gian, giúp đỡ, tư vấn cho bên mời thầu trong việc lập hồ sơ mời thầu, đánh giá hồ sơ dự thầu, xét thầu… Những chủ thể trên hiện vẫn chưa được Luật quy định rõ về tư cách pháp lý, quyền và nghĩa vụ khi tham gia vào quan hệ đấu thầu hàng hóa, dịch vụ nhưng đã thể hiện vai trò rất quan trọng trong quá trình tổ chức và thực hiện đấu thầu. Họ giúp cho hoạt động đấu thầu được thực hiện nghiêm túc, đúng theo thủ tục luật định, kịp thời phát hiện những bất cập và đưa ra các biện pháp điều chỉnh thích hợp. Do đó việc sớm đưa các vấn đề này vào điều chỉnh trong Luật là vô cùng cần thiết. 3. Đối tượng của đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Đối tượng của đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là tất cả các loại hàng hóa được phép lưu thông và dịch vụ được phép thực hiện theo quy định của pháp luật. Theo Luật Thương mại 2005, hàng hóa bao gồm tất cả các loại động sản, kể cả động sản hình thành trong tương lai, và những vật gắn liền với đất đai (khoản 2, Điều 3 Luật Thương mại 2005). Trong xu hướng mở của Luật thương mại 2005, ta có thể hiểu dịch vụ trong thương mại bao gồm tất cả các dịch vụ mà pháp luật không cấm và được thực hiện nhằm mục tiêu sinh lời. Dịch vụ hiểu theo cách tiếp cận của Hiệp định chung về thương mại dịch vụ (GATS) của Tổ chức thương mại thế giới WTO gồm 12 ngành và 155 phân ngành, được xác định dựa trên Bảng phân loại các dịch vụ cơ bản của Liên hợp quốc. Vì vậy, các hoạt động đấu thầu dịch vụ như đấu thầu dịch vụ thiết kế công trình, dịch vụ xây lắp, dịch vụ tư vấn, dịch vụ du lịch, dịch vụ vận chuyển… mà do các thương nhân tổ chức nhằm mục đích lợi nhuận thì đều được coi là đấu thầu dịch vụ trong thương mại. Hiện nay, các mặt hàng cấm lưu thông và dịch vụ cấm thực hiện được quy định tại Nghị định 59/2006/NĐ-CP ngày 12/6/2006 quy định chi tiết Luật Thương mại về hàng hóa, dịch vụ cấm kinh hoanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện. 4. Hình thức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Điều 215 Luật Thương mại 2005 quy định đấu thầu hàng hóa, dịch vụ được thực hiện theo một trong hai hình thức sau đây: 4.1. Đấu thầu rộng rãi: là hình thức đấu thầu mà bên mời thấu không hạn chế số lượng các bên dự thầu (điểm a, khoản 1, Điều 215). Hình thức đấu thầu này có ưu điểm là tạo ra được môi trường cạnh tranh giữa các nhà thầu, và bên mời thầu qua đó cũng có cơ hội lựa chọn được nhà thầu đáp ứng tốt nhất các yêu cầu của mình. Song do số lượng các bên dự thầu là không hạn chế nên sẽ gây khó khăn cho bên mời thầu trong việc đánh giá, chấm thầu, xét 5 thầu. Mặt khác, chi phí đấu thầu vì thế cũng tốn kém hơn. Để khắc phục được nhược điểm trên, một số chủ thể thường tiến hành sơ tuyển nhà thầu trước khi tổ chức đấu thầu. Theo đó, những nhà thầu nào đáp ứng đủ điều kiện sơ tuyển do bên mời thầu đặt ra mới lọt vào danh sách tham dự đấu thầu chính thức. Dựa vào yếu tố này ta có thể chia đấu thầu rộng rãi thành hai loại là: đấu thầu rộng rãi có sơ tuyển và đấu thầu rộng rãi không có sơ tuyển. 4.2. Đấu thầu hạn chế: là hình thức đấu thầu mà bên mời thầu chỉ mời một số nhà thầu nhất định dự thầu (điểm b, khoản 1, Điều 215). Ưu điểm của hình thức đấu thầu này là việc đánh giá và xét thầu nhanh chóng, ít tốn kém hơn. Nhưng nhược điểm lớn nhất của hình thức này đó là không tạo ra sự cạnh tranh tối đa giữa các bên dự thầu, do đó hiệu quả của đấu thầu có thể giảm theo. Vì vậy, khi lựa chọn hình thức đấu thầu hạn chế nên cân nhắc trước về mục đích cần đạt được. Trong Luật Thương mại 2005, hiện cũng chưa quy định về số lượng nhà thầu tối thiểu và tối đa là bao nhiêu. Nhưng tham khảo Luật Đấu thầu 2005 thì có quy định số lượng nhà thầu tối thiểu tham dự đấu thầu hạn chế là tư năm nhà thầu trở lên, nhằm đảm bảo quá trình cạnh tranh giữa các nhà thầu. Trường hợp thực tế có ít hơn năm nhà thầu, chủ đầu tư phải trình người có thẩm quyền xem xét, quyết định cho phép tiếp tục tổ chức đấu thầu hạn chế hoặc áp dụng hình thức lựa chọn khác. Tuy nhiên quy định này không bắt buộc áp dụng đối với đấu thầu hàng hóa, dịch vụ thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật thương mại, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác. Khoản 2, Điều 215 Luật Thương mại 2005 quy định rõ: “Việc chọn hình thức đấu thầu rộng rãi hoặc đấu thầu hạn chế do bên mời thầu quyết định”. Do vậy, các chủ thể khi tổ chức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ hoàn toàn có quyền quyết định hình thức đấu thầu sẽ áp dụng mà không chịu sự chi phối của bất kì chủ thể nào khác. Ở đây, chung ta cũng cần phân biệt hình thức đấu thầu với hình thức lựa chọn nhà thầu. Việc lựa chọn nhà thầu có thể được thực hiện thông qua đấu thầu hoặc thông qua các hình thức mua sắm khác. Luật đấu thầu 2005 quy định một số hình thức lựa chọn nhà thầu gồm: lựa chọn nhà thầu thông qua đấu thầu rộng rãi, lựa chọn nhà thầu thông qua đấu thầu hạn chế, chỉ định thầu, chào hàng cạnh tranh trong mua sắm hàng hóa, mua sắm trực tiếp, tự thực hiện, lựa chọn nhà thầu trong trường hợp đặc biệt. Theo đó, hai hình thức đấu thầu nói trên chỉ là một trong các hình thức lựa chọn nhà thầu. Luật thương mại 2005 không quy định về các hình thức lựa chọn nhà thầu mà chỉ quy định về các hình thức đầu thầu nhằm đảm bảo cho việc mua sắm hàng hóa, dịch vụ trong thương mại thực hiện theo đúng mục tiêu và bản chất của đấu thầu. 6 5. Phương thức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Phương thức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ được Luật Thương mại 2005 quy định tại Điều 216, bao gồm: đấu thầu một túi hồ sơ và đấu thầu hai túi hồ sơ. Bên mời thầu có quyền lựa chọn phương thức đấu thầu và phải thông báo trước cho các bên dự thầu. 5.1. Đấu thầu một túi hồ sơ: là phương thức đấu thầu theo đó, bên dự thầu nộp hồ sơ dự thầu gồm đề xuất về kỹ thuật, đề xuất về tài chính trong một túi hồ sơ theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu và việc mở thầu được tiến hành một lần. 5.2. Đấu thầu hai túi hồ sơ: là phương thức đấu thầu theo đó, bên dự thầu nộp hồ sơ dự thầu gồm đề xuất về kỹ thuật, đề xuất về tài chính trong từng túi hồ sơ riêng biệt được nộp trong cùng một thời điểm và việc mở thầu được tiến hành hai lần. Hồ sơ đề xuất về kỹ thuật sẽ được mở trước. Quy định về phương thức đấu thầu là một quy định mới của Luật Thương mại 2005. Nhưng so với những quy định về phương thức đấu thầu trong Luật Đấu thầu 2005 thì những quy định trong Luật Thương mại 2005 còn khá sơ sài, chưa cụ thể về các trường hợp áp dụng cho từng phương thức nên có thể gây khó khăn cho các chủ thể trong việc áp dụng chúng trên thực tế. bên cạnh đấu thầu một túi hồ sơ và đấu thầu hai túi hồ sơ, Luật Đấu thầu 2005 còn quy định phương thức đấu thầu một gia đoạn và đấu thầu hai giai đoạn. 6. Các nguyên tắc trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Trong Luật Thương mại 2005 mặc dù chưa có quy định cụ thể nào về các nguyên tắc trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ nhưng thông qua các quy định về các vấn đề trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ và sự tham chiếu các quy định của các điều ước mà Việt Nam là thành viên, ta có thể ghi nhận những nguyên tắc cơ bản sau: 6.1. Nguyên tắc coi trọng tính hiệu quả Các gói thầu mua sắm hàng hóa, dịch vụ phải được tiến hành trên cơ sở tính toán kĩ về hiệu quả kinh tế - xã hội mà nó mang lại. Bên mời thầu vì thế chỉ nên tổ chức đấu thầu khi chứng minh được việc áp dụng đấu thầu sẽ đạt hiệu quả cao hơn các hình thức mua sắm hàng hóa, dịch vụ khác. Không được lợi dụng việc tổ chức đấu thầu để thu lợi bất chính cho các cơ quan, tổ chức, cá nhân liên quan. Việc lựa chọn hình thức và phương thức đấu thầu phải xuất phát từ đặc điểm, yêu cầu của từng gói thầu, sao cho có hiệu quả nhất. 6.2. Nguyên tắc cạnh tranh với điều kiện ngang nhau Nội dung của nguyên tắc này yêu cầu mỗi gói thầu phải có sự tham dự của một số nhà thầu nhất định có năng lực, đủ để đảm bảo sự cạnh tranh giữa các nhà thầu. Những điều kiện mà bên mời thầu đưa ra, những thông tin cung cấp cho các 7 nhà thầu phải ngang bằng nhau, tạo sự bình đẳng về cơ hội mỗi nhà thầu. Hồ sơ mời thầu không được đưa ra các yêu cầu mang tính định hướng về xuất xứ, nguồn gốc hàng hóa, về thương hiệu cụ thể nhằm ngăn cản sự tham gia của các nhà thầu. Bên mời thầu không được phân biệt đối xử giữa những người dự thầu hợp lệ trong việc xem xét, đánh giá hồ sơ dự thầu. Vậy quy định về ưu đãi nhà thầu trong nước trước các nhà thầu nước ngoài nhằm tạo sự cạnh tranh công bằng với các nhà thầu nước ngoài có năng lực lớn và nhiều kinh nghiệm hơn. 6.3. Nguyên tắc thông tin đầy đủ, công khai Ngay từ giai đoạn mời thầu bên mời thầu phải cung cấp các dữ liệu, tài liệu liên quan đến gói thầu với các thông tin chi tiết, rõ ràng về quy mô, khối lượng, quy cách, yêu cầu chất lượng, giá cả và điều kiện hợp đồng (kể cả những sửa đổi, bổ sung nếu có) để các nhà thầu xem xét khả năng đáp ứng của mình. Thông báo mời thầu phải được đăng tải công khai trên các phương tiện thông tin đại chúng đối với đấu thầu rộng rãi và công khai đến các nhà thầu đối với đấu thầu hạn chế. Việc mở thầu cũng phải công khai, các nhà thầu đã tham gia đấu thầu phải được mời tới dự mở thầu. Những nội dung cơ bản của từng hồ sơ dự thầu phải công bố công khai ngay khi được mở thầu và được ghi vào biên bản mở thầu. Kết quả đấu thầu cũng phải được công bố công khai, bên dự thầu nào thua cuộc phải có văn bản giải thích rõ ràng. 6.4. Nguyên tắc bảo mật thông tin đấu thầu Do tính chất cạnh tranh gay gắt giữa các bên dự thầu với mục đích trở thành người cung cấp hàng hóa, dịch vụ cho bên mời thầu khiến cho việc bảo mật thông tin đấu thầu được coi là một nguyên tắc bất khả xâm phạm. Theo đó, bên mời thầu phải bảo mật hồ sơ dự thầu; các tổ chức, cá nhân có liên quan đến việc tổ chức đấu thầu và xét chọn thầu phải giữ bí mật mọi thông tin liên quan. 6.5. Nguyên tắc đánh giá khách quan, công bằng Nguyên tắc này thể hiện ở việc các hồ sơ dự thầu hợp lệ đều phải được xem xét, đánh giá khách quan, công bằng với cùng một tiêu chuẩn như nhau và bởi một hội đồng xét thầu có đủ năng lực, kinh nghiệm và tư cách. Các tiêu chí đánh giá hồ sơ, tiêu chuẩn xét thầu phải được công bố trước trong hồ sơ mời thầu và trong quá trình xét thầu bên mời thầu không được tự ý thay đổi. Mọi lí do về việc hồ sơ dự thầu được chọn hay bị loại phải được giải thích rõ bằng văn bản cho các nhà thầu khi có yêu cầu. 6.6. Nguyên tắc bảo đảm dự thầu hoặc bảo đảm thực hiện hợp đồng Theo nguyên tắc này, các bên khi tham dự đấu thầu phải nộp một khoản tiền bảo đảm dự thầu kèm theo hồ sơ mời thầu. Khoản tiền này sẽ được trả lại cho những nhà thầu thua cuộc trong một khoảng thời gian nhất định sau khi quá trình 8 đấu thầu kết thúc. Còn đối với nhà thầu thắng cuộc, khoản tiền này sẽ được trả sau khi nhà thầu nộp tiền bảo đảm thực hiện hợp đồng. Tiền bảo đảm thực hiện hợp đồng cũng sẽ được trả lại sau khi thanh lý hợp đồng. Mục đích của nguyên tắc này là nhằm tránh tình trạng các nhà thầu thay đổi ý định sau khi đã dự thầu hoặc đã ký kết hợp đồng, loại bỏ được những nhà thầu thiếu nghiêm túc, bảo đảm được lợi ích cho bên mời thầu. Mặt khác, nó cũng có tác dụng kích thích nỗ lực của các nhà thầu khi tham gia đấu thầu, thúc đẩy sự hợp tác giữa các bên nhằm đáp ứng tốt nhất các yêu cầu về chất lượng, tài chính, tiến độ… Ngoài những nguyên tắc cơ bản trên, việc đấu thầu trong những gói thầu mua sắm hàng hóa có sử dụng vốn vay còn có thể phải tuân theo một số nguyên tắc riêng của các tổ chức cho vay vốn đó. 7. Trình tự và thủ tục đầu thầu hàng hóa, dịch vụ Các thủ tục và trình tự đấu thầu hàng hóa, dịch vụ được quy định trong Luật Thương mại từ Điều 217 đến Điều 232, theo những bước sau: 7.1. Mời thầu Mời thầu là việc bên mua sắm hàng hóa, sử dụng dịch vụ đưa ra đời đề nghị mua hàng, dịch vụ kèm theo những điều kiện cụ thể của việc cung cấp hàng hóa, dịch vụ cho gói thầu đến nhiều người bán hàng theo thủ tục đấu thầu. Để tiến hành mời thầu, bên mời thầu phải chuẩn bị các công việc sau đây: 7.1.1. Sơ tuyển nhà thầu Điều 217 Luật thương mại 2005 quy định: “Bên mời thầu có thể tổ chức sơ tuyển các bên dự thầu nhằm lựa chọn những bên dự thầu có khả năng đáp ứng các điều kiện mà bên mời thầu đưa ra”. Trên thực tế, việc sơ tuyển nhà thầu thường được áp dụng trong những trường hợp sau: Đối với các gói thầu có giá trị lớn hoặc hàng hóa, dịch vụ có yêu cầu phức tạp về công nghệ, tiêu chuẩn; hoặc trong những trường hợp mà chi phí cao cho việc chuẩn bị hồ sơ có thể khiến các nhà thầu ngần ngại tham dự; hoặc thời gian và chi phí cho việc đánh giá tất cả các hồ sợ dự thầu quá lớn không tương xứng với giá trị gói thầu thì trước khi phát hành hồ sơ mời thầu chính thức, bên mời thầu thường phải tiến hành sơ tuyển nhà thầu. Mục đích của việc sơ tuyển nhà thầu là nhằm đảm bảo thư mời thầu sẽ được giới hạn trong phạm vi những nhà thầu có đủ năng lực, kinh nghiệm thực hiện gói thầu. Thông thường sơ tuyển nhà thầu bao gồm những bước sau: - Lập hồ sơ mời sơ tuyển; - Thông báo mời sơ tuyển; - Tiếp nhận và quản lý hồ sơ dự sơ tuyển; 9 - Đánh giá hồ sơ dự sơ tuyển; - Trình và phê duyệt kết quả sơ tuyển; - Thông bao kết quả sơ tuyển. Thư mời sơ tuyển được thông báo một cách không hạn chế tới tất cả các nhà thầu muốn tham gia sơ tuyển. Nội dung của hồ sơ mời sơ tuyển phải thể hiện đầy đủ các thông tin về quy mô gói thầu, đặc điểm chi tiết về kỹ thuật và các yêu cầu cụ thể khác đối với hàng hóa, dịch vụ được cung cấp, các chỉ dẫn đối với nhà thầu trong khi sơ tuyển cũng như tiêu chuẩn xét tuyển… Sau khi phát hành hồ sơ mời sơ tuyển, cần dành một khoảng thời gian thỏa đáng để các nhà thầu nộp hồ sơ dự sơ tuyển. Việc xét tuyển phải căn cứ hoàn toàn vào năng lực của những nhà thầu và triển vọng của họ trong việc thực hiện các yêu cầu của gói thầu, dựa trên các khía cạnh sau: kinh nghiệm của nhà thầu và kết quả thực hiện những gói thầu tương tự trước đó, khả năng hiện tại về đội ngũ nhân sự, năng lực sản xuất, tình hình tài chính, máy móc, thiết bị… Những nhà thầu nào đáp ứng được các tiêu chuẩn sơ tuyển đã đề ra sẽ được quyền dự thầu chính thức. 7.1.2 Chuẩn bị hồ sơ mời thầu Hồ sơ mời thầu là toàn bộ các tài liệu sử dụng cho đấu thầu. Hồ sơ mời thầu là một trong những yếu tố căn bản quyết định chất lượng và hiệu quả của gói thầu, do đó công việc lập hồ sơ mời thầu cần được đặc biệt coi trọng. Bên mời thầu có thể lập tổ chuyên gia hoặc thuê các cơ quan tư vấn để giúp lập hồ sơ mời thầu. Theo khoản 1, Điều 218 Luật Thương mại 2005, nội dung của hồ sơ mời thầu bao gồm: - Thông báo mời thầu; - Các yêu cầu liên quan đến hàng hóa, dịch vụ được đấu thầu; - Phương pháp đánh giá, so sánh, xếp hạng và lựa chọn nhà thầu; - Những chỉ dẫn khác liên quan đến việc đấu thầu. Hồ sơ mời thầu càng chi tiết thì càng thuận tiện cho nhà thầu chuẩn bị hồ sơ dự thầu cũng như cho việc xét thầu sau này. Mức độ chi tiết và phức tạp của các tài liệu cần có trong hồ sơ mời thầu thay đổi tùy theo loại hàng hóa được mua sắm, dịch vụ cần cung ứng và quy mô của gói thầu. Nói chung hồ sơ mời thầu cần đảm bảo các yêu cầu sau: Cung cấp được tất cả các thông tin cần thiết về đấu thầu để nhà thầu có cơ sở chuẩn bị hồ sơ dự thầu; Giải thích rõ nội dung các tài liệu trong hồ sơ mời thầu; Nói rõ phương pháp đánh giá và điều kiện xét thầu cũng như các yếu tố hoặc cơ sở (kể cả các yếu tố và co sở không thể lượng hóa được bằng tiền và trọng số cụ thể) sẽ được dùng để so sánh các hồ sơ dự thầu. Đảm bảo được các yêu cầu trên cũng sẽ tạo điều kiện cho quá trình đấu thầu diễn ra thuận lợi, khách 10 [...]... thầu dưới dạng chưa mở Khi mở thầu, bên mở thầu và các bên dự thầu có mặt phải ký vào biên bản mở thầu Biên bản mở thầu phải ghi rõ tên hàng hóa, dịch vụ đấu thầu; ngày, giờ, địa điểm mở thầu; tên, địa chỉ của bên mời thầu, các bên dự thầu; giá bỏ thầu của các bên dự thầu; các nội dung sửa đổi, bổ sung và các nội dung có liên quan, nếu có (Điều 226 Luật Thương mại 2005) Trình tự mở thầu được tiến hàng. .. tài xử lý khi có vi phạm xảy ra trở nên phức tạp hơn Thứ tư, về phương thức đấu thầu, trình tự và thủ tục đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: Các quy định của Luật Thương mại 2005 về phương thức đấu thầu hàng hóa, dịch vụ mặc dù đã có sự hoàn thiện hơn trước nhưng so với các quy định trong Luật đấu thầu 2005 vẫn còn khá sơ sài về nội dung, nên khi thực hiện, nhiều trường hợp các bên sẽ chọn Luật đấu thầu để... không đáp ứng được yêu cầu của hồ sơ mời thầu và đạt mức điểm thấp hơn so với mức chuẩn do bên mời thầu đưa ra, vì vậy bên mời thầu có thể hủy cuộc đấu thầu và tổ chức đấu thầu lại III MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ Mặc dù pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ ở Việt Nam đã hoàn thiện hơn trước đây, tuy nhiên lĩnh vực pháp luật này vẫn còn tồn tại một số thiếu... định về cung ứng dịch vụ đã được Luật Thương mại 2005 quy định khá cụ thể thì khái niệm về dịch vụ lại chưa được Luật đề cập đến, điều này đã gây ra sự mơ hồ, khó hiểu trong cách giải thích khái niệm dịch vụ Vậy dịch vụ nào sẽ được đem ra đấu thầu dịch vụ? Dịch vụ đem ra đấu thầu bao gồm tất cả những dịch vụ mà pháp luật không cấm và do các chủ thể của Luật Thương mại thực hiện hay chỉ bao gồm các dịch. .. nghị cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ qua đó góp phần nâng cao hiệu quả thi hành lĩnh vực pháp luật này Thứ nhất, về phạm vi áp dụng của Luật thương mại 2005 về hoạt động đấu thầu: Khoản 2, Điều 214 luật Thương mại 2005 quy định: “Các quy định về đấu thầu trong luật này không áp dụng đối với đấu thầu mua sắm công theo quy định của pháp luật” Nhưng đấu thầ mua sắm công là gì... Thông báo mời thầu là thông báo về việc đấu thầu do bên mời thầu thực hiện nhằm thu hút các nhà thầu tham gia vào quá trình đấu thầu Thông báo mời thầu bao gồm các nội dung chủ yếu sau: - Tên, địa chỉ của bên mời thầu; - Tóm tắt nội dung đấu thầu; - Thời hạn, địa điểm và thủ tục nhận hồ sơ mời thầu; - Thời hạn, địa điểm, thủ tục nộp hồ sơ dự thầu; - Những chỉ dẫn để tìm hiểu hồ sơ mời thầu Hình thức... Luật Đấu thầu 2005 đều không giải thích rõ ràng Vì vậy, có thể nên quy định lại điều khoản này như sau: “Các quy định về đấu thầu trong Luật này không áp dụng đối với các gói thầu thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đấu thầu 2005 và của các điều ước quốc tế mà Việt Nam đã ký kết hoặc gia nhập” để tạo thuận tiện cho việc áp dụng Thứ hai, về đấu thầu dịch vụ: Trong khi khái niệm hàng hóa, cung ứng dịch vụ. .. thầu bao gồm các tài liệu do các nhà thầu lập theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu Hồ sơ mời thầu phải thể hiện đầy đủ các nội dung sau: 11 - Các khía cạnh hành chính, pháp lý của nhà thầu: gồm đơn dự thầu, bản sao giấy đăng ký kinh doanh, tài liệu giới thiệu năng lực và kinh nghiệm của nhà thầu và khoản tiền bảo đảm dự thầu; - Các đề xuất kỹ thuật, tiêu chuẩn: gồm đặc tính kỹ thuật của hàng hóa, dịch vụ, ... chỉ bao gồm các dịch vụ liên quan đến mua và bán hàng hóa? Nên tiếp cận dịch vụ theo cách hiểu của hiệp định GATS, song Luật Thương mại 2005 của Việt Nam cần có những quy định cụ thể, rõ ràng hơn, đảm bảo tính minh bạch trong các quy định pháp luật Thứ ba, về chủ thê tham gia đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: - Luật thương mại cần quy định rõ về tư cách pháp lý của bên mời thầu (bên mời thầu có bắt buộc phải... biên bản mở thầu Sau khi đã mở thầu, các bên dự thầu không được sửa đổi hồ sơ dự thầu Trong quá trình đánh giá và so sánh các hồ sơ dự thầu, bên mời thầu có thể yêu cầu bên dự thầu làm rõ các vấn đề có liên quan đến hồ sơ dự thầu, nhưng việc làm rõ hồ sơ dự thầu phải không được làm thay đổi nội dung cơ bản của hồ sơ dự thầu và giá dự thầu Yêu cầu của bên mời thầu và ý kiện trả lời của bên dự thầu phải . QUÁT PHÁP LUẬT VỀ ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ 1. Khái niệm và nội dung của pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ Hoạt động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ muốn. động đấu thầu hàng hóa, dịch vụ là cơ sở lý luận và thực tiễn cho sự ra đời của pháp luật về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ. Sự ra đời của pháp luật về đấu thầu