Sáng kiến kinh nghiệm môn quản trị doanh nghiệp – thực trạng pháp luật quản trị công ty cổ phần Chương II THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN I Thực trạng điều chỉnh pháp luật quyền cổ đông Các quyền cổ đơng nói chung theo quy định pháp luật Hoạt động cổ đông bao gồm: Giám sát hoạt động công ty; thực quyền cổ đông; tham dự hội nghị cổ đơng; u cầu quan có thẩm quyền giải tranh chấp Do đó, quy định quản trị công ty tốt đảm bảo lợi ích cho cổ đơng tất bên có quyền lợi ích liên quan, tạo môi trường minh bạch thuận lợi cho đầu tư, kinh doanh Xét khía cạnh quản trị cơng ty, LDN năm 2005 phát triển thêm đổi tiến bảo vệ quyền lợi cổ đơng so với LDN năm 1999 Trong Luật có quy định bảo vệ tạo điều kiện cho việc thực quyền hạn đáng chủ sở hữu; bảo đảm đối xử công chủ sở hữu; công khai thông tin minh bạch hố chế quản trị cơng ty; quyền HĐQT chế giám sát HĐQT chủ sở hữu chế quản trị cơng ty… Đó sở pháp lý quan trọng cụ thể cho hoạt động quản trị doanh nghiệp Cụ thể, LDN năm 2005 thiết lập chế hợp lý để bảo vệ cổ đông phổ thông (bao gồm cổ đông sáng lập), thừa nhận quyền cổ đông phổ thông, cụ thể: - Được nhận cổ tức với mức theo định ĐHĐCĐ - Được tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đơng khác cho người cổ đông, trừ trường hợp cổ đông phổ thơng cổ đơng sáng lập chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người cổ đông sáng lập chấp thuận ĐHĐCĐ - Quyền nhận cung cấp thông tin - Quyền cổ đông không giới hạn tỷ lệ sở hữu cổ phần phổ thông: i) quyền yêu cầu tòa án xem xét hủy bỏ định ĐHĐCĐ; ii) Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ; iii) Khi công ty giải thể phá sản, nhận phần tài sản lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào cơng ty - Bảo vệ cổ đông lớn, bảo đảm cho họ quyền tham gia quản lý, điều hành chi phối cơng ty - Quy định kiểm sốt giao dịch tư lợi, hợp đồng, giao dịch phải ĐHĐCĐ HĐQT chấp thuận (Điều 120) - Các quyền tham gia vào hoạt động quản lý công ty Về vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số Bên cạnh việc tạo sở pháp lý cho cổ đơng có điều kiện hội thực đầy đủ quyền nghĩa vụ chủ sở hữu cơng ty, LDN năm 2005 bảo vệ mạnh quyền lợi ích cổ đơng thiểu số như: - Cổ đơng có quyền xem xét, tra cứu, trích lục chụp Điều lệ công ty, sổ biên họp ĐHĐCĐ nghị ĐHĐCĐ (điểm e khoản Điều 79); nhóm cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thơng thời hạn liên tục sáu tháng tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ cơng ty có quyền sau đây: Xem xét trích lục sổ biên nghị HĐQT, báo cáo tài năm năm theo mẫu hệ thống kế toán Việt Nam báo cáo Ban kiểm soát; yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ; yêu cầu Ban kiểm soát kiểm tra vấn đề cụ thể liên quan đến quản lý, điều hành hoạt động công ty xét thấy cần thiết - Một số chế hiệu nhằm bảo vệ quyền cổ đông áp dụng rộng rãi giới thừa nhận LDN năm 2005 - Quy định cho phép cổ đông ủy quyền văn cho bên thứ ba để chủ thể biểu thay họp ĐHĐCĐ - Quy định cho phép nhóm cổ đơng sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thơng thời hạn liên tục sáu tháng tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ cơng ty có quyền kiến nghị vấn đề đưa vào chương trình họp ĐHĐCĐ cho người triệu tập họp ĐHĐCĐ Người triệu tập họp ĐHĐCĐ phải chấp nhận đưa kiến nghị vào dự kiến chương trình nội dung họp (trừ trường hợp kiến nghị gửi đến không thời hạn không đủ, không nội dung; vấn đề kiến nghị không thuộc thẩm quyền định ĐHĐCĐ; trường hợp khác theo quy định Điều lệ công ty) Kiến nghị thức bổ sung vào chương trình nội dung họp ĐHĐCĐ chấp thuận Với trường hợp cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông quy định Điều lệ cơng ty có quyền u cầu cơng ty mua lại cổ phần Yêu cầu phải văn bản, nêu rõ tên, địa cổ đông, số lượng cổ phần loại, giá dự định bán, lý yêu cầu công ty mua lại Yêu cầu phải gửi đến công ty thời hạn mười ngày làm việc, kể từ ngày ĐHĐCĐ thông qua định Đây công cụ hữu hiệu mà tất cổ đơng có quyền sử dụng để bảo vệ lợi ích theo điều kiện quy định II Thực trạng điều chỉnh pháp luật Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt cơng ty Thực trạng điều chỉnh pháp luật Hội đồng quản trị Theo thông lệ quốc tế, HĐQT quan có quyền lực cao doanh nghiệp – nơi vạch chiến lược giám sát hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp HĐQT xác định “cơ quan quản lý cơng ty” “có tồn quyền nhân danh công ty để giải tất vấn đề, trừ vấn đề thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ”, khoản Điều 108 LDN năm 2005 quy định đầy đủ quyền nhiệm vụ HĐQT So với quyền nhiệm vụ quy định LDN năm 1999 quyền nhiệm vụ HĐQT quy định LDN năm 2005 (khoản Điều 108) có quy định thêm thẩm quyền giám sát HĐQT, cụ thể: giám sát, đạo Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh ngày công ty Tuy nhiên, quy định quyền nhiệm vụ HĐQT nghiêng khía cạnh quản lý trực tiếp mờ nhạt vấn đề giám sát So với LDN năm 1999, LDN năm 2005 quy định cách thức tổ chức vận hành quan có số thay đổi theo hướng cởi mở, tạo yên tâm cho nhà đầu tư phần vốn bỏ để kinh doanh tiếp cận gần với qui tắc thừa nhận rộng rãi, cụ thể: Về HĐQT, LDN năm 1999 không quy định tiêu chuẩn thành viên HĐQT Trong điều kiện thực tế Việt Nam, điều hoàn toàn phù hợp với công ty cổ phần khu vực tư nhân Tuy nhiên CTCP lớn, CTCP có tham gia vốn đối tác nước ngồi CTCP có tham gia vốn Nhà nước, vốn đa số nảy sinh nhiều vấn đề khơng thể kiểm soát Vấn đề này, LDN năm 2005 áp dụng thống cho bốn loại hình doanh nghiệp (đại phận số doanh nghiệp nay), gồm công ty trách nhiệm hữu hạn, CTCP, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân, không phân biệt tính chất sở hữu thành phần kinh tế (khác với LDN năm 1999), có CTCP có tham gia vốn đối tác nước ngồi CTCP có tham gia vốn Nhà nước, vốn đa số Do đó, để tránh vấn đề nảy sinh khơng thể kiểm sốt được, LDN năm 2005 quy định rõ tiêu chuẩn thành viên HĐQT “1 Thành viên HĐQT phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây: a) Có đủ lực hành vi dân sự, không thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp theo quy định Luật này; b) Là cổ đơng cá nhân sở hữu 5% tổng số cổ phần phổ thông người khác có trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh ngành, nghề kinh doanh chủ yếu công ty tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định Điều lệ công ty 2 Đối với công ty công ty mà Nhà nước sở hữu số cổ phần 50% vốn điều lệ thành viên Hội đồng quản trị không người liên quan người quản lý, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ” (Điều 110) Về nhiệm kỳ số lượng thành viên HĐQT, Luật quy định cụ thể sau: (i) HĐQT có khơng thành viên, không 11 thành viên, Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác Số thành viên HĐQT phải thường trú Việt Nam Điều lệ công ty quy định Nhiệm kỳ HĐQT năm Nhiệm kỳ thành viên HĐQT khơng q năm; thành viên HĐQT bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế (ii) HĐQT nhiệm kỳ vừa kết thúc tiếp tục hoạt động HĐQT bầu tiếp quản cơng việc (iii) Trường hợp có thành viên bầu bổ sung thay thành viên bị miễn nhiệm, bãi nhiệm thời hạn nhiệm kỳ nhiệm kỳ thành viên thời hạn cịn lại nhiệm kỳ HĐQT (iv) Thành viên HĐQT không thiết phải cổ đông công ty Quy định hợp lý phù hợp với đặc thù doanh nghiệp, ĐHĐCĐ tự quyền định số thành viên HĐQT phải thường trú Việt Nam thể cụ thể Điều lệ công ty Để tạo áp lực cho thành viên HĐQT phải hoàn thành nhiệm vụ giao, thực nghĩa vụ trách nhiệm theo luật định, LDN năm 2005 đưa quy định “…thành viên HĐQT bị miễn nhiệm lúc theo định ĐHĐCĐ mà không cần nêu lý do” (khoản Điều 115) [khoản Điều 84 LDN năm 1999 quy định hai trường hợp theo thành viên HĐQT bị miễn nhiệm (bị hạn chế lực hành vi dân sự, từ chức); trường hợp khác Điều lệ công ty quy định Như vậy, kết thành viên HĐQT bị thay hết nhiệm kỳ, không phụ thuộc vào lực, hiệu mức độ hoàn thành nghĩa vụ họ Sự thiếu vắng quy định thay thành viên HĐQT cổ đơng, nhóm cổ đơng đa số gây tổn thất cho nhóm này, thành viên HĐQT có định khơng phù hợp trái với ý định "ông chủ lớn" Rõ ràng cấu chưa tạo đủ áp lực buộc thành viên HĐQT phải hoạt động với hiệu cao nhất, thực đầy đủ nghĩa vụ trách nhiệm họ] Liên quan đến thành viên HĐQT độc lập, thực tế hoạt động CTCP thời gian qua cho thấy, thành viên HĐQT tham gia điều hành; khơng có thành viên “độc lập” thường thấy công ty cổ phần nước theo trường phái Thơng luật Chính vậy, khả HĐQT giám sát ban điều hành thông qua uỷ ban giám sát, hay thông qua đơn vị kiểm toán nội doanh nghiệp, vấn đề yếu kém, chí, HĐQT chưa làm việc Tránh vết xe đổ PJICO quản trị tốt Một học mà chủ sở hữu PJICO rút sau vụ việc Tổng giám đốc bị bắt HĐQT ban kiểm soát làm việc kiêm nhiệm, thời gian dành cho công ty dẫn đến sai phạm Vấn đề nhiều công ty cổ phần Việt Nam rút kinh nghiệm [46, 20/6/2005, 11:20 GMT+7] Nhằm giám sát lạm quyền ban giám đốc, khoản Điều 109 LDN năm 2005 quy định: “Thành viên Hội đồng quản trị không thiết phải cổ đông công ty” Thành viên HĐQT độc lập người khơng có liên quan đến thành viên HĐQT giữ chức vụ điều hành, họ khơng có quan hệ kinh doanh hay quan hệ khác với cơng ty, quan chức công ty Do không tham gia trực tiếp vào việc quản lý nên họ khơng có hội ban giám đốc để lạm dụng chức vụ lợi ích riêng Tuy nhiên họ phải người “có trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định điều lệ công ty” (khoản Điều 110) Luật quy định “cuộc họp HĐQT tiến hành có từ ba phần tư tổng số thành viên trở lên” (khoản Điều 112), cao luật cũ (chỉ cần hai phần ba) Đồng thời, số yêu cầu liên quan đến họp HĐQT nâng lên thành luật, gồm đề nghị Ban kiểm soát, tổng giám đốc, năm người quản lý hai thành viên HĐQT Vậy, dù HĐQT có 11 người cần hai người u cầu phải họp (Trong quy định LDN năm 1999, ngồi Chủ tịch HĐQT khơng nhắc đến đối tượng khác quyền triệu tập họp HĐQT Vì vậy, thời gian qua có nhiều vấn đề lộn xộn CTCP, tượng phổ biến Chủ tịch trì hỗn từ chối triệu tập họp HĐQT có yêu cầu từ thành viên khác Hậu tiềm ẩn thành viên khơng có quan điểm với Chủ tịch HĐQT nên khơng thể hồn thành nghĩa vụ, trách nhiệm theo luật định, ảnh hưởng tiêu cực đến quản trị công ty) Luật quy định việc bầu HĐQT theo thể thức bầu dồn phiếu (điểm c khoản Điều 104) Thực trạng điều chỉnh pháp luật Ban kiểm sốt Theo thơng lệ quốc tế chung, giám sát cơng tác quản lý điều hành chức HĐQT; cịn Ban kiểm sốt có “tai mắt” chủ sở hữu với chức giám sát HĐQT, Tổng Giám đốc người quản lý điều hành khác Trước có LDN năm 2005, thực tế cho thấy vai trò thực Ban kiểm sốt cịn yếu quy định pháp luật Trong hoạt động, Ban kiểm soát thường thực yêu cầu, đề nghị HĐQT, chưa thật khẳng định tính độc lập q trình cơng tác thực tế Ban kiểm sốt thường bị HĐQT chi phối Bởi vì, thành viên HĐQT đồng thời cổ đông lớn; họ lựa chọn bầu thành viên Ban kiểm soát; đồng thời, định công ăn việc làm, địa vị thành viên Ban kiểm sốt cơng ty, tiền lương thu nhập khác thành viên Ban kiểm soát [xem phụ lục 2] Theo LDN năm 2005, CTCP có mười cổ đơng cá nhân có cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần cơng ty phải có Ban kiểm soát Về địa vị pháp lý, Ban kiểm soát “cơ quan” ĐHĐCĐ, cổ đông ủy nhiệm giám sát, đánh giá hoạt động HĐQT Ban kiểm soát thực giám sát HĐQT, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành công ty; chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ thực nhiệm vụ giao Ban kiểm sốt có quyền nhiệm vụ sau: (Điều 123) - Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức cơng tác kế tốn, thống kê lập báo cáo tài - Thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài năm sáu tháng công ty, báo cáo đánh giá cơng tác quản lý HĐQT Trình báo cáo thẩm định báo cáo tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh năm cơng ty báo cáo đánh giá công tác quản lý HĐQT lên ĐHĐCĐ họp thường niên - Xem xét sổ kế tốn tài liệu khác cơng ty, công việc quản lý, điều hành hoạt động công ty xét thấy cần thiết theo định ĐHĐCĐ theo yêu cầu cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông thời hạn liên tục sáu tháng tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty - Khi có u cầu cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thơng thời hạn liên tục sáu tháng tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ cơng ty, Ban kiểm sốt thực kiểm tra thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày nhận yêu cầu Trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày kết thúc kiểm tra, Ban kiểm sốt phải báo cáo giải trình vấn đề yêu cầu kiểm tra đến HĐQT cổ đơng nhóm cổ đơng có u cầu Việc kiểm tra Ban kiểm soát quy định khoản khơng cản trở hoạt động bình thường HĐQT, không gây gián đoạn điều hành hoạt động kinh doanh công ty - Kiến nghị HĐQT ĐHĐCĐ biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cấu tổ chức quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh cơng ty - Khi phát có thành viên HĐQT, Giám đốc Tổng giám đốc vi phạm nghĩa vụ người quản lý công ty quy định Điều 119 Luật phải thơng báo văn với HĐQT, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm có giải pháp khắc phục hậu - Thực quyền nhiệm vụ khác theo quy định Luật này, Điều lệ công ty định ĐHĐCĐ - Ban kiểm sốt có quyền sử dụng tư vấn độc lập để thực nhiệm vụ giao Ban kiểm sốt tham khảo ý kiến HĐQT trước trình báo cáo, kết luận kiến nghị lên ĐHĐCĐ Liên quan đến qui trình hoạt động Ban kiểm sốt, LDN năm 2005 có quy định Ban kiểm sốt tham khảo ý kiến HĐQT trước trình báo cáo, kết luận kiến nghị lên ĐHĐCĐ (khác với LDN năm 1999 quy định bắt buộc yêu cầu Ban kiểm soát phải thường xuyên thông báo với HĐQT kết hoạt động, tham khảo ý kiến quan trước trình báo cáo, kết luận, kiến nghị lên ĐHĐCĐ) Bên cạnh đó, để tạo chế giám sát HĐQT, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành cơng ty có hiệu hoạt động kinh doanh công ty, LDN năm 2005 quy định “Ban kiểm sốt có quyền sử dụng tư vấn độc lập để thực nhiệm vụ giao” Về cung cấp thông tin cho Ban kiểm sốt, LDN năm 2005 quy định: “1 Thơng báo mời họp, phiếu lấy ý kiến thành viên Hội đồng quản trị tài liệu kèm theo phải gửi đến thành viên Ban kiểm soát thời điểm theo phương thức thành viên Hội đồng quản trị; Báo cáo Giám đốc Tổng giám đốc trình Hội đồng quản trị tài liệu khác công ty phát hành gửi đến thành viên Ban kiểm soát thời điểm theo phương thức thành viên Hội đồng quản trị; Thành viên Ban kiểm sốt có quyền tiếp cận hồ sơ, tài liệu công ty lưu giữ trụ sở chính, chi nhánh địa điểm khác; có quyền đến địa điểm nơi người quản lý nhân viên công ty làm việc; Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc, người quản lý khác phải cung cấp đầy đủ, xác kịp thời thông tin, tài liệu công tác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh công ty theo yêu cầu Ban kiểm soát” (Điều 124) Để bảo đảm cho HĐQT, Tổng giám đốc/Giám đốc thực nghĩa vụ mà ĐHĐCĐ đề tránh lạm dụng quyền lực, vị để trục lợi, LDN năm 2005 quy định tương đối chi tiết Ban kiểm soát, tiêu chuẩn điều kiện làm thành viên Ban kiểm soát (Điều 90 LDN năm 1999 quy định người không làm thành viên Ban kiểm sốt khơng quy định tiêu chuẩn thành viên Ban kiểm soát), cụ thể: thành viên Ban kiểm soát phải người độc lập với thành viên HĐQT, Giám đốc/tổng giám đốc người quản lý khác công ty; không giữ chức vụ quản lý công ty; thành viên Ban kiểm sốt khơng thiết phải cổ đơng người lao động cơng ty Ban kiểm sốt phải có thành viên kế tốn kiểm toán viên (Điều 121, 122) Về quản trị điều hành, thù lao hiệu hoạt động Sự phát triển CTCP phụ thuộc lớn vào đạo đức kinh doanh, kiến thức khả tinh thần trách nhiệm đội ngũ người quản lý, điều hành doanh nghiệp LDN năm 2005 có quy định gắn trách nhiệm người quản lý, điều hành doanh nghiệp với số phận CTCP tạo chế để thành viên công ty chủ sở hữu giám sát hoạt động quản lý điều hành Cụ thể: Luật doanh nghiệp năm 2005 xác định rõ nghĩa vụ người quản lý, thành viên HĐQT Giám đốc, đặc biệt nghĩa vụ trung thành, trung thực cẩn trọng (LDN năm 1999 chưa có chế pháp lý buộc người quản lý phải tuân thủ nghĩa vụ này) Đó tiền đề cho việc xem xét đến hành vi vượt phạm vi ủy quyền Thực tiễn hoạt động kinh doanh nước ta có vụ việc có khuynh hướng cần tới quy định Chẳng hạn vụ án sau: Tranh chấp CTCP Hàm Long Bà Nguyễn Thị Minh Hà, nguyên thành viên HĐQT kiêm phó Giám đốc công ty Hàm Long công ty giao trực tiếp phụ trách kinh doanh Trung tâm Thương mại Hàm Long, trình điều hành để trung tâm thua lỗ nặng Ngày 13/4/2002, CTCP Hàm Long tiến hành họp ĐHĐCĐ thường kỳ định bãi nhiệm chức danh thành viên HĐQT bà Hà đề phương án xử lý số cổ phần bà để thu hồi nợ Nghị ĐHĐCĐ giao cho HĐQT tiến hành bán cổ phần bà Hà cơng ty Tiếp HĐQT mang toàn 2950 cổ phiếu gốc bà Hà bán cho người nhà Chủ tịch HĐQT với giá 170.000 đồng/cổ phiếu Bà khởi kiện TAND thành phố Hà Nội Tòa cho rằng, việc CTCP Hàm Long đem bán cổ phần bà Hà để trừ nợ tình trạng khơng có phiếu gốc, khơng có đồng ý người có tài sản tước quyền làm cổ đông bà Hà, trái với LDN Cịn việc bà Hà nợ cơng ty, theo Tịa, cơng ty sử dụng định hành buộc bà Hà phải trả nợ khởi kiện Tịa khơng thể xiết nợ cổ phần việc công ty Hàm Long làm [24, tr.45] Tranh chấp công ty Nhiếp ảnh Hà Nội Một số cổ đông CTCP Nhiếp ảnh Hà Nội kiện Chủ tịch HĐQT (kiêm Giám đốc CTCP) Phạm Thị Minh Ngọc bà có nhiều sai phạm điều hành, vi phạm Điều lệ công ty LDN như: Tổ chức thu mua cổ phiếu để thâu tóm quyền lực; tự ý giải tán cho thuê với giá thấp hai cửa hàng 18 Hàng Gai 22 Tràng Thi; không thông qua ĐHĐCĐ mua sắm máy phóng ảnh cỡ lớn tỷ đồng…Ngồi ra, bà Ngọc cịn bị kiện nội dung Nghị ĐHĐCĐ bà dựng lên [24, tr.47] Bên cạnh đó, LDN năm 2005 đưa quy định giám sát giao dịch tư lợi, nhằm hạn chế việc người quản lý, điều hành cơng ty lợi dụng vị trí doanh nghiệp để trục lợi cá nhân, làm hại cho cơng ty Ngồi ra, LDN năm 2005 thiết lập chế độ thù lao, tiền lương gắn với kết sản xuất kinh doanh doanh nghiệp LDN quy định thẩm quyền định lương thù lao cho HĐQT Ban kiểm sốt ĐHĐCĐ định; cịn lương Giám đốc (Tổng giám đốc) HĐQT định (khoản Điều 117) Luật quy định cụ thể nguyên tắc xác định hợp lý tiền lương lợi ích khác mà người quản lý hưởng Đây động lực mạnh mẽ cho họ phát huy hết tài năng, sáng kiến, hết lòng tận tâm quản lý cơng ty Điều kết hợp với việc cơng khai hóa tiền lương thu nhập hàng năm công cụ giám sát hiệu hoạt động họ; ngăn ngừa họ lạm dụng quyền lực thu vén cho lợi ích cá nhân Điều đặc biệt cần thiết, người quản lý tách biệt độc lập khỏi chủ sở hữu; tiền lương trở thành động lực vật chất thúc đẩy ứng xử họ, cụ thể: “1 Cơng ty có quyền trả thù lao, tiền lương cho thành viên HĐQT, Giám đốc Tổng Giám đốc người quản lý khác theo kết hiệu kinh doanh Trong trường hợp Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác thù lao, tiền lương lợi ích khác thành viên HĐQT, Giám đốc Tổng Giám đốc trả theo quy định sau đây: a) Thành viên HĐQT hưởng thù lao công việc tiền thưởng Thù lao cơng việc tính theo số ngày cơng cần thiết hồn thành nhiệm vụ thành viên HĐQT mức thù lao ngày HĐQT dự tính mức thù lao cho thành viên theo nguyên tắc trí Tổng mức thù lao HĐQT ĐHĐCĐ định họp thường niên; b) Thành viên HĐQT có quyền tốn chi phí ăn, ở, lại chi phí hợp lý khác mà họ chi trả thực nhiệm vụ giao; c) Giám đốc Tổng Giám đốc trả lương tiền thưởng Tiền lương Giám đốc Tổng Giám đốc HĐQT định Thù lao thành viên HĐQT tiền lương Giám đốc Tổng Giám đốc người quản lý khác tính vào chi phí kinh doanh cơng ty theo quy định pháp luật thuế thu nhập doanh nghiệp phải thể thành mục riêng báo cáo tài năm cơng ty, phải báo cáo ĐHĐCĐ họp thường niên” (Điều 117) Tuy vậy, làm việc bối cảnh nước ta hồn tồn khơng dễ Khác với nước khác, nước phát triển, doanh nghiệp đồng thời tuân thủ pháp luật trì, phát triển hoạt động kinh doanh Họ thường phải đút lót, thơng đồng với số cơng chức máy nhà nước có liên quan; họ phải lập hai chí ba loại chứng từ, sổ sách kế toán, phải khai báo sai lệch doanh thu, chi phí lợi nhuận.v.v…Trong bối cảnh nói trên, thước đo hay để xác định tiền lương thu nhập người quản lý phản ánh khơng thực Đảm bảo minh bạch công khai thông tin CTCP Minh bạch cơng khai thơng tin địi hỏi để nhà đầu tư đánh giá hoạt động doanh nghiệp Tiếp theo quyền liên quan tới khả kiểm soát nhà đầu tư hoạt động doanh nghiệp Các hành vi trục lợi từ người điều hành cổ đơng chi phối phải có chế để kiểm soát pháp luật tự nguyện cách hiệu để nhà đầu tư yên tâm tài sản Vấn đề minh bạch hóa công khai thông tin CTCP thực thơng qua hoạt động Ban kiểm sốt với tính chất quan chun mơn chủ yếu qua chế cung cấp, báo cáo hay tiếp cận thông tin CTCP Việc tiếp cận hay cung cấp thông tin không đơn vấn đề minh bạch; quan trọng thế, phạm vi chất lượng thông tin cung cấp hay tiếp cận có tác động khơng nhỏ đến việc thực quyền chủ thể (đặc biệt quyền định) Về minh bạch thông tin: theo đánh giá World Bank, thang điểm đánh giá mức độ công khai thông tin qua điều tra môi trường kinh doanh 157 quốc gia từ tới (càng cao minh bạch) Việt Nam xếp hạng 1, thấp tất nước khu vực trừ Campuchia (hạng 0) Chỉ số số nước khác Malaysia (hạng 5), Thái Lan (6), Đài Loan (6), Indonesia (4), Trung Quốc (4), Singapore (5), Ấn Độ (4) Chỉ số phổ biến thông tin Nguồn: Cơ sở liệu nghiên cứu hoạt động kinh doanh Thực tiễn hoạt động công khai thông tin cổ đông thời gian qua (trước LDN năm 2005 có hiệu lực) thực song chúng không phổ biến rộng rãi công khai, trường hợp phổ biến khả tiếp cận nhà đầu tư khác khơng giống nhau, dẫn đến tình trạng đối xứng thơng tin bất bình đẳng khả tiếp cận thông tin nhà đầu tư Điều lý giải lý sau: Một là, sách thuế thường xuyên phải thay đổi, không rõ ràng phụ thuộc nhiều vào cán thuế; hai là, chế quản lý xã hội chưa có chế khuyến khích, thúc đẩy bảo hộ cho doanh nghiệp cố gắng nâng cao tính minh bạch quản lý; ba là, hệ thống kế toán hệ thống kiểm sốt nội cơng ty chưa phát triển; bốn là, yếu tố tâm lý – nhiều nhà quản lý khơng muốn cơng khai tài doanh nghiệp sợ đối thủ cạnh tranh lợi dụng thông tin công bố để gây bất lợi cho họ; năm là, công ty tư nhân thường xuyên phải đối mặt với tệ quan liêu lớn; sáu là, đại đa số người quản lý chưa hiểu giá trị tầm quan trọng quản trị minh bạch tồn tại, phát triển nâng cao uy tín sức cạnh tranh doanh nghiệp … Trong môi trường vậy, công ty tự co lại việc cản trở mức độ cơng khai tính minh bạch Việc làm tăng thêm rủi ro cho nhà đầu tư báo cáo tài thiếu xác có gian lận cơng ty cổ đơng khó mà nhận biết Về vấn đề này, LDN năm 2005 có quan tâm định thông qua việc dự liệu chế thông tin khác nhau, cụ thể: - Cơ chế thông tin cho cổ đông; - Cơ chế thông tin cho quan quản lý công ty cổ phần; - Cơ chế thơng tin cho chủ thể bên ngồi cơng ty (cơ chế cơng khai báo cáo tài hàng năm cho quan thuế quan đăng ký kinh doanh); quy định việc kiểm soát hợp đồng với người có liên quan  ... cấm quản lý doanh nghiệp theo quy định Luật này; b) Là cổ đông cá nhân sở hữu 5% tổng số cổ phần phổ thơng người khác có trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh ngành, nghề kinh doanh. .. công ty tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định Điều lệ công ty 2 Đối với công ty công ty mà Nhà nước sở hữu số cổ phần 50% vốn điều lệ thành viên Hội đồng quản trị không người liên quan người quản. .. Đây công cụ hữu hiệu mà tất cổ đơng có quyền sử dụng để bảo vệ lợi ích theo điều kiện quy định II Thực trạng điều chỉnh pháp luật Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt cơng ty Thực trạng điều chỉnh pháp