nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 3 Ths. Nguyễn Hữu Chí * ét về phơng diện lịch sử, luật lao động ra đời tơng đối muộn so với các ngành luật khác. Vì vậy, chế định hợp đồng lao động cũng xuất hiện trong bối cảnh luật về hợp đồng dân sự đ có bề dày về lí luận và thực tiễn áp dụng, cho nên ban đầu, lí luận về hợp đồng lao động chịu ảnh hởng lớn của lí luận về hợp đồng dân sự. Đối với hệ thống luật của Pháp, Đức - trớc đây không có quy định riêng về hợp đồng lao động và chỉ coi nó thuần tuý là một loại hợp đồng dân sự. ở Đức, Điều 611 Bộ luật dân sự quy định: "Thông qua hợp đồng bên đ cam kết thực hiện một hoạt động thì phải thực hiện hoạt động đó, còn bên kia có nghĩa vụ trả thù lao theo thoả thuận. (1) ở Pháp, trớc năm 1954 quan niệm về hợp đồng lao động thờng đợc dẫn chiếu đến thiên VIII, chơng III, Điều 1779 Bộ luật dân sự năm 1804 về hợp đồng thuê dịch vụ và công nghệ, khoản 1 quy định: "Hợp đồng thuê ngời lao động để phục vụ một ngời nào đó" và Điều 1780 về hợp đồng thuê mớn gia nhân và công nhân: "Chỉ đợc cam kết phục vụ theo thời gian hoặc cho một công việc nhất định". Nói chung, các quan niệm này đều coi hợp đồng lao động tơng tự nh một loại hợp đồng dịch vụ dân sự. ở Trung quốc, trớc năm 1953 cũng tồn tại hợp đồng lao động và đợc quy định tại Luật lao động nớc Cộng hoà nhân dân Trung hoa ngày 1/12/1931 (đợc sửa đổi tháng 10/1933), Luật thuê mớn công nhân làm tạm thời năm 1947 và cũng quan niệm hợp đồng lao động là một loại hợp đồng dân sự. ở Việt Nam, ngay sau khi Cách mạng tháng Tám thành công, Nhà nớc Việt Nam dân chủ cộng hoà non trẻ đ ban hành hàng loạt những văn bản pháp luật nhằm điều chỉnh các quan hệ x hội đáp ứng điều kiện và tình hình mới, trong đó có những quy phạm về hợp đồng lao động. Sắc lệnh số 29/SL ngày 12/3/1947 đ có quy định về "khế ớc làm công" (chơng thứ III) và tiếp theo đó Sắc lệnh số 77/SL ngày 22/5/1950 có quy định về "công nhân tuyển dụng theo giao kèo" (chơng VIII). Các "khế ớc làm công" hay "giao kèo" thuê mớn lao động này chịu ảnh hởng rất lớn của luật dân sự. Điều 18, Sắc lệnh 29 quy định "khế ớc làm công phải tuân theo dân luật". Nh vậy, có thể thấy trớc đây pháp luật của hầu hết các nớc đều coi hợp đồng lao động là dạng của hợp đồng dân sự, chịu sự điều chỉnh thuần tuý của pháp luật dân sự. Pháp luật Anh, Mĩ cũng tiếp cận với một quan niệm tơng tự. Hiện nay, cùng với sự phát triển của khoa học luật lao động và những nhận thức mới về hàng hoá sức lao động, hầu hết các nớc đều có những thay đổi nhất định trong X * Giảng viên Khoa pháp luật kinh tế Trờng đại học luật Hà Nội. nghiên cứu - trao đổi 4 - Tạp chí luật học quan niệm về hợp đồng lao động. Do đó, bên cạnh luật dân sự đợc coi là cơ sở pháp lí chung cho các quan hệ hợp đồng thì trong việc điều chỉnh quan hệ lao động có những đạo luật riêng nh Luật về tiêu chuẩn lao động, Luật bảo vệ đơn phơng chấm dứt hợp đồng lao động, Luật bảo vệ lao động nữ, thanh, thiếu niên hoặc đợc quy định thông qua án lệ. Hệ thống pháp luật của Đức, Pháp coi quan hệ hợp đồng lao động thuộc lĩnh vực luật t. Do đó, nó vẫn chịu sự ảnh hởng, điều chỉnh rất lớn của luật dân sự, mặc dù hiện nay chế định hợp đồng lao động đ đợc thừa nhận tính độc lập tơng đối của nó so với hợp đồng dân sự. Chẳng hạn, ở Đức hiện nay không có điều luật cụ thể nào quy định về khái niệm hợp đồng lao động và cho rằng hợp đồng lao động mang bản chất chung của hợp đồng dân sự theo quy định của Điều 611 Bộ luật dân sự nói trên nhng "khoa học luật lao động cũng đ xác định rằng "hoạt động" trong hợp đồng lao động là ngời lao động thực hiện một công việc mang tính phụ thuộc và có trả công". (2) Tơng tự nh vậy, pháp luật của Pháp cũng coi "gốc" của hợp đồng lao động là hợp đồng dân sự, khái niệm về hợp đồng lao động cũng không đợc quy định trong điều luật cụ thể mà đợc án lệ ghi nhận: "Hợp đồng lao động là sự thoả thuận theo đó một ngời cam kết tiến hành một hoạt động theo sự chỉ đạo của ngời khác, lệ thuộc vào ngời đó và đợc trả công" (án lệ ngày 2/7/1954). Đây là khái niệm về hợp đồng lao động đợc khoa học luật lao động của Pháp thừa nhận hiện nay. (3) Nh vậy, theo quan niệm của hệ thống pháp luật Đức, Pháp thì hợp đồng lao động là sự thoả thuận, tự nguyện của ngời đến làm việc cho ngời khác, đợc trả công và chịu sự quản lí của ngời đó. Ưu điểm lớn nhất của quan điểm này là khái niệm hợp đồng lao động đợc xây dựng xuất phát từ các yếu tố cấu thành của nó nhng lại cha nói rõ đợc vấn đề chủ thể, nội dung quan hệ. Pháp luật lao động của Trung Quốc trong giai đoạn từ năm 1954 - 1976 (thời kì xây dựng chủ nghĩa x hội với chế độ sở hữu công cộng về t liệu sản xuất là chủ yếu) quan hệ hợp đồng lao động ít đợc quan tâm và gần nh không tồn tại. (4) Từ năm 1977, với quan điểm đổi mới, phát triển nền kinh tế theo mô hình kinh tế thị trờng x hội chủ nghĩa, các văn bản về pháp luật lao động nói chung, hợp đồng lao động nói riêng trong điều kiện kinh tế thị trờng lần lợt đợc ban hành. Trên cơ sở đó, ngày 5/7/1994 Luật lao động của nớc Cộng hoà nhân dân Trung Hoa đợc Quốc hội thông qua và có hiệu lực từ ngày 1/1/1995. Theo quy định tại Điều 16 - hợp đồng lao động đợc định nghĩa nh sau: "Hợp đồng lao động là sự hiệp nghị (thoả thuận) xác lập quan hệ lao động, quyền lợi và nghĩa vụ của ngời lao động và ngời sử dụng lao động. Xây dựng quan hệ lao động cần phải lập hợp đồng lao động". (5) Khái niệm này có u điểm xác định đợc rõ các bên của hợp đồng lao động, khẳng định việc thiết lập quan hệ lao động phải thông qua hợp đồng lao động nhng nhợc điểm là cha nêu đợc nội dung, bản chất của hợp đồng lao động. Luật các tiêu chuẩn lao động của Hàn Quốc số 286 ban hành ngày 10/5/1953 và nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 5 đợc sửa đổi, bổ sung bằng rất nhiều đạo luật mà gần đây nhất là Luật số 4220 ngày 13/1/1990 quy định: Thuật ngữ hợp đồng lao động trong luật này có nghĩa là hợp đồng đợc kí kết để ghi nhận rằng ngời lao động làm việc cho ngời sử dụng lao động và ngời sử dụng lao động trả lơng cho việc làm đó" (Điều 17). Quy định này nhằm phân biệt hợp đồng lao động với các hợp đồng khác có nội dung tơng tự. Theo Tổ chức lao động quốc tế (ILO), hợp đồng lao động đợc định nghĩa là: "Một thỏa thuận ràng buộc pháp lí giữa một ngời sử dụng lao động và một công nhân, trong đó xác lập các điều kiện và chế độ việc làm". (6) Khái niệm này có thể coi là có tính khái quát vì đ phản ánh đợc bản chất của hợp đồng nói chung, phù hợp với quan niệm "hợp đồng, định nghĩa một cách đơn giản nhất là những thoả thuận có giá trị pháp lí ràng buộc các bên" (7) đồng thời xác định đợc các bên trong hợp đồng lao động - một phần nội dung của quan hệ. Nhng khái niệm có nhợc điểm là việc xác định một bên của quan hệ là công nhân, rõ ràng đ thu hẹp nhóm chủ thể này và cha nêu rõ đợc bản chất của hợp đồng lao động. ở nớc ta, kể từ khi ban hành Sắc lệnh số 29/SL, Sắc lệnh số 77/SL đến nay, có thể nói cha lúc nào trong hệ thống pháp luật lao động nớc ta lại không tồn tại những văn bản quy định về hợp đồng lao động. Nói cách khác, chế độ hợp đồng lao động trong đó có khái niệm hợp đồng lao động cha khi nào không đợc thừa nhận về mặt pháp lí ở nớc ta. Tuy nhiên, tuỳ từng giai đoạn, điều kiện cụ thể mà khái niệm hợp đồng lao động có sự khác nhau nhất định về mặt phạm vi và nội dung. Cụ thể có một số văn bản quy định về vấn đề này nh sau: - Công văn số 2477/NC ngày 20/6/1959 của Thủ tớng Chính phủ về việc tuyển dụng ngời vào biên chế và sử dụng nhân viên phụ động hợp đồng, theo đó, hợp đồng lao động vẫn đợc áp dụng song chỉ dùng để tuyển lao động "phụ động". - Thông t số 21/LĐ-TT ngày 8/11/1961 của Bộ lao động quy định chi tiết hớng dẫn việc tuyển dụng nhân công làm tạm thời và việc kí kết hợp đồng lao động giữa đơn vị sử dụng và nhân công. Thông t này có đa ra khái niệm hợp đồng lao động nh sau: "Hợp đồng lao động là sự thỏa thuận trên nguyên tắc tự nguyện giữa đơn vị sử dụng và tập thể hoặc cá nhân ngời làm công. Một bên là tập thể hoặc cá nhân ngời làm công cam kết hoàn thành công việc do đơn vị sử dụng giao cho và đợc hởng các chế độ, quyền lợi theo công việc mình làm; một bên là đơn vị sử dụng cam kết bảo đảm thi hành đúng các chế độ lao động hiện hành cho ngời đi làm công và tạo mọi điều kiện cho ngời làm công có thể hoàn thành tốt nhiệm vụ". - Quyết định số 217/HĐBT ngày 14/11/1987 của Hội đồng Bộ trởng ban hành các chính sách đổi mới kế hoạch hoá và hạch toán kinh doanh x hội chủ nghĩa đối với xí nghiệp quốc doanh. Đây có thể coi là một trong các văn bản pháp luật kinh tế đầu tiên của thời kì đổi mới. Trong đó, về lĩnh vực lao động có quy định: Các xí nghiệp quốc doanh thực hiện việc chuyển dần từng bớc chế độ tuyển dụng vào biên chế Nhà nớc sang chế độ hợp nghiên cứu - trao đổi 6 - Tạp chí luật học đồng lao động. Hợp đồng lao động do giám đốc xí nghiệp và ngời lao động thỏa thuận. Hớng dẫn thi hành Quyết định số 217/HĐBT, ngày 09/01/1988, Bộ Lao động - thơng binh và x hội ban hành Thông t số 01/LĐTB - XH. Điểm 1, Mục I Thông t có quy định: "Hợp đồng lao động là sự thỏa thuận bằng văn bản giữa giám đốc xí nghiệp và ngời lao động về nghĩa vụ và quyền lợi, về trách nhiệm và quyền hạn của hai bên trong quá trình lao động do giám đốc và ngời lao động kí kết theo mẫu đính kèm Thông t này. - Pháp lệnh hợp đồng lao động đợc Hội đồng Nhà nớc ban hành ngày 30/08/1990. Điều 1 Pháp lệnh nêu khái niệm về hợp đồng lao động nh sau: "Hợp đồng lao động là sự thỏa thuận giữa ngời lao động với ngời sử dụng, thuê mớn lao động (gọi chung là ngời sử dụng lao động), về việc làm có trả công, mà hai bên cam kết với nhau về điều kiện sử dụng lao động và điều kiện lao động, về quyền và nghĩa vụ của mỗi bên trong quan hệ lao động". - Để đáp ứng nhu cầu phát triển của đất nớc, trên cơ sở đúc rút kinh nghiệm thực hiện pháp luật hợp đồng lao động ở nớc ta cũng nh kinh nghiệm của một số nớc có nền kinh tế thị trờng truyền thống hoặc có cơ sở kinh tế, mô hình kinh tế tơng đồng, ngày 23/6/1994 Bộ luật lao động đợc Quốc hội nớc ta thông qua và có hiệu lực từ ngày 1/1/1995. Tại Điều 26 BLLĐ hợp đồng lao động đợc quy định nh sau: "Hợp đồng lao động là sự thoả thuận giữa ngời lao động và ngời sử dụng lao động về việc làm có trả công, điều kiện lao động, quyền và nghĩa vụ của mỗi bên trong quan hệ lao động". Trên cơ sở quy định của pháp luật lao động ở nớc ta qua từng thời kì nói trên, có thể rút ra một số nhận xét đối với khái niệm về hợp đồng lao động nh sau: - Thứ nhất: Giai đoạn từ năm 1945 đến năm 1961, hợp đồng lao động đợc thừa nhận trong hệ thống pháp luật và đợc thực hiện trên thực tế. Song, không có khái niệm pháp lí chính thức nào về hợp đồng lao động đợc quy định. Quan hệ hợp đồng lao động giai đoạn này nói chung đợc điều chỉnh bằng dân luật. - Thứ hai: Từ năm 1961 đến trớc năm 1990, hợp đồng lao động bắt đầu đợc định nghĩa về mặt pháp lí song cha có tính khái quát cao. Quy định có tính chất định nghĩa về hợp đồng lao động giai đoạn này thờng dới dạng liệt kê các dấu hiệu và nội dung của hợp đồng lao động. Điều này một mặt là do trong thực tế hợp đồng lao động hầu nh không đợc thực hiện, bởi nó không có cơ sở kinh tế để tồn tại hay nói cách khác đời sống kinh tế, x hội không có nhu cầu về loại quan hệ này. Mặt khác, sự thiếu vắng khái niệm về hợp đồng lao động thể hiện sự hạn chế về khoa học luật lao động cũng nh kĩ thuật lập pháp lúc bấy giờ đồng thời cũng thể hiện sự cha định hình thật rõ ràng của quan hệ lao động làm công ăn lơng trong điều kiện nền kinh tế kế hoạch hoá tập trung. Nói chung, quan niệm về hợp đồng lao động trong thời kì này còn giản đơn, cha phản ánh đợc những dấu hiệu pháp lí có tính khái quát của hợp đồng lao động. - Thứ ba: Từ năm 1990 đến nay, với sự ra đời của Pháp lệnh hợp đồng lao động nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 7 sau đó là Bộ luật lao động, khái niệm có tính chất pháp lí về hợp đồng lao động bắt đầu có bớc phát triển mới, đ có tính khái quát và chú ý phản ánh những vấn đề nh chủ thể, nội dung của quan hệ lao động làm công ăn lơng trong điều kiện nền kinh tế thị trờng. Nh vậy, có thể thấy khái niệm hợp đồng lao động tởng chừng đơn giản nhng trong thực tế cho thấy có nhiều cách tiếp cận khác nhau. Song nhìn chung, giữa các khái niệm này đều ít nhiều có những điểm tơng đồng. Sự khác biệt đợc giải thích bởi sự khác nhau về lí luận khoa học luật lao động, về truyền thống pháp lí, về điều kiện kinh tế, x hội Chẳng hạn, các quan niệm của những nớc có phân chia pháp luật thành hệ thống luật công và luật t, trong đó coi hợp đồng lao động thuộc lĩnh vực luật t nh Pháp, Đức, Hàn Quốc khi định nghĩa khái niệm thờng lu ý về các khía cạnh liên quan đến yếu tố của hợp đồng lao động nhằm mục đích phân biệt hợp đồng lao động với các hợp đồng dân sự. Trong khi đó, quan niệm của Việt Nam, Trung Quốc lại chú ý đến chủ thể, nội dung của hợp đồng lao động do quan niệm phân chia hệ thống pháp luật thành nhiều ngành luật có sự độc lập tơng đối với nhau. Liên quan đến vấn đề này, trớc đây ngời ta đ từng tranh luận với nhau về thuật ngữ ngời lao động" trong khái niệm hợp đồng lao động và cho rằng dùng thuật ngữ này là quá rộng nếu nh không muốn nói là không chính xác khi chỉ một bên trong quan hệ hợp đồng lao động. Vì trong thực tế thuật ngữ ngời lao động đợc dùng để chỉ tất cả các công dân đến độ tuổi nhất định, có tham gia lao động trong x hội gồm công chức, ngời làm nghề tự do, công nhân, x viên mà những ngời này không phải ai cũng làm việc theo hợp đồng lao động. Đây cũng là lí do mà án lệ ngày 2/7/1954 của toà án Pháp không sử dụng thuật ngữ này. Hiện nay, không mấy ai theo đuổi cuộc tranh luận này nữa và thực tế thuật ngữ "ngời lao động", "ngời sử dụng lao động" đợc sử dụng phổ biến trong luật lao động của hầu hết các nớc. Ngời ta giải quyết vấn đề này bằng cách đa ra các quy phạm định nghĩa về hai thuật ngữ trên trong các quy định của pháp luật lao động (ví dụ: Điều 6 Bộ luật lao động Việt Nam; Điều 14 và 15 Luật các tiêu chuẩn lao động Hàn Quốc ). Tuy nhiên, cũng cần khẳng định rằng khái niệm "ngời lao động" và khái niệm "ngời làm công ăn lơng" là hai khái niệm không đồng nhất. Nh vậy, tuỳ theo truyền thống, khoa học pháp lí, cơ sở kinh tế, x hội pháp luật lao động các nớc ít nhiều có sự khác biệt khi tiếp cận khái niệm hợp đồng lao động. ở nớc ta, khái niệm hợp đồng lao động cũng có sự thay đổi theo điều kiện kinh tế, x hội mỗi thời kì. Tuy nhiên, theo chúng tôi, mặc dù đ có tính khái quát nhng khái niệm hợp đồng lao động trong luật hiện hành vẫn cha phản ánh đợc đầy đủ nội dung quan hệ lao động. Do đó, chúng tôi xin đợc đa ra khái niệm về hợp đồng lao động nh sau: nghiên cứu - trao đổi 8 - Tạp chí luật học Hợp đồng lao động là sự thoả thuận giữa ngời lao động và ngời sử dụng lao động về việc làm có trả công, quyền và nghĩa vụ của hai bên trong quan hệ lao động. Khái niệm này giống với quy định tại Điều 26 Bộ luật lao động ở chỗ nó nêu lên đợc bản chất của hợp đồng lao động là loại quan hệ khế ớc, xác định đợc các bên trong quan hệ (ngời lao động và ngời sử dụng lao động), yếu tố của quan hệ (việc làm có trả công) và những nội dung chính của quan hệ. Song, nó khác ở chỗ là bỏ nội dung về điều kiện lao động mà Điều 26 đ quy định. Bởi vì, thứ nhất, quy định của Điều 26 Bộ luật lao động về sự thoả thuận của hai bên là điều kiện lao động, quyền nghĩa vụ của hai bên trong quan hệ lao động cho ta hiểu đây là hai vấn đề khác nhau. Nhng thoả thuận điều kiện lao động xét cho cùng cũng là quyền và nghĩa vụ hai bên trong quan hệ lao động. Thứ hai, quy định nh trên dẫn đến cách hiểu là các bên chỉ đợc thoả thuận điều kiện lao động nhng trong thực tế ngoài điều kiện lao động các bên có quyền thoả thuận nhiều vấn đề khác nh điều kiện sử dụng lao động, nơi ăn, ở, đi lại, đào tạo Vì vậy, theo chúng tôi khái niệm hợp đồng lao động chúng tôi đa ra ở trên nhằm thực sự tôn trọng quyền tự định đoạt của hai bên trong quan hệ hợp đồng lao động mở rộng tối đa quyền lựa chọn, thoả thuận cho hai bên trong hợp đồng lao động. Ngoài ra, "mỗi bên trong quan hệ lao động" đợc thay bằng "hai bên trong quan hệ lao động" vì quan hệ lao động là quan hệ song phơng chứ không bao gồm quan hệ đa phơng do đó dùng thuật ngữ "hai bên" phản ánh đúng tính chất của quan hệ lao động hơn. So với các quan niệm của Đức, Pháp về hợp đồng lao động, khái niệm này không đa ra đợc đầy đủ các đặc trng của quan hệ hợp đồng lao động. Tuy nhiên, theo chúng tôi là không cần thiết. Bởi vì, hệ thống pháp luật của nớc ta đợc phân chia thành nhiều ngành luật, do đó nội dung nói trên đ đợc giải quyết trong lí luận khoa học về luật lao động bởi đây là một trong những căn cứ xác định tính độc lập của ngành luật. Vì vậy, trong khái niệm hợp đồng lao động mà chúng tôi đa ra ở trên chủ yếu nhằm làm rõ những vấn đề có tính bản chất, chủ thể, nội dung của quan hệ hợp đồng lao động trên cơ sở lí luận khoa học luật lao động ở nớc ta hiện nay./. (1), (2).Xem: GS.TS. Brundhilde Steckler - Sách chuyên khảo "Luật lao động và x hội", Nxb. Bielefeld 1996. (3).Xem: Hợp đồng lao động (Sự ra đời và hình thành của hợp đồng lao động) - Tuyển tập pháp lí của Cộng hoà Pháp - Phần 5 . (4), (5).Xem: Tôn Trung Nhạn - Kinh tế thị trờng x hội chủ nghĩa và công đoàn, Nxb. Lao động, 1995, tr.182,183,187. (6).Xem: Thuật ngữ quan hệ công nghiệp và các khái niệm liên quan, Tổ chức Lao động Quốc tế - Văn phòng lao động quốc tế Đông á (ILO/EASMAT) - Băng Cốc 9/1996. (7).Xem: Devid Kely & Ann Holmes. Principles of Business law London, Sydney 1997. . động mà Điều 26 đ quy định. Bởi vì, thứ nhất, quy định của Điều 26 Bộ luật lao động về sự thoả thuận của hai bên là điều kiện lao động, quy n nghĩa vụ của hai bên trong quan hệ lao động . điều kiện lao động, về quy n và nghĩa vụ của mỗi bên trong quan hệ lao động". - Để đáp ứng nhu cầu phát triển của đất nớc, trên cơ sở đúc rút kinh nghiệm thực hiện pháp luật hợp đồng lao. Trong khi đó, quan niệm của Việt Nam, Trung Quốc lại chú ý đến chủ thể, nội dung của hợp đồng lao động do quan niệm phân chia hệ thống pháp luật thành nhiều ngành luật có sự độc lập tơng đối