Bài tập tình huống luật kinh doanh (ôn thi kế toán hành nghề)

25 1.9K 3
Bài tập tình huống luật kinh doanh (ôn thi kế toán hành nghề)

Đang tải... (xem toàn văn)

Tài liệu hạn chế xem trước, để xem đầy đủ mời bạn chọn Tải xuống

Thông tin tài liệu

CÁC BÀI TẬP TÌNH HUỐNG LUẬT KINH DOANH TÌNH HUỐNG 2: Ông M sáng lập viên cty TNHH K., có phần vốn góp cty trị giá 500 triệu đồng Cuối tuần qua ông đột ngột qua đời không để lại di chúc Di sản ông để lại, phần vốn góp cty K có lượng cổ phiếu trị giá 200 triệu đồng cty cổ phần L (nguyên DNNN CPH – có lượng cổ phiếu trị giá 50 triệu đồng cổ phiếu có ghi tên, trước ông PGĐ DNNN); phần di sản có nhà trị giá 150 lượng vàng số đồ vật khác Do ông độc thân họ hàng nên không tìm người thừa kế Di sản ông giải sau: Phần vốn góp vào cty K cty tiếp nhận đưa vào quỹ dự trữ cty, sau năm nhận nhập vào vốn cty ; phần cổ phiếu có ghi tên CTCP L cty thu hồi, phần cổ phiếu lại nhà tài sản khác nhà nước quản lý Bằng kiến thức pháp luật , nhận xét cách giải vụ việc §iỊu 644 LDS- Tài sản ngời nhận thừa kế thuộc Nhà nớc: Trong trờng hợp ngời thừa kế theo di chúc, theo pháp luật có nhng không đợc quyền hởng di sản, từ chối nhận di sản tài sản lại sau đà thực nghĩa vụ tài sản mà ngời nhận thõa kÕ thc Nhµ níc TÌNH HUỐNG 3: A, B, C góp vốn thành lập công ty TNHH kinh doanh vận tải hành khách Họ thoả thuận góp vốn tài sản, cụ thể: A góp nhà trị giá 500 triệu đồng; B C người góp xe ca xe du lịch Trong thời gian nộp hồ sơ chờ cấp GCN -ĐKKD, xe họ gây tai nạn giao thông chuyên chở hành khách Ai phải chịu trách nhiệm vụ việc trên?( loại trừ trách nhiệm hình vuù vieọc naứy) Điều 14 LDN- Hợp đồng trớc đăng ký kinh doanh: Thành viên, cổ đông sáng lập ngời đại diện theo uỷ quyền đợc ký loại hợp đồng phục vụ cho việc thành lập hoạt động doanh nghiệp trớc đăng ký kinh doanh Trờng hợp doanh nghiệp đợc thành lập doanh nghiệp ngời tiếp nhận quyền nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng đà ký kết quy định khoản Điều Trờng hợp doanh nghiệp không đợc thành lập ngời ký kết hợp đồng theo quy định khoản Điều chịu trách nhiệm liên đới chịu trách nhiệm tài sản việc thực hợp đồng Tuy nhiên cha đợc cấp CN ĐKKD nên hoạt động chuyên chở khách cha đợc coi hđ DN phục vụ cho việc thành lập hđ trớc KD DN nên DN ngời chịu trách nhiệm Cá nhân chịu trách nhiƯm TÌNH HUỐNG Công ty TNHH M vốn điều lệ tỷ đồng; A góp 350 triệu đồng, B góp 200 triệu đồng,C,D,E người góp 150 triệu đồng.Được biết A kế toán trưởng công ty Xăng dầu tỉnh K (DNNN), thành viên lại cán hưu trí A cử làm GĐ công ty nhiệm kỳ đầu năm.Trong thời gian giữ chức GĐ, A thành lập DNTN cấp GCN/ĐKKD Các thành viên lại công ty yêu cầu A giữ chức GĐ công ty TNHH A không đồng ý cho người góp vốn nhiều công ty nên đương nhiên phải làm GĐ Hãy giải vụ, việc theo quy định LDN Theo điều 47 LDN, HĐ thành viên (gồm thành viên) có quyền bầu, miễn nhiệm, bÃi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; định bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trởng ngời quản lý khác quy định Điều lệ công ty; Ngoài theo điều 41, quyền biểu thành viên tơng ứng với phần vốn góp họ v theo điều 52, QĐ HĐ thành viên đợc thông qua họp có đại diện >=65% vốn điều lệ biểu tán thành Trờng hợp lấy ý kiến văn phải có >=75% TÌNH HUỐNG TỔ CHỨC QLÝ CY.TNHH Cty TNHH X có thành viên, vốn điều lệ 10 tỷ đồng Trong ông A góp tỷ đồng, ông B, bà C ông D người góp tỷ đồng Theo Điều lệ cty, A làm Giám đốc kiêm chủ tịch HĐTV Đầu năm 2002, A triệu tập họp HĐTV, bất đồng nên B không dự họp, C bận công tác xa nên gọi điện báo vắng mặt uỷ quyền miệng nhờ A bỏ phiếu cho Cuộc họp thông qua phương án phân chia lợi nhuận kế hoạch kinh doanh năm tới Sau họp, B gởi đơn đến thành viên phản đối kế hoạch phân chia lợi nhuận; A định triệu tập họp HĐTV( mà không mời B tham dự) để định khai trừ B( thành viên dự họp bỏ phiếu khai trừ B) Hãy giải vấn đề theo Luật Doanh nghiệp Theo ®iỊu 51 LDN, cc häp HĐTV đợc tiến hành có đại diện >=75% vốn điều lệ đ/v lần họp thứ nhất; >=50% đ/v lần họp thứ không giới hạn đ/v lÇn thø Cuéc häp lÇn cã 60% cã mặt (20% ủy quyền ko hợp lệ vi phạm hình thức: ko VB) nên không hợp lệ (nếu đủ số lợng Điều 52 quy định có số thành viên tơng ứng >=65% vốn có mặt đồng ý nghị đợc thông qua) Phiên họp khai trừ B không mời B tham dự không hợp lệ nên QĐ khai trừ ko hợp lƯ TÌNH HUỐNG  Ông A muốn thành lập DN kinh doanh lónh vực xây dựng, không đủ vốn A mời thêm ông B, C, D, E, F góp vốn Được biết số người trên, ông B, C giám đốc DNNN (riêng ông B tham gia với tư cách người đại diện phần vốn góp DNNN ông làm giám đốc) Ông D chủ nhiệm HTX, ông E Việt Kiều định cư Hoa Kỳ; ông F người mang quốc tịch Canada( bạn ông E)  A nên xúc tiến thành lập loại doanh nghiệp nào? Vì sao?  Vì góp vốn nên tất số thành viên muốn làm sáng lập viên tham gia quản lý doanh nghiệp; điều có không? Tại sao?  Nếu doanh nghiệp kinh doanh lónh vực thiết kế công trình cần thêm điều kiện gì? Ai cần phải có ủieu kieọn ủoự? - Do có nhà đầu t níc ngoµi (1 viƯt kiỊu vµ ngêi níc ngoµi) nên loại hình DN đựoc chọn liên doanh, theo lt hiƯn nay, DN LD cã thĨ thµnh lËp lµ cty TNHH cty CP, trờng hợp nên lựa chọn cty TNHH cty Cty TNHH phần mang tính đối nhân (các TV có quen biết nhau) - Khoản điều 13 luật DN - đối tợng quyền thành lập, quản lý DN VN gồm: Cán lÃnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nớc, trừ ngời đợc cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nớc doanh nghiệp khác Do ông C sáng lập viên (thành lập) quản lý DN - NÕu tham gia lÜnh vùc thiÕt kÕ c«ng trình (lĩnh vực kinh doanh có điều kiện) phải có chứng hành nghề số lợng định sáng lập viên theo quy định TèNH HUONG A, B, C, D góp vốn thành lập cty TNHH X., vốn điều lệ tỷ đồng A góp 800 triệu đồng, B góp vốn giấy nhận nợ CTCP TM( đối tác tiềm cty X mà B có quan hệ chặt chẽ) với số tiền 1,2 tỷ đồng; C góp vốn nhà thành viên thoả thuận định giá 1,5 tỷ đồng, tin đường trước nhà mở rộng (theo mặt giá nhà khoảng 700 triệu đồng); D góp vốn 1,5 tỷ đồng tiền mặt, lúc đầu góp 500 triệu, số lại góp cty yêu cầu Trong điều lệ, họ thoả thuận B làm GĐ, D làm chủ tịch HĐTV Sau năm hoạt động, cty có lãi ròng 800 triệu Tuy nhiên thành viên không thống thể thức phân chia B cho D chưa góp đủ vốn nên tỷ lệ lợi nhuận phải chia số vốn thực góp 500 triệu D không đồng ý phản bác phần vốn góp B giấy nhận nợ công ty không hợp pháp; phần vốn góp C cao giá trị thực tế, nên C chia lãi số vốn thực góp 700 triệu đồng Vụ tranh chấp khởi kiện toà> Toà án xử lý nào? Được biết cty TM toán 50% số nợ làm thủ tục phá sản đòi 50% lại Ai chịu trách nhiệm số nợ 50% đó? Sè vốn cam kết góp: A = 800 C=1500 (=giá đánh giá nhà, nhng thực tế 700) B=1200 D=1500 (góp trớc 500, lại góp cty ycầu) B=giám đốc, D= Chủ tịch HĐTV LÃi cha PP: 800 Trả lời: - Phần vốn cam kết góp D 1500, điều lệ có quy định phần vốn 1000 thực có yêu cầu cty góp 500, phần lợi ích mà D đợc hởng tơng ứng với số vốn 1500 (vì cty cha ycầu góp nốt số lại) - Phần vốn góp B (giấy nhận nợ) C (nhà): theo điều 30 LDN: Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp (nếu ko phải tiền, vàng) phải đợc thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí; tài sản góp vốn đợc định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty số chênh lệch giá trị đợc định giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá Vì số vốn cam kết góp B C 1200 1500 phần LN đợc chia tơng ứng với số - Đối với số nợ không đòi đợc, thành viên phải liên đới chịu trách nhiệm 7 TèNH HUONG A, B, C tham gia góp vốn thành lập cty TNHH Y Theo thoả thuận A ( vốn nhân viên cty TNHH khác) góp 500 triệu đồng; B( chủ DNTN) góp tỷ đồng C (hiện nhân viên hợp đồng Sở KHĐT TP H) góp 500 triệu đồng Các thành viên trí cử B làm GĐ kiêm chủ tịch HĐTV Sau hoạt động năm, cty thoả thuận kết nạp D làm tviên, với phần vốn góp D ôtô tải định giá 300 triệu đồng Do khó khăn việc chuyển giấy tờ xe, nên thành viên thoả thuận thuận tiện làm thủ tục chuyển Công ty chi 100 triệu đồng để sửa xe in logo cty thân xe; giấy tờ sửa chữa giao nhận xe đứng tên cty Y Sau thời gian hđộng, cty thua lỗ phát sinh tranh chấp nội D, lần giao hàng định giữ lại 100 triệu đồng tiền hàng cty viø cho lợi nhuận đáng hưởng; đồng thời tuyên bố khỏi cty đơn phương lấy lại xe Vụ việc tranh chấp TA xử lý Hãy nêu cách xử lý Theo điều 29 LDN, TS có đăng ký góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền SH Cổ phần phần vốn góp tài sản tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng đợc coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn đà chuyển sang công ty Do cha làm thủ tục nên xe ko phải TS cty, việc góp vốn xe D cha đợc thực (có thể coi cha góp đủ số vốn cam kết) số vốn cam kết (300) đợc coi khoản nợ đ/v cty - Nếu coi D nợ cty số vốn cam kết, D có quyền/nghĩa vụ đ/v khoản nợ cty: quyền giữ lại 100tr nhng lại có toàn quyền đ/v xe, theo có nghĩa vụ trả cho cty phần chi phí đà sửa xe 100tr - Nếu coi D đà góp vốn xe (thiếu sót chuyển quyền cty) D quyền lấy lại xe nhng ko phải trả khoản chi phí sửa xe, có quyền/nghĩa vụ đ/v khoản nợ cty (ko đợc tự ý giữ 100tr) TÌNH HUỐNG CHUYỂN NHƯNG VỐN  Công ty TNHH X có thành viên, vốn điều lệ 10 tỷ đồng Trong ông A góp tỷ đồng, ông B góp 1,5 tỷ, bà C góp 1,5 tỷ ông D góp tỷ đồng Sau công ty hoạt động thời gian, bà M bạn ông A xin mua lại phần vốn góp ông D tỷ đồng thuộc phần vốn góp ông A Ngoài ra, bà M đề nghị góp thêm số cổ phiếu trị gía tỷ đồng vào vốn điều lệ công ty X Ý kiến ông A ông D đồng ý ông B bà C phản đối  Hãy giải vấn đề theo Luật Doanh nghiệp 1999 vàØ 2005 §iỊu 44 LDN quy định: thành viên cty TNHH hai thành viên trở lên có quyền chuyển nh ợng phần toàn phần vốn góp cho ngời khác theo quy định sau đây: Phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tơng ứng với phần vốn góp họ công ty với điều kiện; Chỉ đợc chuyển nhợng cho ngời thành viên thành viên lại công ty không mua không mua hết thời hạn ba mơi ngày, kể từ ngày chào bán Trờng hợp ông A muốn chuyển nhợng phần ông D muốn chuyển nhợng toàn vốn góp cho bà M phải chào bán cho B C, ngời không đồng ý mua mua ko hết đợc chun nhỵng cho M 9 TÌNH HUỐNG TỔ CHỨC QUẢN LÝ CT.TNHH  A,B,C,D thành lập Cty TNHH PĐông, vốn điều lệ tỷ đồng cấp GCN/ĐKKD vào năm 2000 Cơ cấu vốn sau: A góp 200 triệu đồng; B góp 200 triệu đồng; C góp 500 triệu D góp 100 triệu Các thành viên trí cử C làm chủ tịch HĐTV B làm GĐ Điều lệ quy định GĐ người đại diện theo pháp luật cty Sau hoạt động năm xảy bất đồng C B Với tư cách ctịch HĐTV người có nhiều vốn hơn, C định cách chức GĐ B bổ nhiệm A làm GĐ thay Không đồng ý với định trên, B tiếp tục giữ dấu; sau với danh nghóa GĐ, B ký hợp đồng vay 700 triệu cty X Theo Hđ, cty X chuyển trước số tiền 300 triệu đồng cho cty PĐ( tổng giá trị tài sản PĐ theo sổ sách kế toán thời điểm 1,2 tỷ đồng) Tuy nhiên, toàn số tiền B chuyển vào tài khoản cá nhân C nộp đơn kiện B đòi phải hoàn trả số tiền 300 triệu đồng bồi thường thiệt hại B gây cho cty Cty X nộp đơn kiện PĐ phải hoàn trả số tiền mà cty vay bồi thường thiệt hại vi phạm HĐ Hãy đưa cách xử lý QĐ cách chức B có luật DN không? HĐ B ký có hiệu lực? Ai phải chịu trách nhiệm toán nợ bồi thương? §iỊu 47 LDN: H§TV cã qun bÇu, b·i nhiƯm, miƠn nhiệm GĐ, TGĐ Trhợp C với t cách chủ tịch HĐTV QĐ cách chức B cha luật hiệu lực, B GĐ cty Do B có t cách GĐ nên HĐ ký với X nhân danh cty có hiệu lực Các quyền lợi/ nghĩa vụ theo HĐ cđa cty P§ B chun tiỊn øng tríc cđa X vào TK riêng sai phải có trách nhiệm hoàn trả nh bồi thờng thiệt hại có cho Cty X kiện cty PĐ PĐ phải có nghĩa vụ hoàn trả nh bồi thờng thiệt hại có cho X HĐ ngời đại diện theo PL PĐ ký nhân danh PĐ Điều 93 LDS- Trách nhiệm dân pháp nhân: Pháp nhân phải chịu trách nhiệm dân vỊ viƯc thùc hiƯn qun, nghÜa vơ d©n sù ngời đại diện xác lập, thực nhân danh pháp nh©n 10 TÌNH HUỐNG GÓP VỐN CTY TNHH  Vương, Hùng, Thu góp vốn thành lập cty TNHH Lửa Việt chuyên kinh doanh gas loại khí đốt, vốn điều lệ tỷ đồng Vương góp tỷ đồng tiền mặt; Hùng góp tỷ đồng phần vốn mặt bằng, nhà xûng số thiết bị thành viên thoả thuận tỷ đồng, phần vốn góp tiền mặt tỷ đồng; Thu góp 1tỷ đồng tiền mặt Theo điều lệ cty Vương làm GĐ, Hùng làm chủ tịch HĐTV người đại diện theo pháp luật cty  Sau cty cấp GCN/ĐKKD Hùng không góp đủ vốn tiền mặt nên Hùng nhượng lại phần vốn góp tỷ đồng tiền mặt cho Liên Do cho góp vốn nhiều nhất, lại chủ tịch HĐTV nên Hùng không thông báo trước việc chuyển nhượng vốn cho thành viên lại Hùng lập HĐ chuyển nhượng vốn Hùng ký vừa với tư cách người chuyển nhượng vốn vừa với tư cách người đại diện theo pháp luật cty HĐ có công chứng nhà nước chứng nhận  Cty hoạt động thời gian xãy bất đồng thành viên Vương kiện Hùng không thừa nhận phần vốn góp Hùng cho tất mặt bằng, nhà xưởng mang tên Hùng, Hùng chưa thực việc chuyển tài sản sang cho cty Vương yêu cầu bác tư cách thành viên Liên cho việc chuyển nhượng bất hợp pháp  Ngược lại, Hùng không thừa nhận phần vốn góp Vương cho chưa có chứng chứng minh Vương tiến hành góp vốn vào cty  Đưa chứng chứng minh cho phần vốn góp, Hùng xuất trình HĐ xây dựng nhà xưởng với cty XD Thanh Bình Lửa Việt đứng tên HĐ Ngoài Hùng xuất trình biên hoàn công hạng mục nhà xưởng cty Lửa Việt, BQL Khu công nghiệp tỉnh cấp Vương đưa chứng góp đủ vốn việc xuất trình tờ phiếu thu Vương tự nộp tự xác nhận phần vốn góp nộp  Vụ tranh chấp Toà án giải quyết?  Thủ tục chuyển nhượng vốn góp Hùng cho Liên kết nạp thành viên có luật DN không?  Thủ tục, trình tự chuyển QSH tài sản góp vốn cho cty sau cấp GCN/ĐKKD có luật khoõng? Tranh chấp thuộc thẩm quyền gq tòa án cấp tỉnh theo qđ điều 29 điều 34 bé lt tè tơng DS 2004 ViƯc chun nhỵng vốn Hùng cho Liên kết nạp TV không hợp lệ theo điều 44 LDN chuyển nhợng vốn, Hùng phải chào bán cho thành viên lại theo tỷ lệ tơng ứng với phần vốn góp họ với đk, TV lại ko mua ko mua hết đợc chuyển nhợng Trình tự, thủ tục chuyển quyền SH TS: Điều 29 LDN: Cổ phần phần vốn góp tài sản tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng đợc coi toán xong quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn đà chuyển sang công ty Phần chứng minh cho vốn góp Hùng cha hợp lệ vì: Mặt (quyền sd đất) TS có đăng ký, phải làm thủ tục chuyển quyền cq NN có thẩm quyền; Nhà xởng thiết bị (ko rõ, tạm coi TS đăng ký) phải có biên bàn giao hai bên HĐ Lửa Việt đứng tên (LV có quyền/trách nhiệm đv TS này) nên khẳng định TS Hùng đà đợc chuyển giao Mặt khác Hùng ko đa ®ỵc giÊy chøng nhËn ®· gãp ®đ vèn cho Cty Phần chứng minh vốn góp tiền Vơng cha hợp lệ có phiếu thu Vơng tự nộp tự xác nhận, mà theo điều 39: thời điểm góp đủ vốn, Cty phải cấp giấy chứng nhận đà góp đủ vốn cho thành viên Mặt khác giấy chứng nhận góp vốn phải có chữ ký ngời đại diện theo PL cty (Hïng) 11 CTCP – CHUYỂN NHƯNG CP  Công ty CP X thành lập theo GCN/ĐKKD cấp ngày 20/4/1999, vốn điều lệ tỷ đồng, chia thành 60.000 cổ phiếu Sau cty vào hoạt động thời gian, số cổ đông sáng lập chuyển nhượng cổ phần cho người khác Cụ thể, từ tháng 10/1999 đến tháng 12/1999, có 12 trường hợp chuyển nhượng CP cổ đông cho người cty, có trường hợp chuyển nhượng CP thành viên HĐQT Ngày 14/2/2002, có trường hợp chuyển nhượng vốn, có trường hợp chuyển nhượng cho người công ty Các trường hợp lại chuyển nhượng nội công ty Tất 18 trường hợp chuyển nhượng chủ tịch HĐQT công ty ký xác nhận  Tháng năm 2003, cổ đông chuyển nhượng cổ phiếu nộp đơn lên TAND kiện yêu cầu tuyên bố huỷ 18 hợp đồng chuyển nhượng CP cho trường hợp chuyển nhượng không hợp pháp cho vi phạm điều 58 LDN Hãy vận dụng LDN để giải trường hợp Tõ 10/99 - 12/99: 12 trờng hợp chuyển nhợng CĐ sáng lập cho ngời cty đợc phép Đại hội đồng CĐ chấp thuận, phải đảm bảo tỷ lệ CP phổ thông CĐ sáng lập >=20% tổng số CP PT (điều 84 LDN), riêng đ/v trhợp thành viên HĐQT phải đảm bảo tỷ lệ CP họ>=5% tổng số CP (nếu thành viên ko phải bổ nhiệm lực, trình độ theo quy định điều lệ cty- điều 110) Vì 12 trhợp không hợp lệ (chỉ đợc chủ tich HĐQT ký xác nhận) Hạn chế quyền chuyển nhợng xóa bỏ sau năm kể từ đợc cấp giấy CN ĐKKD Ngày 14/2/02: cha đủ năm nên nội dung nh trờng hợp chuyển nhợng nội cty chuyển nhợng cho CĐ sáng lập hợp lệ, chuyển cho CĐ khác không hợp lệ 12 TèNH HUONG CTCP- ĐHĐCĐ  Ngày 20/4/2002, CTCP A tiến hành ĐHCĐ; họp tổ chức theo thủ tục luật định theo điều lệ cty Cụ thể số CĐ dự họp đại diện cho 90% số CP có quyền biểu Sau ngày làm việc, đến 8giờ tối ĐHCĐ bầu 4/5 số thành viên HĐQT; 2/3 số thành viên BKS Tất việc bầu cử diễn hợp lệ Do muộn, ĐHĐCĐ trí họp tiếp vào ngày 27/4/2002 Đúng sáng ngày 27/4/2002, ĐHĐCĐ cty A họp tiếp Tại họp này, số CĐ( chiếm 15% tổng số CP có quyền biểu quyết) đề nghị bổ sung số nội dung vào họp, chủ tịch HĐQT không chấp nhận Sau bị từ chối, 15 CĐ cty bỏ về, số CĐ dự họp đại diện cho 55,6%(1) số CP có quyền biểu ĐHĐCĐ tiếp tục họp bầu bổ sung thành viên HĐQT BKS lại với tỷ lệ 95% tổng số phiếu biểu số thành viên lại dự họp chấp thuận Tuy nhiên tính theo danh sách CĐ dự họp lúc đầu có 52%(2) chấp thuận Số CĐ bỏ không đồng ý kết họp khởi kiện yêu cầu TAND giải Hãy giải vụ việc  ( đ 53k2; đ.73k2&3; đ 77k2LDN) - Theo Đ 102 & ®iỊu 104 LDN- Thông qua QĐ Đại HĐ cổ đông: việc bầu, bÃi miễn nhiệm HĐQT BSK phải đợc thông qua biểu đại hội, trừ trờng hợp điều lệ cty quy định khác - Cuộc họp đại HĐCĐ đợc tiến hành có >=65% (đv lần 1), >=51% (đv lần 2) không hạn chế (đv 3) tham dự - QĐ đại hội đồng đợc thông qua có số CĐ tơng ứng >=65% vốn có mặt họp thông qua Nh việc tiến hành họp hợp lệ (ban đầu có 90% tham gia = hợp lệ, hôm sau đà đến họp 15%+55,6% = 70,6%) Nghị ĐH đợc thông qua 52% (so với số CĐ đến dự lúc đầu) không hợp lệ 13 TèNH HUONG CT HP DANH Công ty hợp danh H có thành viên hợp danh A,B,C; có D&E thành viên góp vốn ( biết A góp vào cty 100 triệu đồng) Sau thời gian hoạt động, A muốn chuyển nhượng phần vốn góp cho N bạn đồng nghiệp với A, luâït sư N trở thành thành viên hdanh thay A Vấn đề C,D,E đồng ý , B không đồng ý Hãy giải vấn đề theo quy định LDN D vµ E TV góp vốn nên quyền tham gia biểu vấn đề liên quan đến quản lý công ty, tiếp nhận hay khai trừ thành viên hợp danh Điều 133 LDN- Hạn chế đv thành viên: Thành viên hợp danh không đợc quyền chuyển phần toàn phần vốn góp công ty cho ngời khác không đợc chấp thuận thành viên hợp danh lại, QĐ chuyển nhợng A không đợc chấp thuận Điều 135 LDN quy định vấn đề cần phải có >=3/4 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận bao gồm: tiếp nhận thành viên mới, chấp nhận cho TV hỵp danh rót khái DS hay khai trõ TV Vì có 2/3 TV (A C) N không đợc tiếp nhận Điều 138 - Chấm dứt t cách TV: Thành viên hợp danh có quyền rút vốn khỏi công ty đợc Hội đồng thành viên chấp thuận Trong trờng hợp này, thành viên muốn rút vốn khỏi công ty phải thông báo văn yêu cầu rút vốn chậm sáu tháng trớc ngày rút vốn; đợc rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài báo cáo tài năm tài đà đợc thông qua Vì A ko muốn tiếp tục TV phải chờ đủ yếu tố 14 TèNH HUỐNG Ngày 10/5/2003 chủ DNTN A đột ngột qua đời A có vợ bà H Sau đó, bà H làm thủ tục đứng tên ĐKKD với tư cách chủ DN đổi tên thành DNTN H theo quy định pháp luật Hai tuần sau, đại diện cty TNHH X đến yêu cầu bà H thực HĐ mà chồng bà ký trước đây, trả cho cty X số tiền ứng trước 200 triệu đồng lãi suất 3%/ tháng Bà H không đồng ý mà chấp nhận trả lại cho cty X số tiền 200 triệu Căn vào quy định pháp luật giải vấn đề Bµ H tiÕp nhËn DN đứng tên ĐKKD phải tiếp nhận nghĩa vụ DN, theo phải tiếp tục thực nghĩa vụ đv X Việc X buộc H thực tiếp HĐ có pháp luật Nếu H không tiếp tục thực HĐ đợc coi vi phạm HĐ phải bồi thờng thiệt hại cho X, cụ thể phải trả lÃi cho số ứng trớc theo lÃi suất NHNN công bố thời điểm trả (theo luật dân sù) 637 15 TÌNH HUỐNG Ngày 20/4/2002, A chủ DNTN, ký hợp đồng thuê B làm giám đốc quản lý điều hành DN Ngày 22/6/2002, B đại diện cho DNTN ký HĐ với cty TNHH X mua lô hàng trị giá 500 triệu, hai bên thoả thuận toán vào ngày 15/7/2002 Ngày 10/7/2002 A huỷ bỏ HĐ thuê B làm giám đốc DNTN B mắc số vi phạm cam kết HĐ; ngày 15/7/2002, đại diện cty X đến gặp B yêu cầu B toán tiền hàng, B không đồng ý trả cho người làm thuê cho A Đại diện cty đến gặp A yêu cầu toán số tiền trên, A không chịu toán với lý hợp đồng B ký kết mà không hỏi ý kiến A Hãy xác định cách giải vụ việc Theo ®iỊu 143 LDN vỊ qlý DNTN: Chđ doanh nghiệp t nhân trực tiếp thuê ngời khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trờng hợp thuê ngời khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp chủ doanh nghiệp t nhân phải đăng ký với quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Do A thuê B làm giám đốc chịu trách nhiệm quản lý điều hành (giả sử HĐ có ủy quyền đầy đủ cho B) nên việc B ký kết HĐ (trong thời gian GĐ hợp pháp) thẩm quyền A ko thể lấy lý ko biết để từ chối trách nhiệm KL: tr¸ch nhiƯm vÉn thc vỊ A 16 TÌNH HUỐNG THÀNH LẬP DNTN ng A đến phòng ĐKKD tỉnh để đăng ký thành lập DNTN tái chế giấy ông làm chủ Hồ sơ lập theo quy định Phòng ĐKKD yêu cầu ông phải nộp thêm GCN quan công an cấp v/v ông không vi phạm điều LDN, giấy xác nhận QSD hợp pháp trụ sở nơi sản xuất giấy giấy xác nhận điều kiện môi trường Sở TN-MT ng A không thực yêu cầu quan ĐKKD nên hồ sơ không chấp nhận cho đăng ký ng A khiếu nại lên Sở KH-ĐT không trả lời; sau ông gởi đơn kiện phòng ĐKKD Toà hành tỉnh Giải tình  ( đ 12 %& 13LDN; đ 7.3 NĐ 02( 2000),đ 12 NĐ 109( 2004) ) §iỊu 16 hồ sơ ĐKKD DN t nhân: Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh theo mẫu thống quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền quy định Bản Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác Văn xác nhận vốn pháp định quan, tỉ chøc cã thÈm qun ®èi víi doanh nghiƯp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề Giám đốc cá nhân khác doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có chứng hành nghề Nh việc phòng KD không chấp nhận hồ sơ ông A sai (Chủ DN tự chịu trách nhiệm đv nội dung khai hồ sơ đăng ký KD cđa m×nh) 17 TÌNH HUỐNG CTY LIÊN DOANH  DN LD M thành lập theo Luật ĐTNN VN, gồm bên nước bên VN DN có vốn đầu tư 150 triệu USD, vốn pháp định 40% vốn đầu tư Tháng 10/2003, bên nước muốn chuyển 50% phần vốn góp cho DNTN VN với giá 18 triệu USD, với điều kiện DNTN thành viên HĐQT LD Được biết trước bên nước đề nghị bên VN LD mua lại phần chuyển nhượng với giá 18 triệu USD, bên VN không đồng ý Sau đó, chủ tịch HĐQT người nước bổ nhiệm bà M làm Phó TGĐ I LD bên VN phản đối  Việc chuyển nhượng vốn có phù hợp với Luật ĐTNN không? Yêu cầu DNTN thành viên HĐQT có Luật ĐTNN không?  Việc bổ nhiệm bà M có không? - ViƯc chuyển nhợng vốn hợp lệ vì: bên LD có quyền chuyển nhợng phần giá trị vốn góp nhng phải u tiên chuyển nhợng cho bên LD, trờng hợp chuyển cho DN LD không đợc thuận lợi đk đà đặt cho bên LD - Yêu cầu DNTN không đợc có thành viên HĐQT không luật vì: HĐQT bao gồm đại diện bên LD theo tû lƯ vèn gãp Trêng hỵp cã bên bên có TV, có nhiều bên bên có TV HĐQT - Việc bổ nhiệm bà M PTGĐ không vì: việc bổ nhiệm, miễn nhiệm TGĐ, PTGĐ1 đợc QĐ theo nguyên tắc trí TV HĐQT có mặt họp (mà họp phải có 2/3 số TV HĐQT đại diện cho bên tham gia) 18 TèNH HUONG - DNNN HĐQT TCT nhà nước T có thành viên Ngày 01 tháng 10 năm 2004 HĐQT họp phiên quý III Trong phiên họp có thành viên tham dự Một thành viên uỷ quyền cho Phó TGĐ họp thay, thành viên lại vắng măït công tác nước TGĐ đề nghị xem xét việc bãi miễn chức vụ giám đốc thành viên công ty T1 ông O đề nghị bà V thành viên BKS TCT thay ng H chủ tịch HĐQT phản đối cho thành viên BKS hoạt động chuyên trách nên đảm đương chức vụ Nhưng thành viên lại trí thông qua cho bà V có lực chuyên môn tốt; đảm đương hai công việc Hãy giải vấn đề theo Luật DNNN Cha nghiªn cøu 19 TÌNH HUỐNG - DNNN  TCT X có thành viên HĐQT Ngày 15/10/2004, Chủ tịch HĐQT chết Bộ trưởng Bộ X định bổ nhiệm TGĐ A tạm thời kiêm chức chủ tịch HĐQT Ngày 30/10/2004 A triệu tập họp HĐQT có thành viên( vắng 1) để bổ nhiệm KTT TCT trưởng BKS 4/6 người dự họp đồng ý bổ nhiệm C.( chủ tịch công đoàn cty thành viên) làm trưởng BKS thành viên phản đối cho vợ C KTT đơn vị thành viên khác; C thủ quỹ TCT; TCT tiến hành bổ nhiệm  5/6 thành viên dự họp đồng ý bổ nhiệm bà D làm KTT TCT thành viên phản đối em trai bà D thành viên HĐQT Nhưng A nhân danh TGĐ định bổ nhiệm  Hãy nhận xét việc trên.( ñ 37k3; ñ 36 L DNNN) Cha nghiªn cøu 20 PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP  XN Khai thác&Chế biến thuỷ sản Biển Đông ( BĐ)là DNNN thuộc UBND tỉnh N Do quản lý kém, XN làm ăn thua lỗ Cuối năm 2003, XN có khoản nợ sau: - NH Ngoại thương tỉnh N: 800 triệu đồng, tài sản chấp trị giá tỷ đồng; - NH Nông nghiệp PTNN tỉnh N: 600 triệu đồng, tài sản chấp trị giá 400 triệu đồng; - Được NH Công thương tỉnh N bảo lãnh mua trả chậm cty Phú Ninh trị giá 1,5 tỷ đồng, XN BĐ không toán nên NH Công thương phải toán nợ cho cty Phú Ninh; - Nợ cty Vận tải Liên Việt 100 triệu đồng theo HĐ vận chuyển; - Nợ cty TNHH Đại Dương tỷ đồng tài sản bảo đảm; - Nợ DNTN Bình Long 600 triệu đồng tài sản bảo đảm  Do hạn toán lâu mà XN không trả nợ, số chủ nợ kiện yêu cầu phá sản XN BĐ  Toà án có thẩm quyền thụ lý vụ aựn? Điều Luật PS: Đ/v HTX đăng ký UBND cấp huyện: thẩm quyền gq PS thuộc tòa án ND cấp huyện mà HTX đà ĐKKD Đ/v HTX, DN đăng ký UBND tỉnh: án ND tỉnh nơi ®ã  Những chủ nợ có quyền nộp đơn? UBND tỉnh N có quyền nộp đơn không? Tại sao? Quyền nộp đơn: chủ nợ ko có đảm bảo có ĐB phần (Đ13 LPS) Trhợp chủ nợ có BĐ muốn nộp đơn ycầu mở thủ tục PS phải từ bỏ quyền ĐBTS mình.Vì chủ nợ có quyền nộp đơn là: NHNN tỉnh N (cho số nợ 200), NHCT tỉnh N (phần đà toán theo bảo lÃnh 1500), Cty Liên Việt (100), cty Đại Dơng (1000), cty Bình Long (600) Khi thuù lý hồ sơ tài liệu XN BĐ cung cấp, TA nhận thấy tình hình tài XN sau:  Tiền mặt khoảng 500 triệu đồng;  Các khoản nợ khó đòi mà khách hàng nợ XN BĐ, thu hồi hết khoảng 500 triệu;  XN lượng hàng tồn kho khó tiêu thụ, khoảng 700 triệu; XN số máy móc thiết bị trị giá 1,6 tỷ;  Do XN thua lỗ nên NH từ chối cho vay tiền; ngân sách tỉnh khả bổ sung cho XN để toán nợ  Đã có đủ sở để TA định mở thủ tục giải yêu cầu tuyên bố PS XN BĐ chưa?( theo Luật PS 1993 2004); Theo KQ kiĨm tra t×nh h×nh TC cđa DN: tỉng số nợ DN 4600, tổng TS DN thực đợc HTK khó tiêu thụ giá trị TSĐB 4700 Các chủ nợ đà đề nghị TT mà DN ko thtoán đợc nợ hạn Nh đà đủ đk để tòa án QĐ mở thủ tục Nếu theo 1993 phải chứng minh đà dùng biện pháp khắc phục nhng không thành Giaỷ sửỷ XN Bẹ khoõng chấp nhận phục hồi, lập danh sách chủ nợ, phân định tính chất, số lượng khoản nợ đề xuất phương thức chi trả PA ®Ị nghị: xử lý khoản nợ đảm bảo trớc: NHNT đơck thtoán 800 tổng số 1000 TSĐB, phần lại thu hồi nhập vào TS phá sản; NHNN đợc thtoán 400, 200 ghi vào nợ ko BĐ Nh tổng TS PS lại DN 3500, nợ ngời lđ coi =0, tổng số nợ ko có BĐ 3400 toàn số nợ đợc thtoán hết (cha tính đến phí PS, có u tiên sè 1)  Giả sử XN BĐ bị HNCN định toán TS, giá trị tài sản XN ( không kể tài sản chấp, cầm cố cho NH ) tỷ đồng Chi phí PS 50 triệu, nợ lương công nhân 450 triệu, nợ thuế tỷ đồng Hãy phân chia cho chủ nợ? ( theo LPS 1993 2004) Trhỵp TS PS DN 3000+ 200 khoản CL TS ĐB NHCT = 3200 Thanh toán: Phí PS 50, nợ ngời lđ 450, lại 2700 để thtoán nợ ko BĐ (cả thuế) Tỷ lệ đợc thtoán lµ 2700/(3400+th 1000) ~ 60% 21 PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP  TAND tỉnh H thụ lý vụ kiện PS công ty X tiến hành thủ tục luật định Ngày 15/4 tiến hành thủ tục lý TS cty Được biết trước đó, ngày 12/3, cty X ký HĐ mua cty Y lô hàng trị giá 100 triệu đồng, tiền hàng thoả thuận toán trước ngày 10/4 Tổ quản lý, lý TS xác định giá trị TS lại cty X 400 triệu đồng Giả sử:  Chi phí, lệ phí PS 50 triệu đồng; Nợ NLĐ 100 triệu đồng; Nợ thuế 100 triệu đồng; Công ty X có chủ nợ không bảo đảm gồm: DNTN A( nợ 500 triệu đồng); Cty TNHH B ( nợ 350 triệu); CTCP C ( nợ 650 triệu) Hãy tiến hành chia TS cho đối tượng theo quy định Món nợ 100 triệu theo HĐ toán nào? TS lại: 400 trả cho: phí PS 50 350 nợ ngời LĐ: 100 250 chủ nợ khác: 1600, ngời đợc thtoán 15,625% (nợ thuế bình đẳng với nợ ko có BĐ khác) Nợ 100tr nợ phát sinh đợc toán đợc đồng ý văn thẩm phán (điều 31 LPS) (khi thtoán trớc khoản nợ cũ??), không đợc coi nh nợ khác toán nh chủ nợ khác 22 TèNH HUỐNG HP ĐỒNG KDOANH  Ngày 15/2/1995, Cty TM XNK Phú Bình XNCB thuỷ hải sản XK Thanh Long ký kết HĐ nội dung sau:  Các bên thỏa thuận góp vốn để thu mua, chế biến xuất thuỷ sản sang thị trường châu u Cty XNK Phú Bình có nghóa vụ : góp vốn tiền mặt tỷ đồng; giới thiệu nguồn hàng thị trường tiêu thụ; cử cán theo dõi qúa trình thực hợp đồng; Cty Thanh Long có nghóa vụ: tổ chức việc mua nguyên liệu; tổ chức chế biến xuất thành phẩm cho bạn hàng theo giới thiệu Phú Bình; nộp thuế cho nhà nước; Lợi nhuận sau trừ chi phí chia cho hai bên theo tỷ lệ 50/50; Bên vi phạm bị phạt 10% gía trị hợp đồng  Hợp đồng hợp đồng kinh doanh hay hợp đồng dân sự; dựa vào dấu hiệu naò để phaõn bieọt? Đây HĐ kinh doanh vì: (1) HĐ thiết lập thơng nhân; (2) Hình thức phù hợp (bằng văn bản); (3) Đều mục tiêu lợi nhn  Cả hai cty có phải thương nhaõn khoõng? Cả cty thơng nhân vì: Là tổ chức kinh tế đợc thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thơng mại cách độc lập, thờng xuyên có đăng ký kinh doanh Luật Thương M 2005 có điều chỉnh hợp đồng nói treõn khoõng? HĐ chịu điều chỉnh Luật TM HĐ kinh doanh (2 bên nhằm mục ®Ých LN)  XN Thanh Long có thành viên, ông Dũng làm Giám Đốc, bà Thanh làm chủ tịch HĐTV; điều lệ không nói rõ người đại diện theo pháp luật xí nghiệp Vậy ông Dũng ký kết HĐ HĐ có bị coi laứ voõ hieọu khoõng? Nếu cty TNHH bắt buộc phải quy định điều lệ đại diện theo PL (vì Giám đốc CT HĐTV - điều 46 LDN ko quy định), cty HD TV có quyền đại diện theo PL (trừ trhợp có qhệ với cq NN tòa án phải GĐ, TGĐ, chủ tịch HĐTV) Trhợp GĐ ko phải TV điều hành DN với t cách TV Vì ông Dũng đại diện hợp pháp XN  Gỉa sử HĐ bị vô hiệu toàn Trong HĐ hai bên thỏa thuận: Tranh chấp HĐ không thương lượng, hoà giải với yêu cầu VIAC giải Theo anh, chị tranh chấp phát sinh từ hợp đồng giải ủaõu? Điều 11 Pháp lệnh TTTM quy định: điều khỏan trọng tài tồn độc lập với hợp đồng Việc gia hạn, thay đổi, hủy bỏ HĐ, vô hiệu HĐ không ảnh hởng đến hiệu lực điều kháan träng tµi 23 TÌNH HUỐNG HP ĐỒNG KT Ngày 01/10/2004 Cty M quốc tịch Việt Nam gởi chào hàng cho cty N Hoa kỳ đề nghị ký HĐ bán 500 gạo theo điều kiện CIF- Incoterms 2000, hiệu lực chào hàng 15/10/2004 Ngày 12/10/2004 Cty N gởi chấp nhận chào hàng thư máy bay cty M không nhận chấp nhận nên không thực HĐ Cty N phát đơn kiện cty M Trọng tài Hồng Kông, khiếu nại cty M không thực hợp đồng mua bán với lập luận theo luật Hoa Kỳ hợp đồng ký kết, - HĐ cty M cty N ký kết chưa? Cty M có vi phạm HĐ theo công ước CISG không? H§ cha đợc ký kết theo thuyết tiếp nhận, cty M đà ko nhận đợc chấp nhận cty N thời hạn hiệu lực đề nghị giao kết Điều 397 (LDS)- Thời hạn trả lời chấp nhận giao kết: Khi bên đề nghị có ấn định thời hạn trả lời việc trả lời chấp nhận có hiệu lực đợc thực thời hạn - Giả sử cty M sau gởi đề nghị giao kết HĐ cho cty N; sau đó, M lại gởi tiếp thư rút lại đề nghị Trước thư rút lại đề nghị tới Hoa Kỳ, cty N gởi chấp nhận HĐ tơiù cty M Trường hợp chào hàng M có hiệu lửùc khoõng? Điều 392 luật DS- Thay đổi, rút lại đề nghị giao kết: Bên đề nghị giao kết hợp đồng thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng trờng hợp sau đây: (1) Nếu bên đợc đề nghị nhận đợc thông báo việc thay đổi rút lại đề nghị trớc với thời điểm nhận đợc đề nghị; (2) Điều kiện thay đổi rút lại đề nghị phát sinh trờng hợp bên đề nghị có nêu rõ việc đợc thay đổi rút lại đề nghị điều kiện phát sinh Trờng hợp chào hàng M có hiệu lực, HĐ đà đợc giao kết 24 TÌNH HUỐNG  Công ty B ký kết hợp đồng mua gỗ công ty A để xuất cho nước Được biết công ty B đăng ký kinh doanh xuất thuỷ sản HĐKT coự hieọu lửùc phaựp luaọt khoõng? Hợp đồng ko có hiệu lực nội dung không phù hợp với ĐKKD (ko có lực chủ thể thực HĐ) Trong trường hợp công ty B mua gỗ xong tiến hành xuất ; hợp đồng xuất có hiệu lực không? Tại ? Nh trªn 25 TÌNH HUỐNG 9: Bc thùc hiƯn H§ Công ty A nước thông qua VP đại diện TP HCM ký hợp đồng mua cà phê công ty B ( VN ) với giá 850 USD / Nhưng đến giao hàng cà phê rớt giá 650 USD/tấn Công ty A xin giảm giá không nên không nhận hàng Hai bên yêu cầu TA giải tranh chấp TA giải ? Tại sao?ù §iỊu 297 lt TM - Buộc thực HĐ: Trờng hợp bên vi phạm bên mua bên bán có quyền yêu cầu bên mua trả tiền, nhận hàng thực nghĩa vụ khác bên mua đợc quy định hợp đồng Điều 299: Nếu bên vi phạm ko thực chế tài buộc thực HĐ bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài khác để bảo vệ lợi ích đáng m×nh 26 TÌNH HUỐNG  Tháng 01/2003, CTLD A ký hợp đồng bán cho cty TNHH B dây chuyền chế biến thực phẩm trị giá 2,2 tỷ đồng Hai bên thoả thuận, cty LD A phải bảo hành dây chuyền vòng 12 tháng Ngày 25/3/2003, dây chuyền chế biến bị trục trặc kỹ thuật ngưng hoạt động Cty B gởi công văn yêu cầu phía CTLD cử chuyên viên kỹ thuật sang khắc phục cố.Mặc dù nhận công văn ngày 25/3/2003, đến ngày 06/4/2003, phía CTLD A chưa trả lời không cử chuyên viên sang sửa chữa Do Cty B tự lập biên cố thuê người đến sửa chữa với chi phí 50 triệu đồng  Ngày 15/4/2003, cty B gởi công văn yêu cầu CTLD A phải toán số tiền 50 triệu đồng nói đòi bồi thường thiệt hại ngưng sản xuất 200 triệu đồng phạt vi phạm hợp đồng Nhưng phía CTLD từ chối yêu cầu Vụ việc khởi kiện án Hãy nêu cách xửỷ lyự Điều 49 LTM: trhợp bán hàng có bảo hành bên bán phải chịu trnhiệm bảo hành hàng hóa theo nội dung thời hạn đà thỏa thuận Bên bán phải chịu chi phí việc bảo hành, trừ trờng hợp có thoả thuận khác Điều 297 LTM, bên vi phạm ko thhiện biện pháp để sửa chữa thay hàng hóa đảm bảo HĐ bên bị vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ ngời khác để thay theo loại hàng hoá, dịch vụ ghi hợp đồng bên vi phạm phải trả khoản tiền chênh lệch chi phí liên quan nÕu cã; cã qun tù sưa ch÷a khut tËt cđa hàng hoá, thiếu sót dịch vụ bên vi phạm phải trả chi phí thực tế hợp lý Ngoài có thiệt hại phải bồi thờng thiệt hại (do máy hỏng nguyên nhân trực tiếp gây ra) HĐ có điều khoản phạt phải chịu phạt theo HĐ 27 TèNH HUONG 10 Công ty A ( VN ) ký hợp đồng bán cho Côngty B (HQ) 4000 gỗ tràm vàng Điều kiện giao nhận thoả thuận sau: Khi lên hàng Cảng SG, Vinacontrol kiểm tra khối lượng cách đo mớn nước tàu lập chứng thư giám định fax trước cho OMIC ( tổ chức tương tự HQ ) Khi hàng đến nơi OMIC đo mớn nước tàu theo tiến độ bốc dỡ fax số liệu sang cho Vinacontrol Nếu so áliệu hai bên có chênh lệch bên bán bên mua chia đôi phần chênh lệch Viancontrol thực nhiệm vụ Nhưng tàu đến nơi, bốc dỡ có tin có bão, thuyền trưởng định vừa dỡ gỗ vừa bốc hàng lên tàu; OMIC không đo dược theo mớn nước tàu nên định cân theo xe cộng dồn Kết số liệu OMIC hụt so với số liệu Vinacontrol khoảng 400 Giữa hai bên phát sinh tranh chấp Vụ việc giải ? Chua 28 TÌNH HUỐNG 11 Công ty A ( VN ) ký hợp đồng bán cho công ty B ( Singapore ) 200 hạt điều , giá 780 USD/ ( FOB/HCMC ) Điều khoản chất lượng sau : - m độ : 13% - Tạp chất : 1% - Hạt vỡ : 8% Khi lên hàng Cảng SG, Vinacontrol xác định chất lượng sau : 12,8% ; 0,9% ; 7,8% Kết luận: hàng đạt phẩm chất Nhưng hàng giảm giá nên công ty B cho công ty A vi phạm chất lượng từ chối nhận lô hàng Hai bên phát sinh tranh chấp Vụ việc giải nào? Tại sao? 29 TÌNH HUỐNG 12  Cho kiện A B giao kết hợp đồng Theo anh chị cần có điều kiện để hợp đồng hợp dồng kinh tế?  Để hợp đồng kinh tế có hiệu lực pháp luật, cần phải đáp ứng điều kiện ?ø 30 TÌNH HUỐNG Cty TNHH A thành lập theo GCN/ĐKKD Sở KHĐT Tp Hồ chí Minh cấp Cty thành lập chi nhánh Tp Cần thơ ông N làm giám đốc chi nhánh Hãy cho biết: - Chi nhánh có quyền góp vốn để thành lập cty TNHH Tp Ho Minh khoõng? Điều 92 LDS: Chi nhánh đơn vị phụ thuộc pháp nhân, có nhiệm vụ thực toàn phần chức pháp nhân, kể chức đại diện theo uỷ quyền; Văn phòng đại diện, chi nhánh pháp nhân Ngời đứng đầu văn phòng đại diện, chi nh¸nh thùc hiƯn nhiƯm vơ theo ủ qun cđa pháp nhân phạm vi thời hạn đợc uỷ quyền (có thể coi chi nhánh tổ chức ko hoàn chỉnh) Vậy chi nhánh quyền góp vèn thµnh lËp cty TNHH míi - Chi nhánh có quyền đứng độc lập làm bên Việt Nam ký hợp đồng liên doanh với cty nước để thành lập doanh nghiệp LD không? Kh«ng, lý nh trªn - ng N đại diện cho chi nhánh ký hợp đồng mua lô hàng trị giá 500 triệu để phục vụ cho hoạt động SXKD chi nhánh HĐ có phải HĐ KT không?Những đkiện ủeồ Hẹủoự coự hieọu lửùc PL? Đây HĐ kinh tế thỏa mÃn đk : Chủ thể (là thơng nhân), hình thức (VB, lời nói, hành động cụ thể), mục đích (lợi nhuận) Đk để HĐ có hiệu lực là: - Chủ thể tham gia HĐ có lực chủ thể để thực nghĩa vụ theo HĐ Đ/v HĐKT đk cụ thể có đăng ký KD phù hợp với nội dung HĐ Trhợp theo QĐ thành lập theo ủy quyền cty mà chi nhánh đợc phép thực HĐ loại đạt - Đại diện bên giao kết thẩm quyền Nếu GĐ chi nhánh ngời đợc ủy quyền cty đại diện ký kết HĐ - Mục đích nôi dung HĐ không vi phạm điều cấm PL - HĐ giao kết đảm bảo nguyên tắc giao kết HĐ: tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, trung thực thẳng - Hình thức phù hợp với quy định ph¸p lt 31 TÌNH HUỐNG  Công ty TNHH A ký kết hợp đồng bán cho công ty B 200 đường, trị giá hợp đồng 1,1 tỷ đồng; với chất lượng thỏa thuận cụ thể hợp đồng Hai bên thỏa thuận hàng giao lần kho bên mua vào ngày 20/5/2003  Ngày 16/5/2003, đoàn xe công ty A chở hàng tới địa điểm thỏa thuận đề nghị công ty B cử người nhận hàng Do chưa chuẩn bị xong kho, nên công ty B từ chối nhận hàng lúc thời tiết diễn biến xấu( có bão) công ty A kho chứa hàng gần Ngày 20/5 công ty B nhận hàng , có mưa bão nên 20 đường bị hư hỏng; công ty B từ chối nhận đòi A phạt vi phạm hợp đồng 50 triệu đồng  Công ty A cho công ty B chậm nhận hàng nên có hư hỏng nói gây thiệt hại cho công ty A chi phí chờ đợi ngày 40 triệu đồng Công ty A yêu cầu công ty B phải bồi thường 40 triệu đồng nhận số đường bị hư hỏng nói  Bằng quy định pháp luật hành, cho biết: - Đề nghị bên có phaựp luaọt khoõng? Taùi sao? Điều 38 LTM- Giao hàng trớc thời hạn đà thỏa thuận: Trờng hợp bên bán giao hàng trớc thời hạn đà thỏa thuận bên mua có quyền nhận không nhận hàng bên thoả thuận khác Vì cty B ®óng - Nếu hai bên không thỏa thuận với vụ tranh chấp; yêu cầu quan giải tranh chấp? Hướng giải theo anh, chị nào? (Công ty A đăng ký kinh doanh t TP Hồ chí Minh; công ty B ủaờng kyự kinh doanh taùi Traứ Vinh) Đây tranh chấp thơng mại mua bán hàng hóa, thẩm quyền gq tòa án cấp huyện (sơ thẩm), cấp tỉnh (nếu chung thẩm) tòa án tỉnh lấy lên để gq từ sơ thẩm vụ án thấy cần thiết D 33_LDS Điều 35 BLTTDS- Trhợp bên thỏa thuận khác, tòa án nơi có trụ sở bị đơn có thẩm quyền xét xử Ngoài tôn trọng quyền tự định đoạt bên bên có thỏa thuận xét xử tòa án nơi có trụ sở nguyên đơn nơi HĐ đợc thực 32 TèNH HUONG Ngaứy 15 tháng năm 2005, Giám đốc công ty A Phó Giám đốc công ty B nhân danh hai công ty ký hợp đồng mua bán hàng hoá số 01/MB; nội dung sau:  Công ty A bán cho công ty B lô hàng gồm 100 sản phẩm nhựa gia dụng ( có phụ lục chi tiết đính kèm theo số lượng loại); hàng sản xuất theo tiêu chuẩn Việt Nam 100%  Tổng trị giá hợp đồng 1.000.000.000 đồng; Hàng giao làm nhiều đợt  Bên vi phạm hợp đồng phải nộp cho bên khoản tiền phạt vi phạm 12% tổng trị giá hợp đồng Theo Anh, chị:  Cần phải xem xét giấy tờ, tài liệu để xác định người ký kết hợp đồng 01/MB hay không thẩm quyền? - Xác định ông A có phải ngời đại diện theo PL cty không: xem điều lệ cty (đa số cty có ngời đại diện GĐ điều lệ cty ko quy định khác) - Xem ông B có phải ngời đại diện theo ủy quyền cty không: văn ủy quyền, nội dung phạm vi ủy quyền Hụùp ủong 01/MB ủaừ đầy đủ nội dung chủ yếu chưa? Nếu thiếu, anh, chị bổ sung C¸c u tè: Thêi gian địa điểm giao hàng; Phuơng thức toán; Nội dung điều khoản thoả thuận hai bên có điểm trái pháp luật không? Tại sao? §iỊu khoản phạt vi phạm HĐ cha phù hợp Theo luật TM tối đa 8% giá trị phần HĐ bị vi ph¹m (Đ 301_LTM)  Để xác định hợp đồng 01/MB có hiệu lực pháp luật, anh chị dựa vào nhửừng ủieu kieọn naứo? Xem tình 30 HĐ cã hiƯu lùc 33 TÌNH HUỐNG  Ngày 25/3/2003 chi nhánh II thành phố Đà nẵng công ty TNHH vận tải biển Hoà Bình (trụ sở tỉnh Thanh Hoá), cán chi nhánh giám đốc chi nhánh uỷ quyền làm đại diện, nhân danh công ty Hoà Bình ký hợp đồng vận chuyển số 02/VC để vận chuyển 1000 gạo cho công ty CP Quảng Ninh (trụ sở tỉnh Quảng Ninh) từ cảng Đà nẵng đến cảng Cái Lân (Quảng Ninh) Cước phí vận chuyển 250.000.000 đồng Sau ký kết hợp đồng, bên thuê vận chuyển ứng trước cho bên vận chuyển 50.000.000 đồng  Trên đường vận chuyển, đâm va vào tàu khác nên số lượng gạo bị hư hỏng Theo giám định quan có thẩm quyền, tổng số gạo bị hư hỏng( 100% giá trị thmại) 300 tấn, trị giá 500.000.000 đồng Số gạo lại (700 tấn) công ty Quảng Ninh nhận cảng Cái Lân theo yêu cầu hợp đồng vận chuyển Công ty Quảng Ninh yêu cầu công ty Hoà Bình bồi thường số gạo bị hư hỏng không công ty Hoà Binh chấp nhận  Sau thương lượng không thành, công ty Quảng Ninh khởi kiện công ty Hoà Bình với yêu cầu buộc công ty Hoà Bình bồi thường thiệt hại 530.000.000  o o o o đồng (gồm 500.000.000 đồng giá trị số gạo bị hư 30.000.000 đồng chi phí khởi kiện) Hãy cho biết: Hợp đồng vận chuyển số 02/VC có hợp pháp không? Đây hợp đồng kinh tế hay hợp đồng dân sự? Tại sao? Điều 92 LDS: Chi nhánh đơn vị phụ thuộc pháp nhân, có nhiệm vụ thực toàn phần chức pháp nhân, kể chức đại diện theo uỷ quyền - Nếu: Vận chuyển hàng hóa thuộc nội dung ĐKKD cty GĐ chi nhánh đợc cty ủy quyền ký kết HĐ việc ủy quyền lại cho cán đợc GĐ cty chấp thuận VB hợp pháp - Nếu: Vận chuyển hàng hóa không thuộc nội dung ĐKKD cty GĐ chi nhánh không đợc GĐ cty ủy quyền ký kết HĐ việc ủy quyền lại cho cán không đợc GĐ cty chấp thuận VB không hợp pháp - Đây HĐ kinh tế có đủ ytố (chủ thể, hình thøc, mơc tiªu LN) Với nguyên đơn công ty Quảng Ninh, theo anh, chị án địa phương có thẩm quyền giải vụ tranh chấp treõn? Taùi sao? Thanh Hóa: nơi có trụ sở bị đơn Đà nẵng: nơi có trụ sở chi nhánh (nếu có yêu cầu nguyên đơn) Quảng Ninh: nơi có trụ sở nguyên đơn (nếu bên có thỏa thuận) Nơi thực HĐ ko xác định H§ vËn chun Hãy nêu hướng giải vụ việc treõn Nếu HĐ hợp pháp, cty Hòa Bình chịu trách nhiệm pháp lý theo điều 92 LDS: Pháp nhân có quyền, nghĩa vụ dân phát sinh từ giao dịch dân văn phòng đại diện, chi nhánh xác lập, thực hiện, cty Hòa Bình bị đơn phải bồi thờng thiệt hại Nếu đại diện không hợp pháp: Điêu 145- hậu giao dịch ng ko có quyền đại diện xác lập: Không làm phát sinh thay đổi quyền nghĩa vụ liên quan đv ngời đợc đại diện, trừ trhợp ngời đồng ý, nhng ngời quyền đại diện phải thực nghĩa vụ ngời đà giao dịch với (trừ trờng hợp cty Quảng Ninh biết/phải biết việc ko có quyền đại diện mà ký kết HĐ) Trhợp QN có quyền đơn phơng chấm dứt HĐ (ko kịp nữa) đòi ngời ký kết phải bồi thờng thiệt hại Giaỷ sửỷ hợp đồng hai bên có thoả thuận điều khoản trọng tài; theo anh, chị vụ việc có giải theo Pháp lệnh Trọng tài thương mại không? Tại sao? Nếu ngời ký đủ thẩm quyền: Có, điều khoản trọng tài độc lập với hiệu lực HĐ tranh chấp thơng mại Nếu ngời ký ko đủ thẩm quyên: thỏa thuận vô hiệu ko ®ỵc gq theo PLTTTM 34 TÌNH HUỐNG  Cty Khoáng sản Thái nguyên có trụ sở tỉnh Thái Nguyên(bên A)là DNNN có chức kinh doanh khai thác loại khoáng sản DNTN Toàn tập (bên B) có trụ sở Hà nội có chức khai thác tinh luyện chì, kẽm, sau bổ sung thêm chức khai thác quặng barit(25/02/1998) Ngày 24/4/1996 công ty A DN B ký hợp đồng liên kết khai thác quặng barit Thái nguyên Nội dung hợp đồng:  Bên A chịu trách nhiệm pháp lý thủ tục khai thác tiêu thụ quặng, làm nghóa vụ thuế tài nguyên;  Bên B phải có GP hành nghề Sở công nghiệp cấp;  Bên B chịu trách nhiệm khai thác, bảo đảm môi trường chế độ bảo hiểm, bảo hộ lao động;  Vốn bên B đảm nhận đầu tư trước;  HĐ có hiệu lực đến hết ngày 31/12/2002  Anh, chị cho biết:  HĐ nói HĐKT hay hợp đồng DSï?Tại sao?  Trong trình thực HĐ, ngày 10/11/1999, quan thẩm quyền kiểm tra DN bị lập biên vi phạm an toàn lao động bị yêu cầu đình khai thác Trên sở đó, ngày 10/12/1999, công ty Thái nguyên có định tạm đình khai thác DN Toàn tập yêu cầu DN lập phương án khắc phục gởi cho công ty xem xét Nhưng sau nhiều lần gởi công văn yêu cầu, DNTN toàn tập tiếp tục khai thác không gởi phương án khắc phục Do ngày 03/3/2000 công ty Thái nguyên định chấm dứt thực HĐ với DN Toàn tập Không đồng ý với định đó, DNTN Toàn tập gởi đơn kiện công ty Thái Nguyên Theo anh, chị Toà án có quyền thuù lyự vuù vieọc? Thẩm quyền tòa án: TAND tỉnh nơi nh tình 33 Xử lý : TT đà vi phạm nghĩa vụ HĐ nên TN có quyền ad hình thức tạm ngừng HĐ, lúc HĐ hiệu lực Do ko khắc phục, đến 3/3 TN chấm dứt HĐ hợp lý ẹửụùc biết, HĐ khai thác nói không chủ DNTN Toàn tập ký mà giám đốc DN (là người chủ thuê) ký kết Hãy nêu điều kiện để hợp đồng nói có hiệu lực pháp luaọt Chủ DN biết/phải biết nội dung HĐ mà ko phản đối, chủ DN có ủy quyền cho GĐ  Tại thời điểm ký kết HĐ DNTN Toàn Tập chưa có ĐKKD bổ sung chức khai thác quặng barit, HĐ có bị coi vô hiệu không? Taùi sao? Hợp đồng đợc coi có hiệu lực thời điểm ký HĐ cty TT cha có ĐKKD nhng trình thực thời điểm xảy tranh chấp đà bổ sung ĐKKD Nếu HĐ ký 24/4/96 nhng đến thời điểm có ĐKKD 25/2/98 thực hoàn toàn hợp pháp ẹửụùc biết, theo định Tổng cục Mỏ Địa chất ký ngày 31/10/1998, DN khai thác quặng barit đến hết ngày 31/12/1999 Theo anh, chị việc xác định hợp đồng vô hiệu tính từ thời điểm nào? Tõ 01/01/2000, tríc TN hđy H§ 35 TÌNH HUỐNG  Cty LD ô tô A ông Lee làm TGĐ ký HĐMB số VID-TNC/92 bán xe ôtô theo phương thức trả chậm cho cty B để kinh doanh vận chuyển hành khách xe taxi, nội dung: Tên hàng: xe ôtô Daewoo mới; Số lượng: 100 xe; Đơn giá: 18.200 USD/ chiếc; Tổng giá trị HĐ: 1.820.000 USD ( chưa tính lãi)  B toán tiền đồng VN theo tỷ giá bán USD Ngân hàng NN ấn định vào ngày toán tới hạn  Điều kiện toán: 10% trả trước vòng 10 ngày kể từ ngày ký HĐ; 90% lại toán tháng/lần kể từ năm trả chậm với số tiền lãi theo thoả thuận( phụ lục số 01) Nếu vi phạm toán hạn phải chịu lãi suất 2%/ tháng cho môi kỳ trễ hạn  Công ty A giao đủ 100 xe cty B tiến hành toán nợ; toán đối chiếu công nợ, hai cty tranh chấp số tiền nợ lãi phải trả Sau thương lượng không thành, cty A kiện lên TAND TP Hồ chí Minh đòi cty B phải toán số tiền 1.063.787 USD gồm tiền hàng kể lãi trả chậm 619.108 USD tiền phạt chậm toán 444.678 USD • Nếu vào thời điểm ký kết HĐ mua bán xe, bên B chưa có ĐKKD bổ sung chức vận chuyển hành khách xe taxi, HĐ mua bán xe có bị coi laứ voõ hieọu khoõng? Haừy giaỷi thớch Hợp đồng đợc coi có hiệu lực thời điểm ký HĐ bên B cha có ĐKKD nhng trình thực thời điểm xảy tranh chấp đà bổ sung ĐKKD ã ẹửụùc bieỏt oõng Lee laứ TGĐ vào thời điểm chưa có phê duyệt HĐQT cty mà định chủ tịch HĐQT Tư cách ký kết HĐ ông Lee coự hụùp phaựp khoõng? Nếu thời điểm ký HĐ, ông Lee có ủy quyền CT HĐQT (nếu CT ngời đại diện hợp pháp) Đủ t cách Nếu thời điểm ký HĐ ông Lee cha cã đy qun nhng sau ®ã bỉ sung (cã đy quyền bổ nhiệm đại diện hợp pháp) đủ t cách Nếu thời điểm ký HĐ cha cã UQ, sau ®ã ngêi cã thÈm qun biÕt ko phản đối (sd TS từ HĐ mà có) coi có hiệu lực ã Toaứ Kinh tế TP HCM thụ lý vụ việc án sơ thẩm Bản án bị kháng cáo; trường hợp TA có thẩm quyền xét xử phuực thaồm? Tòa án ND cấp tỉnh (mọi vụ án đà qua sơ thẩm không thuộc thẩm quyền cÊp hun) 36 TÌNH HUỐNG  Căn đơn xin vay vốn ngày 26/3/1996 cty TNHH Lam Hồng, Ngân hàng Công thương VN – Sở GD II ký HĐ tín dung số 283/TD.TT cho cty Lam Hồng vay 1,8 tỷ đồng ; đáo hạn 30/7/ 96; lãi suất 1,65%/ tháng, lãi suất hạn 2,475%/tháng; HĐ có hiệu lực từ ngày 30/3/96 đến cty Lam Hồng toán dứt nợ gốc lãi cho NH Tài sản bảo đảm cho HĐ vay gồm: Căn nhà 35 NHC bà Lưu kim Anh đứng tên chủ sở hữu bảo lãnh; nhà bis ĐTH bà Trang hồng Thu đứng tên chủ sở hữu bảo lãnh Thực HĐ, ngân hàng giao đủ số tiền vay Đến hạn toán (30/7/96), cty Lam Hồng không toán nợ có văn xin gia hạn toán ngân hàng chấp nhận gia hạn đến 30/10/1996, đến hết ngày 30/10/1996 bên vay không thực đầy đủ nghóa vụ mình; ngân hàng chuyển khoản vay sang nợ đáo hạn từ ngày 01/11/1996  Ngày 30/01/2001 NHCT gởi đơn kiện lên TAND TP HCM yêu cầu giải buộc cty Lam Hồng trả nợ gốc lãi (tính đến ngày 31/12/2000) • • • Hãy tính toán khoản nợ gốc nợ lãi mà NHCT yêu cầu cty Lam Hong phaỷi traỷ; Nợ gốc 1800 Nợ lÃi hạn từ 30/3 đến 30/10 = tháng Nợ hạn từ 30/10 đến 31/12 = tháng Neỏu cty Lam Hồng không trả nợ theo án TAND trách nhiệm bà Kim Anh bà Hồng Thu nào? §iỊu 336 LDS- Xư lý TS chấp: Nếu đến hạn thực nghĩa vụ dân mà bên có nghĩa vụ dân không thực nghĩa vụ đợc xử lý TS chấp: HĐ bảo lÃnh có thỏa thuận thực theo HĐ, không bán đấu giá ủy quyền bán cho tổ chức ®Êu gi¸ ®Ĩ thùc hiƯn nghÜa vơ Giả sử nhận định với toàn nợ gốc lãi phải trả cho NHCT cần phát nhà bà Kim Anh đủ để trả nợ, nên TAND tuyên “nếu cty Lam Hồng không trả NHCT quyền phát nhà bà Kim Anh để trừ nợ” Hãy bình luận quyeỏt ủũnh cuỷa toaứ aựn Đ347 LDS: Trong trờng hợp cã nhiỊu TS thÕ chÊp cho nghÜa vơ th× tài sản đợc xác định bảo đảm thực toàn nghĩa vụ Các bên thoả thuận tài sản bảo đảm thực phần nghĩa vụ Trờng hợp có thỏa thuận theo tháa thn, nÕu ko cã tháa thn th× xư lý TS để thực phần nghĩa vụ tơng ứng với giá trị TS ĐB 37 BAỉI TAP  Ngày 17/9/1992, cty LS XK Tân Bình vay NH Phát Triển Nhà TP HCM 300 triệu, theo HĐ số 344/NHPTN thời hạn tháng, lãi suất 3,5% tháng; chấp nhà đường Cao Thắng thuộc sở hữu ông Đinh Lăng( có giấy cam kết ông Lăng cty LSXK không trả NH có quyền phát nhà Cam kết hết giá trị công ty LSXK trả xong nợ – UBND phường xác nhận chữ ký hộ ông Lăng) Nhưng từ tháng 12/92 trở công ty LSXK không trả nợ lãi Do làm ăn thua lỗ, công ty LSXK bị UBND thành phố định đình hoạt động( 05/05/1994) tiến hành lý  Ngày 23/8/1994, NH có văn yêu cầu Ban Thanh lý trả nợ góâc lãi, không phát nhà để trừ nợ Ông Lăng không đồng ý cho rằng: Ông Hà ngọc Tiến( nguyên GĐ cty LSXK) mượn nhà ông để chấp vay tiền văn thư chấp công ty LSXK NH không công chứng  Ngày 4/4/1995, NH khởi kiện BanThanh lý ông Lăng yêu cầu buộc c ty phải trả cho NH tổng số tiền 482.903.226 đồng ( nợ gốc lãi) Nếu không trả nợ NH phát nhà ông Lăng để trừ nơ  Theo anh, chị vụ việc xử lý sao? Cty LSXK NH pháp nhân nên hợp đồng hai bên không cần phải công chứng, việc ông Lăng cam kết bảo lÃnh hợp lệ (ông Lăng có lực hành vi dân sự), việc bảo lÃnh toán TS hợp lệ Điều 35 LPS: khoản nợ đợc bảo đảm tài sản chấp cầm cố đợc xác lập trớc Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đợc u tiên toán tài sản Điều 39 LPS: Trờng hợp ngời đợc bảo lÃnh ngời bảo lÃnh ngời đợc bảo lÃnh lâm vào tình trạng phá sản ngời bảo lÃnh phải thực nghĩa vụ tài sản ngời nhận bảo lÃnh ẹửụùc biết giai đoạn chuẩn bị xét xử, ông Lăng đăng báo bán nhà Vơí tư cách chủ nợ, anh, chị xử lý nào? §iỊu 348 LDS: NghÜa vụ bên chấp TS: Không đợc bán, trao đổi, tặng cho tài sản chấp, trừ trờng hợp TS luân chuyển qtr KD đợc bên nhận chấp đồng ý Nếu biết ông Lăng đăng báo bán nhà, chủ nợ phải báo cho tổ quản lý lý TS biết kiến nghị thẩm phán định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời TS chấp để bảo toàn TS 38 BAỉI TAP Ngaứy 31/10/1998, cty Dầu Khí (bên A) ký HĐ với cty TNHH TM-DV Trọng Tín (bên B) để tiêu thụ xăng dầu (HĐ nguyên tắc số 34) Hai bên thoả thuận ký phụ lục để cụ thể hoá HĐ theo đợt giao nhận Theo yêu cầu bên A cty Trọng Tín làm thủ tục xin NH bảo lãnh HĐ HĐ 368/HĐBL-98 ký với NH Phương Nam có nội dung sau:  Cty DK giao hàng NH ký xác nhận lệnh giao hàng;  Tổng dư nợ tối đa lệnh giao hàng bảo lãnh không tỷ đồng;  Cty Trọng Tín cam kết nộp đầy đủ doanh số bán hàng vào tài khoản tiền gởi NH PN để bảo đảm toán cho cty DK;  NH PN kiểm tra lệnh giao hàng ký xác nhận lệnh giao hàng nằm phạm vi bảo lãnh Một ký xác nhận, NH cam kết toán thay cho cty TTín thời hạn 20 ngày kể từ ngày cty TTin nhận phiếu xuất kho; qúa hạn, NH phải chịu lãi suất  Hợp đồng số 34 cụ thể hoá phụ lục, có phụ lục 3, 5, hai bên thoả thuận toán tiền mặt phạm vi baỷo laừnh Điều 408 LDS- Phụ lục hợp đồng Kèm theo hợp đồng có phụ lục để quy định chi tiết số điều khoản hợp đồng Phụ lục hợp đồng có hiệu lực nh hợp đồng Nội dung phụ lục hợp đồng không đợc trái với nội dung hợp đồng Trong trờng hợp phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với nội dung điều khoản hợp đồng điều khoản hiệu lực, trừ trờng hợp có thỏa thuận khác Trong trờng hợp bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản hợp đồng coi nh điều khoản ®ã hỵp ®ång ®· ®ỵc sưa ®ỉi  Ngày 31/12/1999 đối chiếu công nợ, cty DK gởi công văn yêu cầu c ty TTín toán số tiền 3,8 tỷ đồng ( gồm 3,5 tỷ tiền hàng 300 triệu tiền lãi)  Do không thống phương thức toán, ngày 20/4/2000, c ty DKhí khởi kiện cty TTín đòi bồi thường 4,2 tỷ đồng (gồm 3,5 tỷ tiền hàng; 300 triệu lãi 400 triệu phạt vi phạm toán) NÕu phơ lơc H§ có nêu rõ phơng thức toán tiền mặt (trái với HĐ) mà bên đà thống (đà ký) điều khoản có giá trị áp dụng đv số lợng hàng hóa theo PL Vì DK đòi TT toán Anh, chũ haừy ủửa hửụựng giaỷi quyeỏt; Đề nghị TT toán cho DK theo phơng thức tiền mặt  Sau nộp đơn, bên cty DKhí thay đổi nội dung kiện, bổ sung thêm NH PN, trường hợp NH tham gia tố tụng với tư cách gì? Nếu đơn kiện đối tợng TT NH NH tham gia với t cách bị đơn Trong thụ lý, thẩm phán phát số nợ 3,5 tỷ hoàn toàn trùng khớp với giá trị phụ lục 3,5,7 nêu Với tư cách đại diện NH, anh, chị yêu cầu để bảo vệ quyền lợi cho mỡnh? Đa chứng chứng minh giá trị PL 3,5,7 không nằm phạm vi bảo lÃnh, không làm phát sinh nghĩa vụ to¸n  Trong thụ lý, thẩm phán phát cty TTín lâm vào tình trạng khả toán nợ; trường hợp xử lý nào? Nếu TT lâm vào tình trạng khả toán nợ (tình trạng phá sản) khoản nợ nợ ko có BĐ, xử lý nh khoản nợ ko có BĐ khác Trong thuù lyự, thẩm phán phát cty TTín đăng ký kinh doanh xăng dầu Trường hợp xử lý theỏ naứo? Đây trờng hợp HĐ vô hiệu, xử lý theo điều 137: Giao dịch dân vô hiệu - Không làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân bên kể từ thời điểm xác lập - Khi giao dịch dân vô hiệu bên khôi phục lại tình trạng ban đầu, hoàn trả cho đà nhận; không hoàn trả đợc vật phải hoàn trả tiền, trừ trờng hợp tài sản giao dịch, hoa lợi, lợi tức thu đợc bị tịch thu theo quy định pháp luật Bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thờng 39 BAỉI TAP Naờm 1999, ông Lân giám đốc cty TNHH Hoàng Lân, chấp toàn nhà xưởng cty cho Ngân hàng TMCP AC, chi nhánh Đà Nẵng để vay tỷ đồng tổ chức kinh doanh vật liệu xây dựng Đáo hạn cty TNHH Hoàng Lân không trả nợ nên NH TMCP AC chi nhánh Đà nẵng khởi kiện Tại định công nhận hoà giải thành, TAND Đà nẵng công nhận thoả thuận cty HL đại diện NH nội dung cty HL có trách nhiệm trả cho NH số nợ gốc lẫn lãi 1,3 tỷ đồng Đội thi hành án Đà nẵng tổ chức đấu giá khu nhà xưởng cty HL với giá 1,550 tỷ đồng Tuy nhiên thời điểm này, cty HL phải thi hành án khác trả cho cty Vận tải PY số tiền 450 triệu đồng mà cty HL nợ hợp đồng vận tải trước  Hãy đề xuất cách xử lý tài sản cty HL cho quan thi hành án Đà nẵng; giải thích lý đề xuất Kho¶n nợ với AC nợ có BĐ, đợc u tiên xử lý TS ĐB, phần lại giá trị TS (250) đợc trả cho DN để toán nghĩa vụ nợ khác Neỏu HL DNTN, việc xử lý tài sản có khác so với cty HL? NÕu HL lµ DNTN, ngoµi TS nhà xởng, phải sử dụng TS cá nhân để thực nghĩa vụ nợ đv cty vận t¶i  Được biết thời điểm vay vốn, cty HL chưa ĐKKD bổ sung chức kinh doanh vật liệu xây dựng; điều có làm vô hiệu HĐ tớn duùng treõn khoõng? Taùi sao? HĐ vô hiệu bên ĐKKD phù hợp với nội dung HĐ nội dung HĐ vay cho vay, không liên quan trực tiếp đến việc có đợc phép KD hay không Việc vay vốn sd vốn mục đích trách nhiệm HL, quản lý vốn vay trách nhiệm NH việc thát thoát có rủi ro cđa bªn 40 BÀI TẬP  Cty Thủ Đô ông Phương làm chủ tịch HĐ QT, ông Phương Quốc làm GĐ vợ ông bà Nga làm PGĐ, thành viên lại người gia đình ông Phương Ô Phương bà Nga đứng bảo lãnh cho cty TĐ vay tiền Eximbank việc chấp nhà số 361A Phạm ngũ Lão Q.1( tài sản thừa kế riêng Ô Phương) nhà 97-99-101 Hùng Vương Q.5( tài sản chung vợ chồng đồng thời trụ sở cty TĐ) Giấy cam kết bảo lãnh công chứng hợp pháp Tính đến ngày 8/4/98, cty TĐ nợ Eximbank 394.863,87USD gốc lãi 54.825 USD Ô Phương có văn đề nghị chuyển nợ gốc từ USD thành tiền đồng VN tương ứng 5.121.719.667 đồng, cam kết bán tài sản chấp hàng hoá tồn kho để trả nợ gốc vòng 12 tháng, số lãi ngoại tệ toán vòng tháng Quá hạn cam kết, cty TĐ khả toán nợ, Eximbank khởi kiện đòi nợ, yêu cầu phát tài sản chấp để thu hồi nợ  Tại buổi hoà giải, Ô Phương, bà Nga, Ô Quốc xác nhận trách nhiệm toán nợ, xác nhận chấp nhà nói trên, họ xin gia hạn trả năm để họ bán nhà trả nợ xin xem xét miễn lãi hạn Thế án sơ thẩm TAND HCM Toà Phúc thẩm TANDTC HCM lại định:  Bác yêu cầu đòi 54.825 USD Eximbank với lý số tiền không nằm HĐ chuyển đổi từ 394.863,87USD thành 5.121.719.667 đồng Eximbank muốn đòi phải khởi kiện thành vụ án khác  Bác yêu cầu phát tài sản chấp với lý Eximbank không ký lại HĐ chấp tài sản sau có QĐ 217/NHNN(17/8/96) Hãy nêu nhận xét cáh xử lý 41 BÀI TẬP  Ngày 23/2/2004, Chi nhánh GV NH SGTT( bên A) ký HĐTD số 212100 với cty TNHH Cơ khí Trường Giang( bên B)) HĐ GĐ CN Gò vấp GĐ Cty TrG ký, nôi dung: Bên A cho bên B vay 200 triệu đồng ; Lãi suất 0,8%/ tháng ; Thời hạn vay 24 tháng  Để bảo đảm HĐ, bên ký HĐ cầm cố, theo bên B đem xe thuộc sở hữu mình, trị giá khoảng 330 triệu cầm cố cho A HĐ có cam kết: Trường hợp đến hạn trả nợ mà bên B không trả nợ, bên B đồng ý để bên A toàn quyền tổ chức đấu giá tài sản để thu hồi nợ ( vốn lãi) HĐ cầm cố TS công chứng nhà nước chứng nhận  Đáo hạn bên B không trả nợ nên bên A khởi kiện Toà án  1/ Với tư cách người đại diện quyền lợi cho bên A, anh, chị nêu yêu cầu bên A lý giải cuỷa nhửừng yeõu cau ủoự Yêu cầu: B trả tiền xử lý TS chấp, bao gồm gốc lẫn lÃi đề nghị phạt vi phạm HĐ Lý do: Các bên đà giao kết HĐ có nghĩa vụ thực nghĩa vụ hợp đồng; không thực thực không đúng, ko đầy đủ ngời bảo lÃnh phải thực thay; có hành vi vi phạm có lỗi bên vi ph¹m 2/ Trong phiên , đại diện bên B đề nghị Toà tuyên bố HĐ cầm cố hiệu lực PL người ký HĐ phía bên B ông Phan thành viên cty ng Phan giấy uỷ quyền Giám đốc Theo anh chị HĐ cầm cố có hieọu lửùc khoõng? HĐ cầm cố hiệu lực ngời ký kết ko đủ thẩm quyền Tuy nhiên ngời có thẩm quyền (GĐ) biết phải biết việc ký kết HĐ có hiệu lực 3/ Giả sử, bên A xuất trình cho TA bbản họp HĐTV công ty B, theo Giám đốc công ty có biết việc ông Phan ký HĐ cầm cố đó; HĐ có hiệu lực pháp luật không? Dựa vào pháp lý nào? H§ có hiệu lực ngời ký không đợc ủy quyền nhng sau đà bổ sung ngời có thẩm quyền biết/phải biết mà không phản đối 4/ Giaỷ sửỷ HĐ cầm cố nói hiệu lực PL, Toà đại diện bên B có thừa nhận khoản nợ gốc lãi bên A nêu Toaứ aựn xửỷ lyự nhử theỏ naứo? Đây trờng hợp tôn trọng thỏa thuận bên giải tranh chấp, Tòa xử B phải toán cho A Điều BLTTDS- Quyền QĐ tự định đoạt đơng sự: Trong trình giải vụ việc dân sự, đơng có quyền chấm dứt, thay đổi yêu cầu thoả thuận với cách tự nguyện, không trái pháp luật đạo đức xà hội 5/ TA xửỷ theo hướng có lợi cho bên A, bên B không tự nguyện thi hành Hãy đề xuất biện pháp xử lý theo quy định pháp luật./ §iỊu 377 BLTTDS- Quyền yêu cầu thi hành án, định Toà án: Trờng hợp bên đơng không tự nguyện thi hành ngời đợc thi hành án, ngời phải thi hành án vào án, định Toà án có quyền yêu cầu quan thi hành án có thẩm quyền định thi hành án Nếu không thi hành đề nghị cỡng chế thi hành án ??? 42 TèNH HUONG QĐ trọng tài, tòa án nớc Năm 1995, cty TNHH Tyco ký kết HĐ với cty TNHH Leighton việc xây dựng khu nghỉ mát miền Trung VN Hai bên thoả thuận tranh chấp trọng tài TM Queensland( Úc) giải Trọng tài Queensland thụ lý vụ kiện phán theo hướng có lợi cho Tyco sau dược chuyển đề nghị công nhận thi hành VN Ngày 23/5/2002, Toà kinh tế TPHCM công nhận phán trọng tài Tuy nhiên cty Leighton không chấp nhận thi hành cho HĐ tranh chấp HĐ xây dựng quan hệ thương mại theo LTM 1997( xây dựng hành vi thương mại) Cty Leighton khiếu nại lên Toà phúc thẩm TANDTC TPHCM, cty Tyco đề nghị BộTư Pháp giải thích tính áp dụng LTM 1997 Tháng 8/2002, BTP có ý kiến rằng: trước LTM 1997, phân biệt hành vi TM hành vi phi TM, cho giao dịch HĐ ký 1995 chất TM Quan điểm BTP, phán TT đủ điều kiện công nhận cho thi hành VN Tháng 01/2003, TANDTC TPHCM nghe lại vụ việc bác định tòa sơ øthẩm TANDTC phán giao dịch HĐ 1995 liên quan tới hoạt động xây dựng không mang chất TM theo pháp luật VN theo LTM 1997 phán TT Queensland không đủ điều kiện để công nhận thi hành Việt Nam 43 TÌNH HUỐNG  Cty Fococev cty Vait ký kết HĐ mua bán thép xây dựng Nội dung HĐ có điều khoản thoả thuận có tranh chấp đưa VIAC nhờ xét xử theo Quy tắc hoà giải Trọng tài Phòng Thương mại quốc tế Phán VIAC có giá trị chung thẩm Tuy nhiên, việc bên thoả thuận lựa chọn quy tắc hoà giải trọng tài Phòng thương mại quốc tế(ICC) không phù hợp với Quy tắc tố tụng VIAC VIAC yêu cầu bên thoả thuận lại quy tắc tố tụng Cty Fococev định khởi kiện TAND TP Đà nẵng Toà thụ lý vụ việc  Bình luận việc thụ lý TAND §iỊu 17 PLTTTM- NhiƯm vụ, quyền hạn Trung tâm Trọng tài: Xây dựng Điều lệ Quy tắc tố tụng Trung tâm Trọng tài, nhng không đợc trái với quy định Pháp lệnh Có nghĩa là: TT trọng tài có điều lệ quy tắc tố tụng riêng có quyền từ chối giải tranh chấp bên không thống với quy tắc tố tụng riêng Trờng hợp tòa án thụ lý 44 TèNH HUONG Ngaứy 17/12/1999, cty XNK tổng hợp II ( Generalimex II) ký HĐ với cty Chase Million thông qua Vietfracht HNội thuê tàu Sheng Yuan chở 12.000 gạo từ cảng SG Yêmen Do tàu Sheng Yuan bị hỏng chót nên cty Chase Million điều tàu He Tian( quốc tịch TQ) thuộc chủ tàu Cosco thay tàu Sheng Yuan Do có việc tranh chấp chủ tàu Cosco cty Chase Million, nên thuyền trưởng tàu He Tian không xếp tiếp hàng lên tàu Khi tranh chấp xảy ra, Generalimex II có đơn khởi kiện đến TAND TP.HCM yêu cầu Chase Million phải bồi thường thiệt hại yêu cầu kê biên tạm giữ tàu Sau đó, tàu He Tian người gây thiệt hại trực tiếp, nên Generalimex II khởi kiện Cosco đòi bồi thường thiệt hại hợp đồng Được biết HĐ Generalimex Chase Million có điều khoản thoả thuận lựa chọn trọng tài HKông  TAND TP.HCM có thẩm quyền giải vụ việc không?  Nếu hai bên thoả thuận lựa chọn TT TTTM VN, TAND có thẩm quyền giải không?  Giả định bên chọn TT TTTM VN, HĐ hai bên bị coi vô hiệu, TAND có thẩm quyền giải không? 45 TÌNH HUỐNG  Cty Bangplee( Thái Lan) ký hợp đồng với Cty nghỉ mát Đà Lạt ( DRI) việc xây dựng sân gôn 18 lỗ ĐL Sau xây dựng xong, DRI nợ Bangplee 652.690 USD Trong HĐ hai bên thoả thuận tranh chấp không thương lượng đưa trọng tài áp dụng nguyên tắc trọng tài Hội đồng TT Quốc tế LHQ ( Uncitral) Sau xảy tranh chấp, phía Bangplee định chọn VIAC với quy tắc tố tụng VIAC, DRI lại chọn VIAC với điều kiện áp dụng quy tắc Uncitral VIAC cho mặt tố tụng áp dụng quy tắc Uncitral Vì DRI đề nghị chọn trọng tài LaHaye; Bangplee cho DRI pháp nhân VN, có trụ sở tài sản VN nên định khởi kiện TAND tỉnh Lâm Đồng  TAND tỉnh LĐ có thẩm quyền giải vụ việc không?  Theo pháp luật VN nay, VIAC chấp thuận giải vụ việc theo quy tắc Uncitral định TT có bị coi vô hieọu khoõng? Không, quy tắc không trái với pháp luật VN quy tắc tố tụng TT TT khác bªn cã tháa thuËn ... đợc thi hành án, ngời phải thi hành án vào án, định Toà án có quyền yêu cầu quan thi hành án có thẩm quyền định thi hành án Nếu không thi hành đề nghị cỡng chế thi hành án ??? 42 TèNH HUONG QĐ... quyền doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật phải có vốn pháp định Chứng hành nghề Giám đốc cá nhân khác doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định pháp luật. .. nguyện thi hành Hãy đề xuất biện pháp xử lý theo quy ủũnh cuỷa phaựp luaọt./ Điều 377 BLTTDS- Quyền yêu cầu thi hành án, định Toà án: Trờng hợp bên đơng không tự nguyện thi hành ngời đợc thi hành

Ngày đăng: 29/10/2014, 10:09

Từ khóa liên quan

Mục lục

  • 1. TÌNH HUỐNG 2:

  • 2. TÌNH HUỐNG 3:

  • 3. TÌNH HUỐNG 4

  • 4. TÌNH HUỐNG TỔ CHỨC QLÝ CY.TNHH

  • 5. TÌNH HUỐNG 5

  • 6. TÌNH HUỐNG 6

  • 7. TÌNH HUỐNG 7

  • 8. TÌNH HUỐNG CHUYỂN NHƯNG VỐN

  • 9. TÌNH HUỐNG TỔ CHỨC QUẢN LÝ CT.TNHH

  • 10. TÌNH HUỐNG GÓP VỐN CTY TNHH

  • 11. CTCP – CHUYỂN NHƯNG CP

  • 12. TÌNH HUỐNG CTCP- ĐHĐCĐ

  • 13. TÌNH HUỐNG CT HP DANH

  • 14. TÌNH HUỐNG

  • 15. TÌNH HUỐNG

  • 16. TÌNH HUỐNG THÀNH LẬP DNTN

  • 17. TÌNH HUỐNG CTY LIÊN DOANH

  • 18. TÌNH HUỐNG - DNNN

  • 19. TÌNH HUỐNG - DNNN

  • 20. PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP

  • 21. PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP

  • 22. TÌNH HUỐNG HP ĐỒNG KDOANH

  • 23. TÌNH HUỐNG HP ĐỒNG KT

  • 24. TÌNH HUỐNG 8

  • 25. TÌNH HUỐNG 9: Bc thùc hiƯn H§

  • 26. TÌNH HUỐNG

  • 27. TÌNH HUỐNG 10

  • 28. TÌNH HUỐNG 11

  • 29. TÌNH HUỐNG 12

  • 30. TÌNH HUỐNG

  • 31. TÌNH HUỐNG

  • 32. TÌNH HUỐNG

  • 33. TÌNH HUỐNG

  • 34. TÌNH HUỐNG

  • 35. TÌNH HUỐNG

  • 36. TÌNH HUỐNG

  • 37. BÀI TẬP

  • 38. BÀI TẬP

  • 39. BÀI TẬP

  • 40. BÀI TẬP

  • 41. BÀI TẬP

  • 42. TÌNH HUỐNG Q§ cđa träng tµi, tßa ¸n n­íc ngoµi

  • 43. TÌNH HUỐNG

  • 44. TÌNH HUỐNG

  • 45. TÌNH HUỐNG

Trích đoạn

Tài liệu cùng người dùng

  • Đang cập nhật ...

Tài liệu liên quan