Đang tải... (xem toàn văn)
Nội dung cơ bản của quyền tự do thành lập doanh nghiệp theo pháp luật hiện hành
A ĐẶT VẤN ĐỀ Quyền tự kinh doanh quyền công dân ghi nhận Hiến pháp pháp luật chuyên nghành Điều 57 Hiến pháp 1992 quy định “cơng dân có quyền tự kinh doanh theo quy định pháp luật” Quyền tự kinh doanh hiểu hệ thống quyền gắn với chủ thể kinh doanh Trong đó, quyền tự thành lập doanh nghiệp nội dung bản, quan trọng hệ thống quyền tự kinh doanh Nó tiền đề để thực quyền khác thuộc nội dung quyền tự kinh doanh Về nguyên tắc, hoạt động kinh doanh thực với tính chất nghề nghiệp, chủ thể kinh doanh (mà chủ yếu doanh nghiệp) tiến hành Để thực quyền tự kinh doanh, nhà đầu tư trước hết phải xác lập tư cách pháp lý cho chủ thể kinh doanh, thơng qua tư cách để tiến hành hoạt động kinh doanh Với quyền tự thành lập doanh nghiệp, nhà đầu tư (chủ sở hữu tư liệu sản xuất) có khả định lựa chọn mơ hình kinh doanh lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh thích hợp để tiến hành hoạt động kinh doanh đạt hiệu cao Kể từ chuyển sang chế thị trường, Nhà nước ta chủ chương mở rộng quyền tự thành lập doanh nghiệp cho nhiều đối tượng có khả đầu tư khác xã hội Pháp luật doanh nghiệp bước hoàn thiện theo hướng ngày bảo đảm tốt quyền tự thành lập doanh nghiệp Với mục đích sâu tìm hiểu quy định pháp luật quyền tự thành lập doanh nghiệp, em xin lựa chọn Đề tài số 03: “Nội dung quyền tự thành lập doanh nghiệp theo pháp luật hành” làm đề tài tập học kỳ Trong trình làm em cố gắng nhiều, song với trình độ hiểu biết vấn đề cịn hạn chế nên viết khó thể tránh khỏi thiếu sót Bởi vậy, em mong nhận đóng góp ý kiến từ phía thầy bạn để làm em hoàn thiện Em xin chân thành cảm ơn ! B NỘI DUNG I LÝ LUẬN CHUNG VỀ QUYỀN TỰ DO THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP Quyền tự thành lập doanh nghiệp nội dung bản, quan trọng hệ thống quyền tự kinh doanh Vị trí, vai trị quan trọng thể chỗ công dân muốn trở thành nhà kinh doanh hợp pháp (có tư cách pháp lý hợp pháp) họ phải tiến hành đăng ký kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền Khi tiến hành đăng ký kinh doanh (được cơng nhận tư cách pháp lý) lúc họ có tư cách nhà kinh doanh phép tiến hành hoạt động kinh doanh như: sản xuất, trao đổi, mua bán, thực dịch vụ …Như vậy, quyền tự thành lập đăng ký kinh doanh sở để cá nhân, pháp nhân nhà nước công nhận chủ thể kinh doanh hợp pháp, tiền đề để họ tiến hành hoạt động kinh doanh khác Nói đến quyền tự thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh hiểu quyền cá nhân hay pháp nhân việc tạo lập tư cách pháp lý thông qua thủ tục thành lập, đăng ký kinh doanh Khơng có quyền can thiệp, ngăn cản trái phép quyền thành lập đăng ký kinh doanh họ Đồng thời với quyền cá nhân, pháp nhân nghĩa vụ quan nhà nước phải tạo điều kiện bảo đảm cho họ thực quyền Vấn đề đặt là: cá nhân, pháp nhân muốn có tư cách nhà kinh doanh hợp pháp lại phải tiến hành thủ tục thành lập đăng ký kinh doanh Điều có vi phạm quyền tự kinh doanh hay không ? Trước hết cần khẳng định rằng, việc thành lập đăng ký kinh doanh thủ tục hành thơng thường nhằm thừa nhận tư cách pháp lý cho nhà đầu tư thể quản lý nhà nước hoạt động kinh tế Khi cá nhân pháp nhân nộp đủ hợp lệ quan nhà nước có thẩm quyền phải cấp giấy đăng ký kinh doanh cho họ Việc cấp giấy đăng ký kinh doanh góp phần tích cực vào hoạt động quản lý nhà nước, đồng thời bảo vệ lợi ích cho thân nhà kinh doanh Gắn liền với quyền tự thành lập đăng ký kinh doanh bao gồm quyền : Quyền tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh Quyền tự lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh địa điểm kinh doanh 1.1./ Quyền tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh Khi thực quyền tự thành lập đăng ký kinh doanh, chủ thể kinh doanh định lựa chọn ngành nghề kinh doanh cho Việc lựa chọn ngành nghề kinh doanh hoàn toàn phụ thuộc vào ý muốn, điều kiện khả nhà kinh doanh, dựa sở tìm hiểu nhu cầu thị trường Sự lựa chọn có tác dụng lớn đến nghiệp kinh doanh nhà doanh nghiệp thương trường Khơng có quyền can thiệp trái phép vào quyền họ; lẽ, người chịu trách nhiệm kết kinh doanh chủ doanh nghiệp Quyền tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh theo quy định pháp luật, tạo khả rộng lớn cho nhà kinh doanh việc tìm hiểu nhu cầu thị trường Ngành nghề kinh doanh đa dạng, phong phú, cơng nghiệp, nông nghiệp, ngân hàng, dịch vụ …Trong lĩnh vực lại chia thành lĩnh vực nhỏ tạo nên đa dạng muôn màu muôn vẻ đời sống kinh doanh, đáp ứng nhu cầu phát triển kinh tế - xã hội đất nước Quyền tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh bị giới hạn số lĩnh vực có liên quan đến an ninh quốc phịng, trật tự an tồn xã hội 1.2./ Quyền tự lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh địa điểm kinh doanh Trên sở lựa chọn ngành nghề kinh doanh, nhà đầu tư có quyền tự lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh phù hợp với điều kiện Các nhà đầu tư thành lập đăng ký kinh doanh theo mơ hình cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp tư nhân… Một quyền tự không phần quan trọng nhà đầu tư lựa chọn địa điểm kinh doanh Địa điểm kinh doanh nơi mà họ tiến hành hoạt động kinh doanh, khơng phản ánh tính khơng gian hoạt động kinh doanh mà tự cịn có ý nghĩa pháp lý quan trọng Lựa chọn ngành nghề kinh doanh, hình thức tổ chức kinh doanh, địa điểm kinh doanh định nhà kinh doanh Thừa nhận quyền tự tơn trọng quyền định đoạt chủ sở hữu tạo khả thuận lợi ban đầu cho nghiệp kinh doanh họ Đồng thời giúp họ trả lời ba câu hỏi mà kinh tế thị trường đặt Đó “sản xuất ?”, “sản xuất nào?”, “sản xuất cho ?” Lựa chọn ngành nghề kinh doanh địa điểm kinh doanh việc nhà kinh doanh trả lời câu hỏi “sản xuất ?” “sản xuất cho ?” Lựa chọn hình thức kinh doanh, nhà kinh doanh giải đáp câu hỏi “sản xuất nào, cách gỉ ?” 1.3./ Các điều kiện bảo đảm quyền tự thành lập doanh nghiệp Để bảo đảm quyền tự thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh, quyền tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh, địa điểm kinh doanh điều kiện sau cần đáp ứng : Phải mở rộng đối tượng phép kinh doanh ; Phải có nhiều mơ hình tổ chức kinh doanh để nhà đầu tư lựa chọn; Thủ tục thành lập đăng ký kinh doanh phải đơn giản, thuận tiện; Nhà nước phải quy định cách minh bạch ngành nghề kinh doanh bị cấm, ngành nghề kinh doanh địi hỏi phải có điều kiện, điều kiện ? II NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA QUYỀN TỰ DO THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP THEO PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH Về mặt lý luận, thành lập doanh nghiệp xem nội dung pháp lý quan trọng địa vị pháp lý doanh nghiệp, có ý nghĩa xác lập tư cách pháp lý cho doanh nghiệp Với nguyên tắc tự kinh doanh kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, việc thành lập doanh nghiệp coi quyền nhà đầu tư Tuy nhiên, việc thành lập doanh nghiệp có ảnh hưởng khơng nhỏ đến lợi ích tồn xã hội Vì vậy, việc thành lập doanh nghiệp phải thực khuôn khổ pháp luật Các quy định pháp luật thành lập doanh nghiệp, mặt phải bảo đảm quyền tự kinh doanh nhà đầu tư, mặt khác phải đáp ứng yêu cầu quản lý nhà nước doanh nghiệp Trên tinh thần đó, pháp luật hành ghi nhận bảo đảm mức độ định quyền tự thành lập doanh nghiệp Điều thể nội dung sau: 2.1./ Pháp luật hành mở rộng đối tượng có quyền góp vốn vào doanh nghiệp Để bảo đảm quyền tự kinh doanh, pháp luật hành mở rộng đáng kể đối tượng có quyền thành lập góp vốn vào doanh nghiệp (bất , khơng bị pháp luật cấm, trở thành nhà kinh doanh) Với mục đích bảo đảm quyền tự kinh doanh đồng thời, nhằm huy động tối đa nguồn vốn đầu tư cho hoạt động kinh doanh, pháp luật hành quy định phạm vi rộng chủ thể có quyền thành lập doanh nghiệp - Theo Luật hợp tác xã năm 2003, cơng dân Việt Nam có lực hành vi dân đầ đủ, hộ gia đình, pháp nhân trở thành xã viên hợp tác xã (Điều 17 Luật hợp tác xã năm 2003) Luật hợp tác xã năm 2003 khơng có điều kiện riêng biệt cho sáng lập viên Do đó, chủ thể có đủ điều kiện trở thành xã viên hợp tác xã sáng lập viên hợp tác xã - Theo Luật Đấu tư 2005, chủ thể có quyền “tự chủ đầu tư, kinh doanh” cách : Lựa chọn lĩnh vực đầu tư, hình thức đầu tư, phương thức huy động vốn, địa bàn, quy mô đầu tư đối tác đầu tư thời hạn thục dự án ; Đăng ký kinh doanh nhiều ngành, nghề; thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật; tự định hoạt động đầu tư kinh doanh đăng ký Các chủ thể bao gồm : +) Doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế thành lập theo Luật doanh nghiệp; +) Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã thành lập theo Luật hợp tác xã; +) Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước thành lập trước Luật có hiệu lực; +) Hộ kinh doanh, cá nhân; +) Tổ chức, cá nhân nước ngoài; người Việt Nam định cư nước ngoài; người nước thường trú Việt Nam; +) Các tổ chức khác theo quy định pháp luật Việt Nam - Luật doanh nghiệp 2005 đời kế thừa phát huy Luật doanh nghiệp năm 1999 Luật doanh nghiệp 2005 thể rõ tư tưởng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Việt Nam, coi việc thành lập doanh nghiệp quyền tự công dân có chế bảo đảm quyền cách hợp lý Điều 13 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định “Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam”, trừ số trường hợp bị cấm theo Khoản Điều 13 Bằng việc quy định đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp so với Luật công ty năm 1990 Luật doanh nghiệp tư nhân năm 1990 Việc quy định đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp theo phương pháp Xem : Điều 13 Luật đầu tư 2005 ; Xem : Khoản Điều Luật đầu tư 2005 ; loại trừ phù hợp với đòi hỏi chế thị trường, tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư tự nhận thức pháp luật để tiến hành thành lập doanh nghiệp cách pháp luật Việc cấm số đối tượng thành lập doanh nghiệp xuất phát từ yêu cầu bảo vệ lợi ích nhà nước, lợi ích xã hội lợi ích thân nhà đầu tư Quy định phù hợp với thông lệ quốc tế Tuy nhiên, cần lưu ý rằng, đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp có quyền góp vốn vào doanh nghiệp, trừ trường hợp họ thuộc đối tượng bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp (khoản Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005) Hơn nữa, so với Luật doanh nghiệp năm 1999 Luật doanh nghiệp năm 2005 mở rộng đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp Luật doanh nghiệp năm 1999 quy định “tổ chức nước ngoài, người nước ngồi khơng thường trú Việt Nam” khơng có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam, đến Luật doanh nghiệp 2005 loại bỏ quy định ghi nhận quyền thành lập quản lý doanh nghiệp tổ chức, cá nhân nước mà không phân biệt cư trú hay không cư trú Các quy định hành cho thấy pháp luật nước ta ghi nhận phạm vi rộng đối tượng quyền tham gia thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh 2.2./ Pháp luật hành mở rộng ngành nghề kinh doanh để nhà đầu tư lựa chọn Pháp luật hành ghi nhận phạm vi rộng rãi ngành nghề kinh doanh Về nguyên tắc, nhà đầu tư có quyền tự lựa chọn lĩnh vực kinh doanh mà pháp luật không cấm Pháp luật hành cấm kinh doanh ngành nghề gây phương hại đến quốc phòng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xã hội Những ngành nghề quy định rõ ràng để nhà đầu tư dễ dàng nhận biết (xem Điều 7, , ,10 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn thi hành số điều Luật doanh nghiệp năm 2005) Việc quy định rõ ngành nghề phép kinh doanh theo phương pháp loại trừ thể tính “minh bạch” pháp luật, tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư tiến hành thành lập doanh nghiệp 2.3./ Pháp luật hành thiết kế nhiều mơ hình tổ chức kinh doanh để nhà đầu tư tùy nghi lựa chọn Một nội dung quyền tự thành lập doanh nghiệp quyền tự lựa chọn mơ hình doanh nghiệp Về ngun tắc, quyền lựa chọn mơ hình doanh nghiệp bảo đảm thực thi pháp luật ghi nhận nhiều mơ hình tổ chức kinh doanh với tính chất pháp lý khác để nhà đầu tư tự lựa chọn Theo pháp luật hành, hình thức tổ chức kinh doanh ghi nhận phong phú đa dạng nhiều so với hình thức chế kinh tế cũ Theo đó, nhà đầu tư lựa chọn mơ hình thích hợp với khả điều kiện cụ thể để tiến hành hoạt động kinh doanh Các mơ hình tổ chức kinh doanh theo pháp luật hành, bao gồm : Hợp tác xã, công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở nên, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty cổ phần, doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiệp tổ chức trị - xã hội, doanh nghiệp có 100% vốn đầu tư nước ngoài, hộ kinh doanh cá thể, tổ hợp tác, tập đồn kinh tế, cơng ty mẹ - con.v.v So với Luật doanh nghiệp năm 1999 Luật doanh nghiệp 2005 có thay đổi định quy định mơ hình tổ chức kinh doanh, nhiên, thay đổi xuất phát từ yêu cầu thực tế, mơ hình thay đổi khơng cịn phù hợp với kinh tế nên bị đào thải điều tất nhiên 2.3./ Pháp luật hành đơn giản hóa thủ tục thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh Để đáp ứng yêu cầu quyền tự kinh doanh, mà trực tiếp quyền tự thành lập doanh nghiệp, pháp luật hành quy định thủ tục thành lập doanh nghiệp theo hướng đơn giản hóa thủ tục đề cao trách nhiệm nhà đầu tư Về bản, việc thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư tự định tiến hành; nhà nước can thiệp vào trình thành lập doanh nghiệp giai đoạn đăng ký kinh doanh Hồ sơ đăng ký kinh doanh chủ yếu giấy tờ, tài liệu nhà đầu tư tự xây dựng Theo Luật hợp tác xã năm 2003, muốn thành lập hợp tác xã, sáng lập viên chuẩn bị điều kiện cần thiết để đăng ký kinh doanh Công việc chuẩn bị trước đăng ký kinh doanh hợp tác xã sáng lập viên hợp tác xã tự tiến hành (tuyên truyền, vận động thành lập hợp tác xã, tổ chức hội nghị thành lập hợp tác xã, xây dựng thông qua điều lệ hợp tác xã, xây dựng hồ sơ đăng ký kinh doanh ) Sau hồn tất cơng việc chuẩn bị, sáng lập viên nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh hợp tác xã đến Ủy ban nhân dân có thẩm quyền Trong thời hạn pháp luật quy định, Ủy ban nhân dân có thẩm quyền xem xét cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho hợp tác xã Về nguyên tắc, thấy có đủ điều kiện theo quy định pháp luật (Điều 15 Luật hợp tác xã năm 2003), Ủy ban nhân dân phải cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho hợp tác xã Với mục tiêu xây dựng môi trường kinh doanh thuận lợi cho doanh nghiệp, công tác đăng ký kinh doanh Việt Nam liên tục đổi mới, hoàn thiện, với bước cải cách Chẳng hạn, chuyển từ chế "tiền kiểm" sang hậu kiểm; "liên thông" thủ tục đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế khắc dấu; hợp thủ tục gia nhập thị trường cho doanh nghiệp Theo Luật Công ty 1990, Luật Doanh nghiệp tư nhân 1990 văn pháp luật hướng dẫn liên quan chế cho việc đăng ký kinh doanh phức tạp thời gian để cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh theo quy định văn pháp luật hướng dẫn liên quan chế cho việc đăng ký kinh doanh “kiểm trước đăng sau” Thủ tục đăng ký kinh doanh phức tạp thời gian để cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh theo quy định văn pháp luật nêu lâu, cụ thể Điều 17 – Luật Công ty 1990 quy định: “Công ty phải đăng ký kinh doanh Trọng tài kinh tế tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương đơn vị hành tương đương Hồ sơ đăng ký kinh doanh bao gồm: Giấy phép thành lập, Điều lệ công ty giấy tờ chứng thực trụ sở giao dịch công ty; Việc đăng ký kinh doanh công ty trách nhiệm hữu hạn phải tiến hành thời hạn 180 ngày, kể từ ngày cấp giấy phép thành lập; Việc đăng ký kinh doanh công ty cổ phần phải tiến hành thời hạn 180 ngày, kể từ ngày cấp giấy phép thành lập; Quá thời hạn nói đoạn đoạn 3, điều mà chưa đăng ký đăng ký kinh doanh, muốn tiếp tục thành lập cơng ty sáng lập viên phải làm lại thủ tục xin phép thành lập Trong trường hợp có lý đáng, Ủy ban nhân dân cấp giấy phép thành lập gia hạn giấy phép thành lập không 90 ngày” Như vậy, tinh thần điều luật cho thấy việc thành lập doanh nghiệp chịu quản lý quan hành địa phương Mặt khác, số trường hợp định doanh nghiệp phải đáp ứng tất điều kiện quan hành địa phương đưa để phù hợp với tình hình kinh tế – xã hội địa phương Vì thế, thời gian số lượng doanh nghiệp Việt Nam thành lập không nhiều Luật Doanh Nghiệp 1999 đời thay cho toàn Luật Công ty Luật Doanh nghiệp tư nhân trước Luật Doanh nghiệp 1999 đời vào thực tiễn tạo mơi trường thơng thống cho hoạt động kinh doanh, tạo bước đột phá cải cách hành chính, nâng cao đáng kể tính quán, tính thống nhất, minh bạch bình đẳng khn khổ pháp luật kinh doanh nước ta Bằng việc đơn giản hoá thủ tục thành lập doanh nghiệp, bãi bỏ hàng trăm giấy phép quy định pháp luật khơng cịn phù hợp điều kiện kinh doanh thiết lập hệ thống văn hướng dẫn thi hành, Luật Doanh nghiệp 1999 việc thực Luật góp phần quan trọng việc thiết lập khung pháp lý bình đẳng, khơng phân biệt đối xử loại hình doanh nghiệp, chuyển đổi phương thức quản lý nhà nước doanh nghiệp từ “tiền kiểm” sang “hậu kiểm”, chuyển đổi phương thức đăng ký kinh doanh từ “xét duyệt, cấp phát” sang phục vụ, hỗ trợ hướng dẫn chủ yếu Kể từ có cải cách mạnh mẽ thủ tục thành lập doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 1999, số lượng doanh nghiệp đăng ký nước ta tăng nhanh Tính từ đầu năm 2000 đến hết 2010, có khoảng 505.000 doanh nghiệp đăng ký thành lập mới, gấp 11 lần so với tổng số doanh nghiệp thành lập thập kỷ trước (19901999 có khoảng 45.000 doanh nghiệp) Trước năm 2006, doanh nghiệp cần thực bước thủ tục đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế khắc dấu ba quan khác với nhiều giấy tờ, thủ tục trùng lắp, thời gian tối thiểu để hoàn tất ba thủ tục 32 ngày theo quy định pháp luật Thực đạo Thủ tướng Chính phủ, Bộ Kế hoạch Đầu tư, Cơng an Tài ban hành Thơng tư 02/2007/TTLT/BKH-BTC-BCA ngày 27/02/2007 sau Thơng tư 05/2008/TTLT/BKH-BTC-BCA ngày 29/8/2008 hướng dẫn chế phối hợp quan giải ba thủ tục đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế cấp giấy phép khắc dấu theo hướng hợp lý hóa khâu tổ chức thực ba loại thủ tục với chế “một cửa”, phối hợp liên thông quan, giảm thiểu thời gian giải công việc Sự đời chế „một cửa Xem: Lê Quang Mạnh, Cục trưởng cục Quản lý đăng ký kinh doanh , Bộ kế hoạch đầu tư ,Phương hướng cải cách thủ tục đăng ký kinh doanh ; liên thông” đăng ký thành lập doanh nghiệp tạo pháp lý để địa phương triển khai đồng loạt việc phối hợp nghiệp vụ quan: đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế đăng ký dấu; từ có điều kiện để loại bỏ khâu, thủ tục không cần thiết, rút ngắn thời gian giải ba thủ tục từ 32 ngày cịn 15 ngày Cơng tác đăng ký kinh doanh cần tập trung vào mục tiêu đơn giản hóa thủ tục để giảm thiểu chi phí thời gian cho doanh nghiệp; đồng thời, tạo dựng sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp với thơng tin xác, cập nhật có giá trị pháp lý doanh nghiệp hoạt động kinh tế Với định hướng này, từ năm 2008, Bộ Kế hoạch Đầu tư chủ trì, phối hợp với quan liên quan trung ương địa phương xây dựng triển khai Chương trình cải cách đăng ký kinh doanh quốc gia với nội dung chủ yếu sau đây: Thứ nhất, xây dựng khung khổ pháp lý đăng ký kinh doanh quy định hợp thủ tục hành cho doanh nghiệp gia nhập thị trường gọi chung "đăng ký doanh nghiệp" Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp hợp hồ sơ, quy trình đăng ký kinh doanh đăng ký thuế vào hồ sơ, thực quy trình đăng ký kinh doanh chuẩn, thống nước để cung cấp mã số doanh nghiệp nhất, đồng thời mã số thuế doanh nghiệp suốt thời gian hoạt động Thứ hai, sở chuẩn hóa bước quy trình nghiệp vụ theo quy định, ứng dụng triệt để công nghệ thông tin xử lý nghiệp vụ đăng ký kinh doanh nhằm nâng cao hiệu suất công tác, đồng thời, tự động hóa số quy trình nhằm giảm tối đa can thiệp cán làm cơng tác đăng ký kinh doanh vào quy trình nghiệp vụ Việc xây dựng Hệ thống Thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia hoàn tất bước đầu; liệu đăng ký kinh doanh Phòng Đăng ký kinh doanh cấp tỉnh chuyển đổi theo tiêu chuẩn thống vào Cơ sở liệu quốc gia Hiện nay, hệ thống 550 cán đăng ký kinh doanh từ trung ương đến địa phương tác nghiệp, để qua đó, hàng tháng, cấp đăng ký thành lập cho khoảng 7.000 doanh nghiệp đăng ký thay đổi cho khoảng 8.400 doanh nghiệp Thứ ba, tạo điều kiện cho quan quản lý nhà nước, doanh nghiệp tiếp cận thơng tin có giá trị pháp lý doanh nghiệp Mọi tổ chức hoạt động 10 kinh tế thị trường cần dựa vào tính pháp lý thơng tin doanh nghiệp lưu trữ quan đăng ký kinh doanh sử dụng thông tin mang giá trị pháp lý phương tiện hỗ trợ thiết yếu cho hoạt động Việc Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp hồn thiện góp phần đảm bảo thực thi chức quản lý nhà nước doanh nghiệp đáp ứng nhu cầu thông tin doanh nghiệp kinh tế Trong 20 năm vừa qua, công tác đăng ký kinh doanh có nhiều chuyển biến quan trọng, ngày đáp ứng tốt nhu cầu phát triển kinh tế, đặc biệt phục vụ tăng trưởng mạnh mẽ cộng đồng doanh nghiệp Chính cải thiện thủ tục nhập thị trường tạo nên sức hấp dẫn lớn cho môi trường kinh doanh Việt Nam mắt nhà đầu tư Năm 2010, thứ hạng môi trường kinh doanh Việt Nam tăng 10 bậc công bố Doing Business Ngân hàng Thế giới (WB) so với năm 2009, đứng thứ 78/183 nước, Trung Quốc bậc đứng thứ số 10 kinh tế cải cách nhiều mức độ thuận lợi môi trường kinh doanh năm 2011 Riêng cải thiện cải cách đăng ký kinh doanh đưa Việt Nam tăng lên 14 bậc bảng xếp hạng thuận tiện thủ tục thành lập doanh nghiệp Quá trình cải cách công tác quản lý đăng ký kinh doanh Việt Nam tiếp tục đẩy mạnh thời gian tới nhằm bước hoàn thiện nghiệp vụ đăng ký kinh doanh theo hướng tạo môi trường kinh doanh tiên tiến, hiệu minh bạch cho cộng đồng doanh nghiệp, nhà đầu tư nước quốc tế nhập thị trường Việt Nam; đưa hệ thống thông tin doanh nghiệp quốc gia ngày hồn thiện tiến trình tin học hóa thơng tin kinh tế - xã hội để sẵn sàng cho Chính phủ điện tử tương lai gần Việt Nam; thực thi vai trò đối tác thứ ba tin cậy để cung cấp thông tin pháp lý đăng ký doanh nghiệp tới cá nhân tổ chức có nhu cầu, khơng hạn chế thời điểm thành lập, mà kéo dài suốt thời gian hoạt động doanh nghiệp III NHỮNG ĐIỂM HẠN CHẾ CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ QUYỀN TỰ DO THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP VÀ GIẢI PHÁP KIẾN NGHỊ 3.1./ Những điểm hạn chế pháp luật hành quyền tự thành lập doanh nghiệp 11 Bên cạnh thành công đạt được, quy định hành thành lập doanh nghiệp cịn bất cập, có ảnh hưởng khơng tốt đến quyền tự kinh doanh Có thể khái quát hạn chế pháp luật hành vấn đề thành lập doanh nghiệp vấn đề sau : - Thứ nhất, mâu thuẫn chồng chéo Luật doanh nghiệp Luật đầu tư Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư hai đạo luật đôi với để điều chỉnh tất vấn đề liên quan đến doanh nghiệp, thành lập doanh nghiệp, tổ chức quản lý doanh nghiệp, hoạt động đầu tư doanh nghiệp Tuy nhiên, chưa đầy năm kể từ ngày hai luật có hiệu lực (cùng ngày 01/07/2006), q trình thực hiện, doanh nghiệp gặp phải nhiều vướng mắc số quy định hai luật mâu thuẫn với chống chéo lên Như ta biết, phạm vi điều chỉnh Luật Doanh nghiệp việc thành lập, tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp; phạm vi điều chỉnh Luật Đầu tư hoạt động đầu tư nhằm thực mục đích kinh doanh Phạm vi điều chỉnh hai luật nguyên tắc hoàn toàn tách bạch nhau, vào chi tiết lại chồng chéo Liên quan đến vấn đề hoạt động doanh nghiệp, lẽ Luật Đầu tư cần điều chỉnh việc cấp giấy chứng nhận đầu tư nhằm xác nhận ưu đãi mà dự án hưởng, thực tế, Luật Đầu tư lại điều chỉnh việc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp quy định: giấy chứng nhận đầu tư đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (Điều 50 Luật Đầu tư) Như vậy, Luật Đầu tư điều chỉnh việc thành lập doanh nghiệp, lấn vào sân Luật Doanh nghiệp, gây nên vướng mắc khó giải Ví dụ, doanh nghiệp có giấy chứng nhận đầu tư đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh có quyền thay đổi đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh không? Đây câu hỏi khó trả lời, theo cách nhìn Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp chưa cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Rõ ràng, việc không tách bạch vấn đề thẩm quyền đăng ký kinh doanh hai luật gây khó khăn cho doanh nghiệp Mặt khác, Luật Đầu tư phân biệt đối xử nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Nhà đầu tư nước phải đăng ký dự án đầu tư theo Luật Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế theo Luật Doanh nghiệp; cịn nhà đầu tư nước ngồi cần có giấy chứng nhận đầu tư đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh 12 doanh Tuy nhiên, sau nhận giấy chứng nhận đầu tư, nhà đầu tư khơng mà cắt bỏ giấy phép khác giấy phép xây dựng, giấy phép quan quản lý đất đai, giấy phép quan quản lý môi trường giấy phép khác liên quan đến hoạt động dự án đầu tư Giấy chứng nhận đầu tư không thay loại giấy phép Vậy, doanh nghiệp cần giấy chứng nhận đầu tư để làm gì? Bởi theo nguyên tắc, doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đầu tư đủ điều kiện để đầu tư (các điều kiện dự án đầu tư hợp pháp), lại buộc nhà đầu tư phải xin loại giấy phép khác nữa? Khơng thế, có nhiều luật tiếm quyền đăng ký kinh doanh chủ thể có thẩm quyền quy định Luật Doanh nghiệp cách gắn giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh vào giấy phép hoạt động Liên quan đến tình trạng này, ngồi Luật Đầu tư cịn có Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Chứng khốn, ví dụ: Điều 65 Luật Kinh doanh bảo hiểm quy định: giấy phép thành lập hoạt động đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Còn theo khoản Điều 59 Luật Chứng khốn, “Uỷ ban Chứng khoán nhà nước cấp giấy phép thành lập hoạt động cho cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ Giấy phép đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” Các luật lợi dụng khoản Điều Luật Doanh nghiệp để “gặm nhấm” quyền đăng ký kinh doanh chủ thể có thẩm quyền Luật Doanh nghiệp quy định Các luật cần thêm hai từ “đồng thời” coi hồn thành việc vơ hiệu lực phần Luật Doanh nghiệp để giành lấy quyền đăng ký kinh doanh cho quan quản lý ngành, lĩnh vực mà luật điều chỉnh, nhiệm vụ chủ yếu quan nên dừng lại việc cấp giấy phép hoạt động cho doanh nghiệp, quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh, phục vụ lợi ích chung cho nhà đầu tư Hệ tất yếu việc làm rối loạn, không thống việc quản lý doanh nghiệp tầm vĩ mô Thứ hai, bất cập quy định ngành, nghề đăng ký kinh doanh có điều kiện chứng hành nghề giám đốc tổng giám đốc cá nhân khác Luật Doanh nghiệp 2005 Sự bất cập hạn chế số chủ thể có tiềm lực tài chính, có kinh nghiệm kinh doanh…có nhu cầu thành lập doanh nghiệp 13 kinh doanh ngành, nghề khơng thực “khơng có chứng chỉ, hành nghề” Theo quy định Khoản 4, Điều 16 Luật Doanh nghiệp 2005 chủ thể đăng ký kinh doanh phải có: “Chứng hành nghề giám đốc cá nhân khác doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề”, Khoản 5, Điều 18 khoản – Điều 19 quy định: “Chứng hành nghề giám đốc tổng giám đốc cá nhân khác công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề” Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2005 văn hướng dẫn thi hành hồ sơ đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp phải có chứng hành nghề giám đốc tổng giám đốc cá nhân khác công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Việc thành lập doanh nghiệp theo quy định khơng khó khăn sáng lập viên có chứng hành nghề , đồng thời số họ kiêm chức giám đốc tổng giám đốc, điều người khơng có chứng hành nghề có tiềm lực tài chính, có kinh nghiệm kinh doanh…và muốn thành lập doanh nghiệp kinh doanh lĩnh vực mà pháp luật yêu cầu phải có chứng hành nghề Nhưng muốn thuê người có chứng theo quy định pháp luật để giữ chức vụ giám đốc tổng giám đốc sáng lập viên ký hợp đồng với người có chứng hành nghề mang tư cách cá nhân tư cách doanh nghiệp hợp đồng lao động thơng thường khác Đó hợp đồng giai đoạn tiền thành lập công ty Trên thực tế đạt mục đích có chủ thể lách luật cách bỏ số lượng tài sản khơng nhỏ cho người có chứng hành nghề để đứng tên thành lập doanh nghiệp với tư cách thành viên sáng lập đồng thời kiêm chức vụ giám đốc tổng giám đốc thực quyền thuộc thành viên khơng có chứng hành nghề Quy định pháp luật nhiên biến chủ thể họ xã hội tơn vinh trở thành người vi phạm luật 3.2./ Những giải pháp hoàn thiện pháp luật bảo đảm quyền tự thành lập doanh nghiệp Nguồn tin : nclp.org.vn 14 Thứ nhất, Để khắc phục chồng chéo quy định Luật doanh nghiệp pháp luật chuyên ngành nhằm đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp, cần thực số giải pháp sau: Thống việc quản lý nhà nước doanh nghiệp, việc quản lý doanh nghiệp phù hợp với thực tế Để thực điều cần quán triệt số quan điểm sau: Phải trả lại thẩm quyền đăng ký kinh doanh cho chủ thể có thẩm quyền quy định theo Luật Doanh nghiệp Cơ quan đăng ký kinh doanh phải quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Các quan khác có chức kiểm sốt điều kiện hoạt động doanh nghiệp lĩnh vực phụ trách Cơ quan có thẩm quyền ban hành văn hướng dẫn thực áp dụng thống đăng ký kinh doanh tất ngành nghề, khơng để tình trạng luật chun ngành lấn sân Luật Doanh nghiệp, tạo chồng chéo việc quản lý doanh nghiệp Xác định rõ nhiệm vụ quan đăng ký kinh doanh, thiết lập hệ thống quan đăng ký kinh doanh từ trung ương đến cấp tỉnh, huyện đổi tên là: Cơ quan đăng ký doanh nghiệp Theo đó, cấp trung ương Tổng cục Đăng ký doanh nghiệp; cấp tỉnh Chi cục đăng ký doanh nghiệp; cấp huyện Phòng đăng ký doanh nghiệp Hệ thống quan đăng ký doanh nghiệp nên trực thuộc Chính phủ để quản lý doanh nghiệp cách có hệ thống Coi việc cấp giấy chứng nhận đầu tư, cấp giấy phép hoạt động hoạt động độc lập với việc đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Bởi, việc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh nhằm xác lập tư cách pháp nhân cho doanh nghiệp Nó hoàn toàn khác với việc cho phép doanh nghiệp hoạt động ngành nghề, lĩnh vực Thực thống nguyên tắc: hoạt động kinh doanh trước tiên phải đăng ký kinh doanh để xác lập tư cách pháp nhân chủ thể kinh doanh, sau cấp giấy phép hoạt động ngành nghề cấp Thứ hai, Để chủ thể khơng có chứng hành nghề thành lập doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề có điều kiện chứng hành nghề giám 15 đốc tổng giám đốc cá nhân khác cần sửa đổi bổ sung số quy định Luật Doanh nghiệp 2005 theo hướng sau: Một là, Khoản 4, Điều 16 sửa đổi, bổ sung theo hướng: “Chứng hành nghề giám đốc cá nhân khác doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Trường hợp chủ thể khơng có chứng hành nghề phải có cáo bạch chứng minh trình độ hiểu biết, kinh nghiệm ngành, nghề dự định kinh doanh phải có người có chứng hành nghề ngành, nghề xác nhận ký hợp đồng lao động sau doanh nghiệp thành lập để giữ chức vụ giám đốc doanh nghiệp đó” Hai là, Khoản 5, Điều 18 Khoản 5, Điều 19 sửa đổi, bổ sung theo hướng : “Chứng hành nghề giám đốc tổng giám đốc cá nhân khác công ty kinh doanh nghành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Trường hợp chủ thể khơng có chứng hành nghề phải có cáo bạch chứng minh trình độ hiểu biết, kinh nghiệm ngành, nghề dự định kinh doanh phải có người có chứng hành nghề ngành, nghề xác nhận ký hợp đồng lao động sau công ty thành lập để giữ chức vụ giám đốc tổng giám đốc cơng ty đó” C KẾT LUẬN Cùng với xu hội nhập kinh tế quốc tế nhu cầu hoàn thiện hệ thống pháp luật, quy định thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh có thay đổi theo hướng tích cực Đã mở rộng đối tượng có quyền góp vốn thành lập doanh nghiệp, mở rộng ngành nghề kinh doanh, thiết kế mơ hình tổ chức kinh doanh để nhà đầu tư lựa chọn, đặc biệt đơn giản hóa thủ tục rút ngắn nhiều thời gian đăng ký kinh doanh, tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể thực quyền tự thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, pháp luật phần thuộc “thượng tần kiến trúc” ln bị tri phối điều kiện kinh tế xã hội – “cơ sở hạ tầng” Do vậy, việc rà soát, hệ thống lại, sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật cho phù hợp với thực tiễn định hướng phát triển tương lai nhằm đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp tổ chức cá nhân cần thiết Đồng thời đảm bảo hài hòa quyền lợi ích người thành lập doanh nghiệp mục đích quản lý nhà nước kinh tế 16 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại, tập 1, Nxb CAND Hà Nội – 2006; Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội, giáo trình luật kinh tế, tập 1, Nxb ĐHQG, Hà Nội, 2006; Luật doanh nghiệp năm 1999 ; Luật doanh nghiệp năm 2005 ; Luật hợp tác xã năm 1996 ; Luật hợp tác xã năm 2003 ; Luật đầu tư năm 2005 ; Lê Quang Mạnh - Cục trưởng Cục Quản lý đăng ký kinh doanh, Bộ Kế hoạch Đầu tư, Phương hướng cải cách thủ tục đăng ký kinh doanh ; Tài liệu Hội Thảo Hồn Thiện Báo Cáo Rà Sốt Luật Đầu Tư Năm 2005 ; 10 Nguồn tin : nclp.org.vn 17 ... doanh bị cấm, ngành nghề kinh doanh địi hỏi phải có điều kiện, điều kiện ? II NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA QUYỀN TỰ DO THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP THEO PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH Về mặt lý luận, thành lập doanh nghiệp. .. VỀ QUYỀN TỰ DO THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP VÀ GIẢI PHÁP KIẾN NGHỊ 3.1./ Những điểm hạn chế pháp luật hành quyền tự thành lập doanh nghiệp 11 Bên cạnh thành công đạt được, quy định hành thành lập doanh. .. nhiên 2.3./ Pháp luật hành đơn giản hóa thủ tục thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh Để đáp ứng yêu cầu quyền tự kinh doanh, mà trực tiếp quyền tự thành lập doanh nghiệp, pháp luật hành quy