Pháp luật thơng mại 68 tạp chí luật học số 12/2009 TS. Nguyễn Thị ánh Vân* hi thu, Malaysia v Singapore cú chung th trng chng khoỏn (S giao dch chng khoỏn Malaya), ra i t khi hai quc gia ny vn cũn l thuc a ca Anh. Mc tiờu ban u ca S l phc v vic mua, bỏn chng khoỏn niờm yt trờn S giao dch chng khoỏn London nhm huy ng vn cho ngnh cụng nghip khai thỏc m thic, kinh doanh ngõn hng, hot ng i lớ, cỏc ngnh dch v phc v cho hot ng thng mi gia Vng quc Anh vi Malaya v thm chớ cung ng vn cho ngnh trng cao su. Ci ngun ca S giao dch chng khoỏn Malaya l trung tõm thanh toỏn bự tr (clearing house) m ti ú giao dch chng khoỏn bt u tr nờn nhn nhp t nm 1960. Trung tõm ny c t chc phc v chung cho c Singapore v Malaya thụng qua cỏc phũng giao dch t ng thi ti Singapore v Kuala Lumpur. Khi Liờn bang Malaysia c thnh lp nm 1963 trong ú Singapore l mt bang, trung tõm thanh toỏn bự tr ny ó c i tờn thnh S giao dch chng khoỏn Malaysia. Nm 1965, sau khi Singapore rỳt khi Liờn bang Malaysia, S giao dch chng khoỏn núi trờn li mt ln na c i tờn thnh S giao dch chng khoỏn ca Malaysia v Singapore. Nm 1973, Chớnh ph Malaysia ó cú sỏng kin tỏch S giao dch chng khoỏn ny thnh hai s giao dch chng khoỏn c lp: S giao dch chng khoỏn Kuala Lumpur v S giao dch chng khoỏn Singapore. Ngy nay, th trng chng khoỏn ca hai nc Malaysia v Singapore vn cú mi quan h khỏ mt thit v vỡ vy, kinh nghim iu chnh bng phỏp lut i vi mi th trng u cú nhng ng ý quan trng cho vic hon thin phỏp lut iu chnh th trng cũn li. Bi vit ny tp trung vo vic nghiờn cu so sỏnh nhng quy nh ca phỏp lut chng giao dch ni giỏn trờn th trng chng khoỏn hai quc gia ny. 1. Quan im tng ng ca cỏc nh lm lut Singapore v Malaysia v s cn thit phi ban hnh cỏc quy nh phỏp lut chng giao dch ni giỏn Khụng phi ch cú gii nghiờn cu khoa hc phỏp lớ m c cỏc nh kinh t hc trờn th gii u tn khỏ nhiu giy bỳt tranh cói v vic liu cú cn iu chnh bng phỏp lut i vi cỏc giao dch ni giỏn trờn th trng chng khoỏn. Gii ng h vic iu chnh bng phỏp lut i vi giao dch ni giỏn cho rng giao dch ni giỏn t cỏc nh u t khụng cú li th thụng tin vo tỡnh th bt li, khụng khuyn khớch u t v lm tn hi ti danh ting ca cụng ti, t ú phỏ K * Ging viờn chớnh Trung tõm lut so sỏnh Trng i hc Lut H Ni Pháp luật thơng mại tạp chí luật học số 12/2009 69 hu lũng tin ca nh u t vo th trng v phỏ v tớnh thng nht ca th trng chng khoỏn. Vi quan im ú, h cho rng iu chnh bng phỏp lut i vi giao dch ni giỏn l cn thit nhm ngn chn tỡnh hung ngi ni b cú li th v thụng tin thc hin nhng giao dch gõy tn hi cho cụng chỳng u t, nhng ngi khụng cú iu kin tip cn vi nhng thụng tin nhy cm v giỏ chng khoỏn. (1) Ngc li, gii ch trớch vic iu chnh bng phỏp lut i vi giao dch ni giỏn li cho rng giao dch ni giỏn l cỏch thc hiu qu em li thu nhp cho ngi ni b ng thi to iu kin cho cỏc thụng tin ni b nhanh chúng c phn ỏnh trong giỏ chng khoỏn v vỡ vy lm cho giỏ chng khoỏn chun xỏc hn vỡ ó th hin c c nhng thụng tin quan trng ca cụng ti cha c cụng b. Vic lm ny cú ý ngha ln trong vic giỳp cỏc nh u t trờn th trng chng khoỏn nhanh chúng nhn thc c thc trng hot ng ca cụng ti cú chng khoỏn l i tng ca giao dch ni giỏn Bng nhng lớ l trờn, h cho rng khụng nờn hn ch giao dch ni giỏn; hay núi cỏch khỏc, cn bói b nhng quy nh phỏp lut cn tr giao dch ni giỏn. (2) Tuy nhiờn, trong vi thp k gn õy, trng phỏi quan im ch trớch giao dch ni giỏn ó thng th v kt qu l trong s hn 100 quc gia cú th trng chng khoỏn vo u thiờn niờn k mi, cú ti gn 90 quc gia ó a cỏc quy nh chng giao dch ni giỏn vo phỏp lut chng khoỏn ca nc mỡnh (3) m Singapore v Malaysia l nhng quc gia trong s ú. c hai nc, nh u t cỏ nhõn úng vai trũ khỏ quan trng trờn th trng chng khoỏn, vỡ vy nu hp phỏp hoỏ cỏc giao dch ni giỏn, lm cho cỏc nh u t thua l ch vỡ s bt bỡnh ng v thụng tin gia cỏc nh u t trờn th trng thỡ chớnh cỏc giao dch ny s tr thnh tỏc nhõn khin cỏc nh u t quay lng li vi th trng chng khoỏn. Khi ú th trng chng khoỏn quc gia s mt i kờnh huy ng vn quan trng, ú l ngun vn nhn ri trong khu vc dõn c. Vi l ú, cỏc nh lm lut c hai nc u cú chung quan im, coi giao dch ni giỏn l hnh vi khụng trung thc trờn th trng, cn phi nghiờm cm ng thi cn ỏp dng ch ti nghiờm khc i vi nhng ngi thc hin loi hnh vi ny trờn th trng chng khoỏn. Mc dự ngy nay Singapore l trung tõm ti chớnh ln ụng Nam nhng trc nm 1973 Singapore khụng cú th trng chng khoỏn ca riờng mỡnh. Cựng vi vic tỏch s giao dch chng khoỏn chung thnh lp s giao dch chng khoỏn riờng cho mi nc (Singapore v Malaysia) vo nm 1973, Lut cụng nghip chng khoỏn ca Singapore (Securities Industry Act) cng c thụng qua. Cỏc iu khon chng giao dch ni giỏn ó c a vo ni dung ca o lut ngay ln ban hnh u tiờn ny. (4) Tuy nhiờn sau khi o lut cú hiu lc, hu nh th trng chng khoỏn Singapore vn vn hnh theo c ch t qun. S sp ca tp on cu h trờn bin, Pan-Electric Industries Singapore ó buc S giao dch chng khoỏn Singapore v S giao dch chng khoỏn Kuala Lumpur phi úng ca ba ngy trong thỏng 12/1985. S kin ny Pháp luật thơng mại 70 tạp chí luật học số 12/2009 buc cỏc nh lm lut ca Singapore phi xem xột li mt cỏch k lng ton b phỏp lut iu chnh chng khoỏn v th trng chng khoỏn Singapore. Lut cụng nghip chng khoỏn nm 1986 c xõy dng da trờn phỏp lut chng khoỏn ca M, vỡ vy ó ra i thay th Lut cụng nghip chng khoỏn nm 1973. S ra i ca o lut nm 1986 ó t th trng chng khoỏn Singapore vo vũng kim soỏt cht ch. Tuy nhiờn, sau cuc khng hong th trng ti chớnh chõu nm 1997, phỏp lut chng khoỏn ca Singapore li mt ln na c ci cỏch bng s ra i ca Lut chng khoỏn v hp ng tng lai nm 2001 (Securities and Futures Act). o lut ny n nay ó c sa i hai ln: ln th nht vo nm 2005 v ln th hai vo thỏng 01/2009 va qua. Trc khi Lut chng khoỏn v hp ng tng lai nm 2001 c ban hnh, cỏc iu khon chng giao dch ni giỏn Singapore nm ri rỏc trong Lut cụng ti v Lut cụng nghip chng khoỏn. (5) Do Lut cụng ti Singapore c xõy dng theo hỡnh mu Lut cụng ti ca Anh v Australia, vỡ vy cỏc iu khon chng giao dch ni giỏn trong cỏc o lut ny chu nh hng ca cỏc quy nh phỏp lut tng ng trong lut cụng ti ca hai quc gia núi trờn. Khỏc vi Lut cụng ti, Lut cụng nghip chng khoỏn nm 1986 ca Singapore c xõy dng da trờn Lut th trng chng khoỏn M (Securities Exchange Act of 1934), vỡ vy cỏc quy nh chng giao dch ni giỏn trong o lut ny c thit k theo iu 10b-5 ca o lut núi trờn ca M. (6) Lut chng khoỏn v hp ng tng lai nm 2001 t khi ra i ó hp nht cỏc quy nh chng giao dch ni giỏn t c hai o lut núi trờn vo cỏc iu khon chng giao dch ni giỏn mi c xõy dng da trờn nhng iu khon tng ng trong Lut cụng ti nm 2001 ca Australia (Australian Corporation Act of 2001). Tng t nh trng hp ca Singapore, khi Malaysia cú s giao dch chng khoỏn c lp vo nm 1973 cng l lỳc Malaysia cú lut chuyờn ngnh iu chnh th trng chng khoỏn - Lut cụng nghip chng khoỏn nm 1973 nhng mói ti nm 1976 o lut ny mi cú hiu lc. Mc ớch ca o lut ny l iu chnh ngnh cụng nghip chng khoỏn v bo v li ớch ca nh u t. Tuy nhiờn trc nm 1976, th trng chng khoỏn Malaysia vn chu s iu chnh ca phỏp lut mc nht nh vỡ t nm 1965 Malaysia ó cú Lut cụng ti vi mt s quy nh iu chnh mt phn hot ng ca th trng chng khoỏn. Nm 1983, Lut cụng nghip chng khoỏn nm 1973 ó b thay th bi Lut cụng nghip chng khoỏn mi, vi cỏc iu khon chng giao dch ni giỏn c quy nh Phn X Mc 1 ca o lut ny. Ngoi ra, mt s o lut khỏc tham gia iu chnh th trng chng khoỏn Malaysia c ban hnh ri rỏc trong na u thp k th 19 ca th k XX nh Lut v trung tõm lu kớ chng khoỏn nm 1991 (Securities Industry (Central Depository) Act of 1991), Lut u ban chng khoỏn nm 1993 v Lut cụng nghip hp ng tng lai nm 1993. Phỏp lut iu chnh th trng chng khoỏn Malaysia ch yu c xõy dng da trờn kinh nghim ca Australia, ó c sa i vi ln cho phự hp vi Ph¸p luËt th−¬ng m¹i t¹p chÝ luËt häc sè 12/2009 71 những biến động của thị trường chứng khoán nói riêng và nền kinh tế trong nước nói chung. Năm 2007, Nghị viện Malaysia đã thông qua Luật dịch vụ và thị trường vốn (Capital market & Services Act of 2007) để điều chỉnh thị trường chứng khoán. Phần V Mục 1 Tiểu mục 1 của đạo luật này chứa đựng những quy định chống giao dịch nội gián. Như vậy, các nhà làm luật ở cả hai quốc gia Singapore và Malaysia từ vài thập kỉ nay đã coi giao dịch nội gián là hành vi sai trái trên thị trường chứng khoán, cần phải ngăn chặn để bảo vệ lợi ích của công chúng đầu tư. Với quan điểm đó, ở cả hai quốc gia các điều khoản chống giao dịch nội gián đều được đưa vào nội dung pháp luật điều chỉnh thị trường chứng khoán nhằm bảo vệ các nhà đầu tư nhỏ, những người không có lợi thế trong việc tiếp cận thông tin nội bộ của công ti đại chúng, từ đó bảo đảm củng cố và duy trì lòng tin của công chúng đầu tư vào thị trường chứng khoán của quốc gia mình. Điều thú vị là các quy định hiện hành trong luật thành văn ở cả hai quốc gia đều được xây dựng dựa trên kinh nghiệm của người Australia, vì vậy có khá nhiều điểm tương đồng. 2. Sự khác biệt và tương đồng điển hình trong pháp luật chống giao dịch nội gián của Singapore và Malaysia 1. Những điểm khác biệt điển hình Mặc dù pháp luật chứng khoán của Singapore và Malaysia đều có quy định chống giao dịch nội gián trên thị trường chứng khoán nhưng đi sâu nghiên cứu các quy định này, có thể thấy chúng vẫn có những điểm khác biệt căn bản. Thứ nhất, khác với Singapore nơi giao dịch nội gián là hành vi chỉ bị điều chỉnh bởi luật thế tục, (7) ở Malaysia những giao dịch loại này vừa bị điều chỉnh bởi luật thế tục lại vừa bị điều chỉnh bởi luật Hồi giáo. Pháp luật của Malaysia bị chi phối bởi luật Hồi giáo mạnh hơn so với pháp luật của Singapore vì cộng đồng tín đồ Hồi giáo ở Malaysia lớn hơn cộng đồng tín đồ Hồi giáo ở Singapore rất nhiều. (8) Ở Malaysia, luật Hồi giáo nghiêm cấm giao dịch nội gián vì hành vi giao dịch nội gián trái với một số nguyên tắc cơ bản của đạo Hồi. (9) Một là giao dịch nội gián trái với nguyên tắc ngay thẳng và công bằng (fairness and justice) của đạo Hồi vì nó tạo ra lợi thế bất bình đẳng cho một bên và gây bất lợi cho những bên còn lại trên thị trường chứng khoán. Theo quan điểm của các tín đồ Hồi giáo, “công bằng” hàm chỉ việc đặt một cái gì đó vào đúng chỗ của nó và cũng có nghĩa là đối xử công bằng với người khác. Giao dịch nội gián được coi là hành vi không ngay thẳng và không công bằng với những nhà đầu tư khác trên thị trường khi một bên trong giao dịch có được thông tin có khả năng gây ảnh hưởng lớn tới giá chứng khoán của công ti nếu được công bố rộng rãi ra công chúng. Liên quan tới vấn đề ngay thẳng và công bằng, Thánh Allah đã có lời răn trong kinh Qur’an rằng: “Hãy công bằng: điều đó gần với lòng mộ đạo và kính sợ Allah” (10) ; hoặc “Ai hành động công bằng và ngay thẳng: Allah yêu thương những người đó”. (11) Hai là giao dịch nội gián trái với nguyên tắc đáng tin cậy (trustworthiness). Người nội Pháp luật thơng mại 72 tạp chí luật học số 12/2009 b cú c quyn c bit thụng tin ni b v c coi nh bờn c u thỏc (trustee) gỡn gi thụng tin ú cho n khi thụng tin ny c cụng b. Cho ti thi im thụng tin c cụng b, ngi ni b khụng c mua, bỏn chng khoỏn ca cụng ti trờn c s s dng thụng tin ni b. Ngi no lm dng nguyờn tc ny b xem nh ó ỏnh mt s tớn nhim. C kinh Quran v Sunnah u nhn mnh tm quan trng ca tớnh trung thc v tớnh ỏng tin cy. Trong kinh thỏnh Qurran, thỏnh Allah ó dy rng: Phn bi hoc ch tõm s dng mt cỏch sai trỏi nhng th m mỡnh ó c u thỏc khụng phi l s kỡ vng ca Thỏnh Allah v S gi ca Ngi. (12) Ba l giao dch ni giỏn trỏi vi nguyờn tc quyn c tip cn thụng tin cụng bng, y v chớnh xỏc. o hi xem vai trũ ca thụng tin trờn th trng cú tm quan trng rt ln. Hnh vi che giu thụng tin b coi l vi phm quy tc ca o Hi, vỡ vy bờn b bt li v thụng tin vo thi im giao kt hp ng cú quyn tuyờn b hp ng vụ hiu. Bờn cnh ú, theo quan im ca cỏc hc gi Hi giỏo, giao dch c thc hin trờn c s thụng tin khụng b búp mộo thỡ mi c coi l phự hp vi giỏo lớ ca o Hi. Duy trỡ th trng minh bch vỡ vy ht sc quan trng v c xem nh bn phn ca tớn Hi giỏo v bt c giao dch no cng cn c thc hin trong khuụn kh th trng, trờn c s xem xột tt c nhng thụng tin cú liờn quan. Th hai, lut th tc iu chnh giao dch ni giỏn ca Malaysia v Singapore cng khụng ging nhau. Mc dự hai nc u s dng ng thi c ỏn l v lut thnh vn iu chnh loi hnh vi ny nhng mi quc gia khai thỏc ỏn l mc khỏc nhau. S d cú iu ú l vỡ ngay t khi xõy dng Lut cụng nghip chng khoỏn nm 1973 cỏc nh lm lut ca Singapore ó chỳ tõm ti cỏc quy nh chng giao dch ni giỏn (th hin vic ó a nguyờn tc cha ng trong iu 10b-5 ca Lut giao dch chng khoỏn ca M vo trong o lut ny). Trong khi ú Malaysia, mói ti nm 1986, khi Lut cụng nghip chng khoỏn mi c ban hnh thay th o lut nm 1973, cỏc nh lm lut mi lu tõm ti vn chng giao dch ni giỏn. Tuy vy, Singapore trc khi Lut chng khoỏn v hp ng tng lai nm 2001 c ban hnh, (13) lut thnh vn khụng h a ra nh ngha v thụng tin ni b. Thc t ny ó lm cho cỏc to ỏn ca Singapore phi vt ln vi nh ngha núi trờn xỏc nh hnh vi no l hnh vi giao dch ni giỏn. Vỡ vy, nh ngha thụng tin ni b l sn phm ca c quan t phỏp ch khụng phi ca c quan lp phỏp. Malaysia, trc nm 1983 th trng chng khoỏn quc gia ch chu s iu chnh ca Lut cụng ti nm 1965 v t nm 1976 chu thờm s iu chnh ca Lut cụng nghip chng khoỏn nm 1973. Tuy nhiờn c hai o lut khụng h nh ngha v thụng tin ni b, ngi ni b cng nh giao dch ni giỏn. Thc t ny ó lm cho to ỏn khú cú th xỏc nh c giao dch no l giao dch ni giỏn v ai l ngi thc hin loi giao dch bt hp phỏp ny ỏp t ch ti nu ch thun tuý vin dn lut thnh vn Pháp luật thơng mại tạp chí luật học số 12/2009 73 m khụng da vo ỏn l. Nhng nh ngha ny ch chớnh thc c lut hoỏ khi Lut cụng nghip chng khoỏn c ban hnh nm 1983 v tip ú vo nm 1985 khi Lut cụng ti nm 1965 c sa i. Trong trng hp thiu cỏc quy nh ca lut thnh vn, theo iu 5 Lut dõn s ca Malaysia, ỏn l s c ỏp dng. Nguyờn tc ỏp dng lut núi trờn trong lut thnh vn ca Malaysia ó c To ỏn Liờn bang Malaysia gii thớch rừ hn trong mt bn ỏn ó tuyờn (14) vo nm 1974, theo ú ỏn l ca Anh s khụng c ỏp dng Malaysia nu lut thnh vn ó cú quy nh. n l gc iu chnh giao dch ni giỏn Malaysia núi riờng v nhiu nc cú h thng phỏp lut thuc truyn thng Common law núi chung chớnh l phỏn quyt ca To i phỏp chuyờn trỏch thuc To ỏn cp cao ca Anh trong v Percival kin Wright vo nm 1902. (15) Theo phỏn quyt ny, giỏm c cụng ti ch cú ngha v hnh ng sao cho cú li nht cho cụng ti ch khụng cú ngha v ú i vi c ụng ca cụng ti. Nh vy, cỏc c ụng ca cụng ti núi riờng v cỏc nh u t trờn th trng chng khoỏn núi chung hon ton khụng c bo v nu cn c vo phỏn quyt trờn. Vỡ vy, sau ny bn ỏn ó b cỏc to ỏn Anh, M, Canada, Australia v New Zealand phờ phỏn v cỏc to ỏn ó thit lp mt s nguyờn tc tng t vi nguyờn tc n cha trong iu 10b-5, Lut giao dch chng khoỏn nm 1934 ca M. Theo nhng nguyờn tc ny, giỏm c cụng ti phi trung thc, gi tớn nhim v vụ t (fiduciary duty) khi mua, bỏn chng khoỏn cụng ti ni mỡnh lm giỏm c vi cỏc nh u t. (16) Mc ớch ca nhng nguyờn tc ny l nhm ngn chn tỡnh hung trong ú nh u t chng khoỏn vụ tỡnh tham gia vo cỏc giao dch chng khoỏn bt bỡnh ng (mt bờn trong giao dch l cỏc c ụng ln hay giỏm c cụng ti - nhng ngi thng cú li th v thụng tin). Nguyờn tc th nht phi k n l nguyờn tc chia s thụng tin (uberrimae fidei), theo ú, nu giỏm c cụng ti thc hin giao dch chng khoỏn ca cụng ti mỡnh hoc ca cụng ti bt kỡ thuc cựng tp on vi cụng ti m mỡnh lm giỏm c, trờn c s s dng khụng chớnh ỏng thụng tin ni b (thụng tin cú kh nng nh hng ln ti giỏ chng khoỏn nu c cụng b) s phi chu trỏch nhim bi thng cho nh u t b thua l trong giao dch, tr khi ó tit l thụng tin núi trờn cho nh u t. Nguyờn tc th hai l nguyờn tc u thỏc ngm (constructive trust), theo ú, thụng tin ni b c coi l ti sn ca cụng ti, vỡ vy khi giỏm c cụng ti thc hin giao dch chng khoỏn cú s dng thụng tin ni b cng l lỳc giỏm c ó s dng bt hp phỏp ti sn do cụng ti u thỏc cho mỡnh; vỡ vy lói thu c s l ti sn ca cụng ti. Trong trng hp ny, giỏm c c xem nh ngi c u thỏc ngm coi gi ti sn (thụng tin) ca cụng ti, cú ngha v s dng ti sn ú em li li ớch cho cụng ti. Nguyờn tc th ba l nguyờn tc bớ mt b bi l (breach of confidence), theo ú nu giỏm c cụng ti ó s dng thụng tin ni b ca cụng ti trc li thỡ khụng th cm nhng ngi khỏc s dng cựng nhng thụng tin ú thu li ngay c khi h c cung cp thụng tin núi trờn Pháp luật thơng mại 74 tạp chí luật học số 12/2009 phc v cho mc ớch hon ton khỏc vi mc ớch giao dch chng khoỏn ca cụng ti (s dng thụng tin c cp vt ra ngoi phm vi cho phộp ca bờn cung cp thụng tin). Lớ do l vỡ chớnh giỏm c cụng ti ó khụng gi c bớ mt ca cụng ti v thay vỡ s dng thụng tin vỡ li ớch ca cụng ti, giỏm c ó s dng thụng tin vỡ mc ớch t li. Nguyờn tc th t l nguyờn tc lm giu bt chớnh (unjust enrichment), theo ú mc ớch ca giao dch ni giỏn l li ớch ti chớnh; khi giỏm c cụng ti li dng li th v thụng tin thc hin giao dch nhm thu li thỡ khon li nhun cú c l thu nhp khụng chớnh ỏng. Vỡ vy nguyờn tc ny cho phộp bờn b thit hi trong giao dch ni giỏn cú quyn thu hi khon lói m i phng ó cú c t giao dch. Nh vy, trong khi Singapore ch da vo ỏn l xỏc nh th no l thụng tin ni b thỡ Malaysia phi da vo hng lot cỏc nguyờn tc rỳt ra t ỏn l xỏc nh hnh vi no l hnh vi giao dch ni giỏn v ỏp t ch ti i vi ngi thc hin hnh vi ny. 2. Nhng nột tng ng in hỡnh Dự cú nhng im khỏc bit núi trờn trong phỏp lut chng giao dch ni giỏn hai quc gia nhng cỏc quy nh chng giao dch ni giỏn c quy nh trong lut thnh vn hai nc trong quỏ kh v hin ti vn cú nhng im tng ng, in hỡnh l cỏch tip cn xỏc nh ch th thc hin hnh vi giao dch ni giỏn v nhng quy nh v ch ti ỏp dng i vi ch th thc hin hnh vi giao dch ni giỏn. Th nht, c hai o lut hin hnh iu chnh th trng chng khoỏn ca hai quc gia (Lut chng khoỏn v hp ng tng lai nm 2001 ca Singapore, Lut dch v v th trng vn nm 2007 ca Malaysia) (17) u cú cỏch tip cn da trờn nn tng thụng tin xõy dng quy nh chng giao dch ni giỏn. õy l cỏch tip cn cú xut x t Australia, chớnh xỏc hn l t Lut cụng ti nm 2001 ca Australia, theo ú mt ngi c coi l ngi ni b nu ngi ú thc hin giao dch chng khoỏn cú s dng thụng tin nhy cm, cú nh hng ln ti giỏ chng khoỏn ca cụng ti nu thụng tin ú c cụng b, bt k ngi ny cú hay khụng cú quan h vi cụng ti cú chng khoỏn c giao dch. Trong thc tin, t sau cuc ci t phỏp lut iu chnh th trng chng khoỏn nm 1983 Malaysia v nm 1986 Singapore cho ti trc khi hai o lut hin hnh iu chnh th trng chng khoỏn hai quc gia c ban hnh, tip thu kinh nghim ca Australia trong quỏ kh, c hai quc gia u cú cỏch tip cn da trờn nn tng con ngi (da vo khỏi nim ngi ni b) xỏc nh liu mt giao dch chng khoỏn cú phi l giao dch ni giỏn. (18) Theo cỏch tip cn ú, c hai nc trc õy ngi ni b c hiu l: 1) Ngi gi v trớ nht nh trong b mỏy qun lớ cụng ti hoc lm vic trong cụng ti (nh c ụng ln ca cụng ti, giỏm c/phú giỏm c cụng ti, cỏc cỏn b v nhõn viờn ca cụng ti) v nhng ngi liờn quan ti nhng ngi núi trờn; hoc 2) Ngi cú liờn quan n cụng ti (nh kim toỏn viờn, k toỏn viờn, lut s t vn, c vn cụng ti v cỏc cỏn b ca s giao dch chng khoỏn cú kh nng tip cn thụng tin Pháp luật thơng mại tạp chí luật học số 12/2009 75 mt cú liờn quan ti cụng vic ca cụng ti nh v trớ cụng tỏc ca h). Bng cỏch tip cn da trờn nn tng con ngi, ch ti dnh cho hnh vi giao dch ni giỏn ch cú th ỏp dng vi: 1) Nhng ngi ni b; hoc 2) Nhng ngi c ngi ni b tit l thụng tin (tippee). Trong trng hp giao dch ni giỏn do ngi c tit l thụng tin thc hin, to ỏn cn phi chng minh rng gia ngi c tit l thụng tin v ngi ni b cú s tho thun hay ó thit lp mt mi liờn h, qua ú thụng tin ó c trao v nhn. Tuy nhiờn, i vi giao dch chng khoỏn ca ngi c tit l thụng tin, quan im ca cỏc nh lm lut hai nc cú ụi chỳt khỏc bit. Singapore coi giao dch ca ngi c tit l thụng tin l giao dch ni giỏn cn nghiờm cm nhng Malaysia li khụng cm nhng giao dch loi ny. Nh vy, vi cỏch tip cn mi da trờn nn tng thụng tin (thụng tin ca cụng ti cha c cụng b nhng ó b li dng giao dch chng khoỏn, trc li), phỏp lut chng khoỏn hin hnh ca c hai nc ó trỏnh c cỏch nh ngha theo kiu lit kờ di dũng v ngi ni b m cỏc o lut c ó mc phi ng thi ó to c s phỏp lớ xỏc nh mt cỏch cú hiu qu hn, chớnh xỏc hn liu giao dch ni giỏn ó hay cha c thc hin. Vic xỏc nh mt giao dch l giao dch ni giỏn hon ton da vo nhng gỡ din ra trờn thc t, ú l s kin thụng tin v cụng ti phỏt hnh cú nh hng quan trng ti giỏ c/giỏ tr ca chng khoỏn, cha c cụng b nhng ó b s dng thc hin giao dch (mua hoc bỏn) chng khoỏn. Nu s kin trờn ó din ra, bt k ngi thc hin giao dch l ai, ngi lm vic trong cụng ti, ngi cú liờn quan ti cụng ti hay ngi ngoi cụng ti, giao dch ú vn c coi l giao dch ni giỏn. Th hai, ch ti ỏp dng i vi ngi thc hin hnh vi giao dch ni giỏn c hai nc cng cú nhiu im tng ng. C hai quc gia u quy nh c ch ti hỡnh s v dõn s i vi ngi thc hin hnh vi giao dch ni giỏn, mc dự ch ti hỡnh s ca Singapore cú phn nh hn so vi ch ti tng ng ca Malaysia. Lut dch v v th trng vn ca Malaysia nm 2007 ó to c s phỏp lớ cho vic khi t v ỏn hỡnh s i vi ngi ni b thc hin giao dch ni giỏn, theo ú k phm ti cú th b pht tin ti 1 triu Ringgit hoc b pht tự ti 10 nm. (19) Trc õy, U ban chng khoỏn ca Malaysia ch cú th khi kin v ỏn dõn s i vi ngi cú hnh vi giao dch ni giỏn. Ch ti hỡnh s vỡ vy l im mi ca Lut dch v v th trng vn nm 2007 ca Malaysia v ó to ra bc t phỏ trong lch s phỏt trin ca phỏp lut chng khoỏn ca Malaysia. Song song vi ch ti hỡnh s, ngi thc hin giao dch ni giỏn cũn cú th b khi kin v ỏn dõn s ti to bi chớnh ngi mua hoc bỏn chng khoỏn ó b thit hi, thua l trong giao dch ni giỏn; hoc bi bt c ai b nh hng bt li t giao dch ni giỏn; hoc bi U ban chng khoỏn Malaysia. U ban chng khoỏn Malaysia cũn cú quyn thu hi t ngi thc hin giao dch ni giỏn s tin bi thng gp ba ln s lói thu c t giao dch ni giỏn ó thc hin. (20) Ph¸p luËt th−¬ng m¹i 76 t¹p chÝ luËt häc sè 12/2009 Tương tự với Malaysia, Luật chứng khoán và hợp đồng tương lai năm 2001 (sửa đổi năm 2009) của Singapore cũng tạo cơ sở pháp lí cho việc khởi tố vụ án hình sự đối với (Xem tiếp trang 42) (1).Xem: Lawrence Ausubel, “Insider Trading in a Rational Expectations Economy”, 1990, American Economic Review 80, at 1022 - 1041; Michael Manove, “The Harm from Insider Trading and informed Speculation”, 1989 Quaterly Journal of Economics 104, at 823 - 845; Paul E. Fischer, “Optimal Contracting and Insider Trading Restrictions”, 1992, Journal of Finance 47, at 673 - 694; Frank Easterbrook, “Insider Trading as an Agency Problem”, in J.W. Pratt and R.J. Zeckhauser (eds.): Principals and Agents: the Structure of Business (1985) Havard Business School Press, Boston, MA; Lawrence Glosten, “Insider Trading , Liquidity and the Role of the Monopolist Specialist”, 1989, Journal of Business 62, at 211 - 235… (2).Xem: Richard F. Dye, “Insider Trading and Incentives”, 1984, Journal of Business 57, at 295 - 313; Dennis W. Carlton and Daniel R. Fischel, “The Regulation of Insider Trading”, 1983, Stanford Law Review 35, at 322 - 376… (3).Xem: Utpal Bhattacharya and Hazem Daouk, “the World Price of Insider Trading”, 2002, Journal of Finance 57, at 75 - 108. (4).Xem: Sheng-Yi Lee, “The Monetary and Bankning development of Singapore and Malaysia”, 3rd Ed. Singapore University Press (1990), at 94. (5).Xem: Company Act of 1990, Section 157(2); Securities Industry Act of 1986, Sections 102 & 103. (6).Xem: Sections 102 & 103 Securities Industry Act of 1986 (Singapore), Section 10b-5 Securities Exchange Act of 1934 (the United States). (7).Thuật ngữ “luật thế tục” (secular law) hàm chỉ luật do con người làm ra, dùng để phân biệt với luật của một loại tôn giáo nào đó như Luật giáo hội (Ecclesiastic law hay Canon law) hay luật Hồi giáo (Muslim law) (8). Số tín đồ Hồi giáo ở Malaysia chiếm khoảng 60% dân số (xem “Malaysia upholds Caning for Muslim Woman who drank Beer in Public”, 29 Sep. 2009, Associated Press, http://www.fownews.com) trong khi đó, con số này ở Singapore là 20% (xem: “The Singapore Muslim Community: A Model for Unifying Muslims”, Zainul Abideen Rasheed - President, Islamic Council of Singapore, http://www.sunnah.org). (9).Xem: Hohd Herwan Sukri Mohammad Hussin, “Insider Trading from Malaysian Law and Islamic Law Perspectives”, Azmi & Associates. (10).Xem: “The Qur’an”: Al-Maedah: Surah 005.008. http://www.usc.edu/. (11).Xem: “The Qur’an”: Al-Hujraat: Surah 049.009 (Sđd). (12).Xem: “The Qur’an”, Al-Anfal: Surah 008.027 (Sđd). (13). Hiện nay định nghĩa “thông tin nội bộ” quy định ở Điều 214 Luật chứng khoán và Hợp đồng tương lai năm 2001 (sửa đổi năm 2009). Điều khoản này một phần sao chép từ Điều 89 Luật công nghiệp chứng khoán của Malaysia năm 1983. (14).Xem: Tan Moot Liang v. Limsoon Seng, 2 M.L.J. 60 (1974). (15).Xem: Percival v. Wright, 2 Ch.421 (1902). (16).Xem: Bank of Poona Ltd. v. Naxayandas, 1961 A.I.R. 252, 253 (Bombay H.C. 1961); Regal (Hastings) Ltd. v. Gulliver, 1 All E. R. 378 (1942); Dunford & Elliot Ltd. v. Johnson & Firth Brown Ltd, 1977 Lloyd’s Rep. 505 (1977); Warren A. Seavey and Austin W. Scott, Restitution, 54 L.Q.R. 29, 32 (1938)… (17).Xem: Sections 218 & 219, Securities and Future Act 2001, as revised in 2005 & 2009 (Singapore); Section 188, Financial Market and Service Act of 2007 (Malaysia). (18). Ví dụ: Luật của Singapore sao chép một số điều khoản trong Bộ luật công nghiệp chứng khoán năm 1980 (Securities Industries Code) của bang New South Wales (Australia); trong khi đó, luật của Malaysia sao chép một số điều khoản trong Luật công ti năm 1961 (Company Act) của bang Victoria (Australia) và trong Bộ luật công ti thống nhất năm 1971 của Australia… (19).Xem: Section 188(4), Capital Market and Service Act of 2007. (20).Xem: Sections: 201(1), 201(11) & 201 (5) (6), Capital Market and Service Act of 2007. . mục 1 của đạo luật này chứa đựng những quy định chống giao dịch nội gián. Như vậy, các nhà làm luật ở cả hai quốc gia Singapore và Malaysia từ vài thập kỉ nay đã coi giao dịch nội gián là. nhiều. (8) Ở Malaysia, luật Hồi giáo nghiêm cấm giao dịch nội gián vì hành vi giao dịch nội gián trái với một số nguyên tắc cơ bản của đạo Hồi. (9) Một là giao dịch nội gián trái với nguyên. trên kinh nghiệm của người Australia, vì vậy có khá nhiều điểm tương đồng. 2. Sự khác biệt và tương đồng điển hình trong pháp luật chống giao dịch nội gián của Singapore và Malaysia 1. Những