Đang tải... (xem toàn văn)
Chế độ pháp lý về đăng ký kinh doanh đối với các loại hình doanh nghiệp theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005 – Thực tiễn áp dụng trên địa bàn tỉnh Điện Biên
1 Chuyên đề tốt nghiệp LỜI NÓI ĐẦU Lý chọn đề tài Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI Đảng Cộng Sản Việt Nam (11/1986) đề đường lối đổi toàn diện, trọng tâm đổi kinh tế nhằm tiến hành cơng nghiệp hóa, đại hóa đất nước Với chủ trương đó, kinh tế đất nước ta có bước chuyển từ chế quản lý tập chung, bao cấp sang kinh tế thị trường đa dạng thành phần kinh tế hoạt động kinh doanh, góp phần mạnh mẽ vào việc giải phóng thị trường, tăng quyền tự chủ kinh doanh cơng dân Vấn đề xây dựng hồn thiện pháp luật đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Đảng nhà nước ta đặc biệt quan tâm Luật Doanh nghiệp năm 2005 ban hành thực bước đột phá có ý nghĩa quan trọng điều kiện kinh tế đổi Đảng ta vấn đề doanh nghiệp nói riêng phát triển kinh tế thị trường nói chung, khẳng định chủ trương phù hợp việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp doanh nghiệp công dân đầu tư, phát triền sản xuất Với mong muốn tìm hiểu cách sâu sắc điểm Luật Doanh nghiệp đặc biệt điểm đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp từ Luật Doanh nghiệp 1999 thực tiễn áp dụng , định chọn đề tài: “Chế độ pháp lý đăng ký kinh doanh loại hình doanh nghiệp theo quy định Luật doanh nghiệp 2005 – Thực tiễn áp dụng địa bàn tỉnh Điện Biên” làm đề tài chuyên đề tốt nghiệp Đối tượng phạm vi nghiên cứu Trong phạm vi khóa luận tốt nghiêp, điều kiện thời gian thời lượng không cho phép tập chung nghiên cứu chế độ pháp lý đăng ký kinh doanh với loại hình doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005: Đặng Duy Trường Luật kinh doanh 47 Chuyên đề tốt nghiệp + Điều kiện để đăng ký kinh doanh + Hồ sơ đăng ký kinh doanh + Cơ quan có thẩm quyền đăng ký kinh doanh + Trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh Tôi tập trung nghiên cứu chế độ pháp lý đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005, đánh giá phân tích quyền thành lập đăng ký kinh doanh doanh nghiệp Trên sở quy định pháp luật nghiên cứu cách tổng quát thực tiễn áp dụng địa bàn tỉnh Điện Biên Kết cấu đề tài: Với đề tài nghiên cứu trên, kết cấu chuyên đề phần mở đầu, mục lục, kết luận kết cấu khóa luận có chương: Chương I: Chế độ pháp lý đăng ký kinh doanh loại hình doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 Chương II: Thực tiễn hoạt động đăng ký kinh doanh Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh Điện Biên Chương III: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu công tác đăng ký kinh doanh Điện Biên Cuối phần kết luận danh mục tài liệu tham khảo Phương pháp nghiên cứu Để thực đề tài nghiên cứu chuyên đề sử dụng phương pháp nghiên cứu: Sử dụng phương pháp đối chiếu, so sánh chế độ pháp lý đăng ký kinh doanh theo luật: Luật Doanh nghiệp tư nhân Luậ Công ty năm 1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2005 Từ đánh giá chuyển biến pháp luật đăng ký kinh doanh Sử dụng phương pháp tổng hợp, khái quát vấn đề thành lý luận, phương pháp phân tích vấn đề, từ tìm hạn chế, đưa giải pháp kiến nghị Do thời gian nghiên cứu hạn chế, khóa luận khơng tránh khỏi thiếu sót, mong đóng góp thầy bạn Đặng Duy Trường Luật kinh doanh 47 Chuyên đề tốt nghiệp CHƯƠNG CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ ĐĂNG KÝ KINH DOANH ĐỐI VỚI CÁC LOẠI HÌNH DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005 I ĐĂNG KÝ KINH DOANH - NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN Khái niệm- Đặc trưng pháp lý doanh nghiệp 1.1 Khái niệm Hiểu cách thông thường doanh nghiệp chủ thể kinh tế tiến hành hoạt động kinh tế theo kế hoạch định nhằm mục đích kiếm lợi nhuận Trên thực tế doanh nghiệp gọi nhiều thuật ngữ khác nhau: cửa hàng, nhà máy, xí nghiệp, hãng… Định nghĩa doanh nghiệp quy định nhiều văn pháp luật Theo Luật Doanh nghiệp 1999 định nghĩa doanh nghiêp : “ Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh (Điều khoản ) Đến Luật Doanh nghiệp năm 2005 đưa định nghĩa doanh nghiệp: “Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh” Như vậy, thuật ngữ “doanh nghiệp” dùng để chủ thể kinh doanh độc lập có đủ đặc trưng pháp lý thỏa mãn điều kiện pháp luật quy định Trong thực tế, doanh nghiệp thành lập hoạt động nhiều mơ hình cụ thể với tên gọi khác Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 phân loại thành loại hình doanh nghiệp sau: Đặng Duy Trường Luật kinh doanh 47 Chuyên đề tốt nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp mà thành viên công ty (có thể tổ chức hay cá nhân công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên) chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Công ty cổ phần doanh nghiệp mà vốn điều lệ công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần Cá nhân hay tổ chức sở hữu cổ phần doanh nghiệp gọi cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp Cơng ty hợp danh doanh nghiệp có hai thành viên chủ sở hữu công ty, kinh doanh tên chung (gọi thành viên hợp danh) Thành viên hợp doanh phải cá nhân chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty Ngồi cơng ty hợp danh cịn có thành viên góp vốn Doanh nghiệp tư nhân: Doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp 1.2 Đặc điểm pháp lý doanh nghiệp Những điểm đặc trưng mặt pháp lý để phân biệt doanh nghiệp “tổ chức kinh tế” với hộ kinh doanh, đặc biệt phân biệt với tổ chức đơn vị kinh doanh quan nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân, tổ chức xã hội là: Thứ nhất, doanh nghiệp phải có tên riêng Tên riêng doanh nghiệp yếu tố hình thức dấu hiệu xác định tư cách chủ thể độc lập doanh nghiệp thương trường Tên doanh nghiệp sở để nhà nước thực Đặng Duy Trường Luật kinh doanh 47 Chuyên đề tốt nghiệp quản lý nhà nước doanh nghiệp sở phân biệt chủ thể quan hệ doanh nghiệp với người tiêu dùng Tên doanh nghiệp ghi dấu doanh nghiệp chủ thể kinh doanh độc lập với tư cách doanh nghiệp, dù thuộc loại hình kinh doanh lĩnh vực cấp sử dụng dấu doanh nghiệp Hộ kinh doanh cá thể, chủ thể kinh doanh phân biệt với doanh nghiệp hộ kinh doanh cá thể không bắt buộc phải đăng ký tên khơng có dấu Thứ hai, doanh nghiệp phải có tài sản Mục đích chủ yếu trước tiên doanh nghiệp hoạt động kinh doanh với đặc trưng đầu tư tài sản để thu lợi tài sản Bởi vậy, điều kiện tiên nét đặc trưng lớn doanh nghiệp phải có mức độ tài sản định Tài sản điều kiện hoạt động mục đích hoạt động doanh nghiệp Trong điều kiện chế thị trường, khơng thể nói đến việc thành lập doanh nghiệp, chí khơng thể thực hoạt động kinh doanh thực lĩnh vực nào, hồn tồn khơng có tài sản Thứ ba , doanh nghiệp phải có trụ sở giao dịch ổn định, nhà đầu tư thành lập chủ thể kinh doanh với tư cách doanh nghiệp, dù Việt Nam hay nước phải đăng ký địa giao dịch phạm vi lãnh thổ Việt Nam Các doanh nghiệp có trụ sở Việt Nam đăng ký thành lập theo quy định pháp luật Việt Nam pháp nhân Việt Nam Việc giải tranh chấp phát sinh kinh doanh doanh nghiệp trước hết phải Trọng tài tòa án theo pháp luật Thứ tư, doanh nghiệp phải thực thủ tục thành lập theo quy định pháp luật doanh nghiệp, dù kinh doanh lĩnh vực phải quan nhà nước có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận gọi nhiều tên khác Giấy chứng nhận đăng ký kinh Đặng Duy Trường Luật kinh doanh 47 Chuyên đề tốt nghiệp doanh, giấy phép thành lập hoạt động ( doanh nghiệp kinh doanh lĩnh vực bảo hiểm) nội dung giá trị đăng ký thành lập doanh nghiệp (và phạm vi chuyên đề nghiên cứu đăng ký kinh doanh loại hình doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp Trong đó, nhà nước ghi nhận yếu tố chủ yếu cấu thành tư cách chủ thể doanh nghiệp, phạm vi lĩnh vực hoạt động doanh nghiệp Như vậy, đăng ký kinh doanh sở cho hoạt động doanh nghiệp đồng thời sở cho việc thực việc kiểm soát, quản lý nhà nước doanh nghiệp Thứ năm, mục tiêu doanh nghiệp để trực tiếp chủ yếu thực hoạt động kinh doanh Nói cách khác, doanh nghiệp luôn tổ chức kinh tế hoạt động mục đích lợi nhuận Doanh nghiệp q trình hoạt động thực nhũng hoạt động nhằm mục tiêu xã hội, khơng phải mục đích lợi nhuận kết hợp mục tiêu chất doanh nghiệp Khái niệm đăng ký kinh doanh Mục đích, ý nghĩa 2.1 Đăng ký kinh doanh Thuật ngữ “kinnh doanh” hay “thương mại” ( tiếng Anh “bussines” hay “trade”) xuất từ kỷ XI với hình thành phát triển thương nhân, phường hội buôn bán Cho đến khái niệm “kinh doanh” có nhiều cách hiểu khác tùy theo góc độ Về mặt từ ngữ, từ điển Tiếng Việt Hồng Phê chủ biên giải thích thuật ngữ “kinh doanh” theo hai nghĩa: thứ “kinh doanh” có nghĩa “gây dựng mở mang thêm”, nghĩa thứ hai “tổ chức sản xuất, buôn bán, dịch vu, nhằm mục đích sinh lợi” Dưới góc độ pháp lý: “kinh doanh thực liên tục Đặng Duy Trường Luật kinh doanh 47 Chuyên đề tốt nghiệp tất công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi” ( Khoản 2, điều 4, Luật doanh nghiệp 2005) Hành vi kinh doanh có dấu hiệu sau: - Hành vi phải mang tính chất nghề nghiệp Tính chất nghề nghiệp thể đặc điểm chủ thể thực hành vi tham gia thương trường theo phân công lao động xã hội;các hành vi tiến hành thường xuyên, ổn định, đặn; có tính chất chun nghiệp cao mang lại nguồn thu nhập cho người thực hành vi; - Hành vi phải thực cách độc lập Các chủ thể nhân danh để tiến hành hoạt động kinh doanh, tự định chịu trách nhiệm trước vấn đề liên quan - Hành vi có mục đích sinh lợi Bên cạnh có cách hiểu kinh doanh để kiếm tiền (Business to make money), nhiều ý kiến quan niệm kinh doanh theo nghĩa rộng hơn: Kinh doanh để mang lại lợi ích cho cộng đồng ( hay kinh doanh xã hội- social business) Từ ý tưởng kinh doanh, để thực hoạt động kinh doanh, chủ thể phải tiến hành hoạt động đăng ký kinh doanh kinh doanh với quan nhà nước có thẩm quyền Từ điển bách khoa Việt Nam giải thích từ “ đăng ký” hai nội dung: 1: Chính thức ghi vào văn quan pháp luật thông tin cần thiết kiện làm sở phát sinh chấm dứt quan hệ pháp lý định Đặng Duy Trường Luật kinh doanh 47 Chuyên đề tốt nghiệp 2: Bằng chứng công nhận bắt đầu tồn chấm dứt kiện tượng pháp luật Từ cách định nghĩa trên, ta xem xét thuật ngữ “đăng ký kinh doanh” phương diện khác nhau: - Về phương diện kinh tế: đăng ký kinh doanh hoạt động doanh nghiệp không trực tiếp tạo cải vật chất hay dịch vụ nhằm thu lợi nhuận cho doanh nghiệp tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh Vì vậy, giai đoạn tiến hành thủ tục đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp chưa thực có, song chi phí q trình đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp tính vào chi phí hợp lý doanh nghiệp khấu trừ tính thuế - Về phương diện quản lý nhà nước: đăng ký kinh doanh coi biện pháp quản lý nhà nước kinh tế Đăng ký kinh doanh hoạt động quản lý Nhà nước doanh nghiệp, tạo điều kiện để Nhà nước thực hoạt động quản lý doanh nghiệp vào sản xuất - Về phương diện trị: Đăng ký kinh doanh hiểu quyền tự dân chủ công dân Tuy nhiên quyền phải hiểu tự “khuôn khổ”, dân chủ tập trung bình đẳng trước pháp luật Quyền đăng ký kinh doanh đồng thời nghĩa vụ phải thực Quyền tự kinh doanh cơng dân có nội hàm bao gồm quyền tự lựa chọn ngành nghề, hình thức kinh doanh tự đăng ký kinh doanh Bất cá nhân tổ chức có đủ điều kiện để kinh doanh đăng ký với nhà nước để tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh mà khơng có quyền ngăn cản trái phép Đặng Duy Trường Luật kinh doanh 47 Chuyên đề tốt nghiệp - Về phương diện pháp lý: Đăng ký kinh doanh thủ tục pháp lý mà theo nhà đầu tư phải khai báo với quan nhà nước có thẩm quyền dự kiến hoạt động Nhà nước thừa nhận việc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Như theo định nghĩa này, đăng ký kinh doanh hiểu hoạt động pháp lý bao gồm hành vi quan nhà nước có thẩm quyền đăng ký kinh doanh Theo đó, chủ thể trực tiếp tiến hành hoạt động kinh doanh phải khai báo theo quy định pháp luật với nội dung cụ thể, quan nhà nước có thẩm quyền tiến hành ghi tên vào sổ đăng ký kinh doanh đồng thời cấp cho chủ thể đăng ký kinh doanh giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh chứng pháp lý chứng minh chủ thể kinh doanh tiến hành hoạt động kinh doanh cách hợp pháp, nhà nước công nhận bảo hộ 2.2 Chế độ pháp lý đăng ký kinh doanh “Chế độ pháp lý đăng ký kinh doanh” tổng hợp quy định pháp luật quy định giá trị pháp lý giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; điều kiện đăng ký kinh doanh, thủ tục đăng ký kinh doanh, biện pháp chế tài để đảm bảo việc đăng ký kinh doanh thực pháp luật nhằm điều chỉnh quan hệ phát sinh trình đăng ký kinh doanh vấn đề liên quan Xét mặt nội dung: Chế độ pháp lý đăng ký kinh doanh tổng hợp quy định về: Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh ( Business registration) “chứng quan nhà nước có thẩm quyền cấp cho cá nhân, tổ chức thỏa mãn Đặng Duy Trường Luật kinh doanh 47 Chuyên đề tốt nghiệp 10 điều kiện pháp luật quy định để tiến hành hoạt động kinh doanh” Việc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cơng nhận thức đời doanh nghiệp đồng thời với cơng nhận làm phát sinh mối quan hệ pháp lý quyền nghĩa vụ doanh nghiệp hoạt động sản xuất kinh doanh Như vậy, chất giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh ghi nhận nhà nước nhà đầu tư nghĩa vụ bảo hộ quyền kinh doanh nhà đầu tư qua hình thức doanh nghiệp mà nhà đầu tư tự lựa chọn phạm vi nhà nước giới hạn đăng ký Các thông tin ghi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh ghi vào sổ theo dõi quản lý, giúp nhà nước nắm bắt doanh nghiệp từ thành lập Kết hợp với chế độ báo cáo định kỳ doanh nghiệp kiểm tra nhà nước, nhà nước có thơng tin xác doanh nghiệp tồn trình thành lập, hoạt động, giải thể, phá sản Sử dụng nghiệp vụ phân tích, thống kê, Nhà nước có số liệu tình hình kinh tế, xã hội phản ánh qua tình hình hoạt động doanh nghiệp, từ kịp thời đề sách vĩ mơ, điều tiết hợp lý 2.3 Ý nghĩa Đăng ký thủ tục khai sinh doanh nghiệp Nói cách khác, thơng qua việc đăng ký thành lập doanh nghiệp tư cách doanh nghiệp thừa nhận làm phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý doanh nghiệp Như việc đăng ký thành lập doanh nghiệp có ý nghĩa lớn quan nhà nước mà cịn có ý nghĩa chủ thể tiến hành hoạt động kinh doanh Đặng Duy Trường Luật kinh doanh 47 ... kiện để đăng ký kinh doanh + Hồ sơ đăng ký kinh doanh + Cơ quan có thẩm quyền đăng ký kinh doanh + Trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh Tôi tập trung nghiên cứu chế độ pháp lý đăng ký kinh doanh. .. nhận đăng ký kinh doanh; điều kiện đăng ký kinh doanh, thủ tục đăng ký kinh doanh, biện pháp chế tài để đảm bảo việc đăng ký kinh doanh thực pháp luật nhằm điều chỉnh quan hệ phát sinh trình đăng. .. Điện Biên Chương III: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu công tác đăng ký kinh doanh Điện Biên Cuối phần kết luận danh mục tài liệu tham khảo Phương pháp nghiên cứu Để thực