nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 45 ThS. Nguyễn Viết Tý * ghiên cứu về đặc điểm của hành vi kinh doanh vừa có ý nghĩa lí luận vừa có ý nghĩa thực tiễn. Một mặt, trên cơ sở những đặc điểm của hành vi kinh doanh, chúng ta dễ dàng phân biệt phạm vi điều chỉnh của pháp luật kinh tế và pháp luật dân sự. Mặt khác, việc xác định rõ mối quan hệ giữa hành vi dân sự và hành vi kinh doanh rất có ý nghĩa trong việc nâng cao hiệu quả xây dựng và áp dụng văn bản pháp luật kinh tế và dân sự. Bởi vì, nó đảm tính thống nhất của hệ thống pháp luật, hạn chế đợc sự mâu thuẫn, chồng chéo nh đang tồn tại trong các văn bản pháp luật thực định của chúng ta hiện nay. TS. Dơng Đăng Huệ cho rằng: "ở nớc ta, vẫn còn phải phân biệt hành vi dân sự và hành vi thơng mại vì chính việc phân biệt này đem lại không ít lợi ích trong việc điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động kinh doanh và nhà kinh doanh". (1) Đặc điểm của hành vi kinh doanh đợc chúng tôi xem xét trong mối quan hệ với hành vi dân sự, có nghĩa là chúng tôi tập trung giải quyết tính chất chung của hành vi kinh doanh và hành vi dân sự đồng thời làm sáng tỏ nét riêng biệt của hành vi kinh doanh. Theo PGS.TSKH. Đào Trí úc: "Hành vi kinh doanh là một biểu hiện của hành vi pháp lí dân sự, phải là đối tợng điều chỉnh của Bộ luật dân sự và Luật thơng mại". (2) Nh vậy, mối quan hệ giữa hành vi dân sự và hành vi kinh doanh đợc nhìn nhận nh là mối quan hệ biện chứng giữa cái chung và cái riêng, trong đó, hành vi dân sự là cái chung, hành vi kinh doanh là cái riêng. Cái chung (tính chất chung) của hai loại hành vi này thể hiện ở chỗ hành vi dân sự và hành vi kinh doanh đều là những hành vi của con ngời, phát sinh và tồn tại trong quá trình sản xuất, trao đổi sản phẩm, hàng hoá, đều là những nội dung của các quan hệ hàng hoá - tiền tệ và ở những mức độ nhất định đều chịu sự tác động của các quy luật kinh tế khách quan. Bên cạnh những điểm giống nhau tạo nên tính chất chung giữa hành vi dân sự và hành vi kinh doanh, giữa chúng cũng có những điểm khác biệt và chính những điểm khác biệt này tạo nên những đặc điểm của hành vi kinh doanh. Đó là: Thứ nhất, hành vi kinh doanh khác hành vi dân sự về thời điểm xuất hiện và tính ổn định. Xét về mặt lịch sử, hành vi dân sự ra đời từ rất sớm trong lịch sử x hội loài ngời, từ khi con ngời tạo ra những sản phẩm d thừa và có nhu cầu trao đổi lấy những sản phẩm khác loại của ngời khác với mục đích thoả mn các nhu cầu sinh hoạt hàng ngày của mình. Còn hành vi kinh doanh (hành vi thơng mại) xuất hiện muộn hơn, bởi vì con N * Giảng viên chính Khoa pháp luật kinh tế Trờng đại học luật Hà Nội nghiên cứu - trao đổi 46 - Tạp chí luật học ngời, không phải ngay từ khi mới xuất hiện đ biết buôn bán mà mi đến khi sự phân công lao động trong x hội đạt đến trình độ nhất định, trong x hội xuất hiện tầng lớp chuyên mua đi bán lại các sản phẩm hàng hoá với mục đích kiếm lời thì thơng mại (kinh doanh) mới ra đời. Cũng dới góc độ lịch sử, có thể nói, các quan hệ dân sự mang tính ổn định và bền vững cao hơn các quan hệ kinh tế. Đặc biệt, các quan hệ này ít chịu tác động hơn của các biến động bên ngoài về chính trị x hội so với các quan hệ kinh tế. Chính vì vậy, có thể nói, hành vi kinh doanh hay thay đổi, ít bền vững hơn hành vi dân sự. Lịch sử đ cho thấy, nhiều cách thức xử sự, nhiều nguyên tắc chung của các chế định về sở hữu, thừa kế, hôn nhân, khế ớc đ xuất hiện từ thời khởi thuỷ của luật dân sự, đến nay vẫn còn đợc chấp nhận. Trong khi đó, quan hệ kinh tế chịu sự ảnh hởng của thực tế đời sống kinh tế, chính trị, x hội nhiều hơn, do đó, các cách thức xử sự của các chủ thể kinh doanh thờng phải thay đổi cho phù hợp với những thay đổi của đời sống kinh tế - x hội. Có thể lấy những thay đổi trong việc kí kết và thực hiện các hợp đồng kinh tế ở nớc ta trong thời kì kế hoạch hoá tập trung và trong thời kì hiện nay làm ví dụ minh chứng cho điều đó. Về vấn đề này, GS. Lê Tài Triển đ có nhận xét rằng: "Luật pháp đ đành là do thực tế tạo nên không thể xa vời thực tế. Nhng luật thơng mại phản ảnh thực tế nhiều hơn. Là vì muốn cạnh tranh đợc với đồng nghiệp, muốn thành công, hay dẫu chỉ muốn cho công việc của mình đợc tiến hành tiện lợi, thơng gia luôn phải có sáng kiến, cải tạo lề lối hoạt động, do đó, phát sinh ra những phơng thức mới, với những hậu quả pháp lí mới". (3) Tóm lại, qua nghiên cứu lịch sử ra đời và phát triển của quá trình trao đổi hàng hoá, có thể khẳng định, hành vi dân sự ra đời sớm hơn và ổn định hơn hành vi kinh doanh. Thứ hai, kinh doanh là hoạt động đợc thực hiện trên thị trờng và nhằm mục đích sinh lợi. Theo Điều 3 Luật doanh nghiệp, kinh doanh là việc thực hiện một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu t, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ trên thị trờng nhằm mục đích sinh lợi. "Nh vậy, kinh doanh phải gắn với thị trờng, thị trờng và kinh doanh đi liền với nhau nh hình với bóng". (4) Sở dĩ kinh doanh phải đợc diễn ra trên thị trờng, bởi vì trong các yếu tố cấu thành của hành vi kinh doanh, mua bán là thành tố của hoạt động kinh doanh, nói đến kinh doanh không thể không nói đến thành tố này. Các yếu tố khác (sản xuất và dịch vụ) phải kết hợp với yếu tố mua bán mới có thể coi là thực hiện xong một hoạt động kinh doanh. Đơng nhiên, thị trờng - nơi diễn ra hoạt động kinh doanh phải là thị trờng hiện, bởi hành vi kinh doanh đang đợc chúng tôi đề cập là hành vi kinh doanh hợp pháp, hành vi kinh doanh đợc Nhà nớc bảo hộ. Mọi hoạt động đầu t, sản xuất, tiêu thụ sản phẩm, dịch vụ sẽ không đợc coi là hành vi kinh doanh nếu chúng không diễn ra trên thị trờng hoặc diễn ra ở thị trờng ngầm. nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 47 Là hoạt động diễn ra trên thị trờng kinh doanh phải tuân theo các quy luật của thị trờng, trong đó phải kể đến các quy luật nh quy luật cạnh tranh, quy luật tăng lợi nhuận, quy luật kích thích sức mua giả tạo, quy luật cung cầu và các quy luật riêng trong kinh doanh nh quy luật của ngời mua, quy luật về ý chí tiến thủ của chủ doanh nghiệp. Dới sự tác động của các quy luật đó, các hành vi kinh doanh có những nét riêng so với các hành vi dân sự. Chẳng hạn, dới sự tác động của quy luật cạnh tranh, các chủ doanh nghiệp thờng phải vơn lên giành giật lấy toàn bộ hoặc một phần nào đấy của thị trờng để tồn tại, tăng trởng và phát triển. Để làm đợc điều đó, ngoài việc tiến hành các hoạt động kinh doanh, các chủ thể kinh doanh có thể thực hiện các mu kế trong kinh doanh nhằm buộc đối thủ canh tranh của mình nhất định phải hành động theo đúng dự định của mình đặt ra. Điều này hầu nh không đợc biết đến khi thực hiện các hành vi dân sự. Hoặc dới tác động của quy luật của ngời mua, các chủ thể kinh doanh sẽ phải bán ra cái thị trờng cần chứ không phải cái mình đang có, phải có trách nhiệm với khách hàng cả sau khi bán hàng và phải đảm bảo chữ "tín" trong kinh doanh nhằm phát triển lâu dài sự nghiệp kinh doanh của mình. Đây là điều ít thấy khi thực hiện hành vi dân sự tơng tự, nơi việc mua bán thờng đợc thực hiện theo phơng thức "mua đứt, bán đoạn". Theo quy định của pháp luật, hành vi kinh doanh không chỉ là hoạt động diễn ra trên thị trờng, mà còn là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi. Đây là đặc điểm mà dựa vào đó để phân biệt hành vi kinh doanh với hành vi dân sự nếu hành vi đợc thực hiện nhằm mục đích tiêu dùng (thoả mn các nhu cầu cá nhân) thì đó là hành vi dân sự; ngợc lại, cũng hành vi đó nhng đợc thực hiện nhằm mục đích sinh lợi thì là hành vi kinh doanh. Tiêu chí này đợc sử dụng khá phổ biến để phân biệt hành vi dân sự và hành vi kinh doanh (hành vi thơng mại). Không dừng lại ở đó, từ chỗ khác nhau về mục đích này, có thể phái sinh những sự khác nhau khác giữa hành vi dân sự và hành vi kinh doanh về các yếu tố cấu thành nên các hành vi đó, về khách thể mà các hành vi đó hớng tới, thậm chí cả yếu tố tâm lí của các chủ thể thực hiện hành vi Chẳng hạn, xuất phát từ mục đích lợi nhuận, cho nên hành vi kinh doanh bắt buộc phải có hai yếu tố cấu thành quan trọng nhất đó là mua và bán, có nghĩa để đợc coi là hoạt động kinh doanh hoàn chỉnh chủ thể kinh doanh trớc hết phải mua hàng hoá sau đó phải bán hàng hoá đó đi, có nh vậy, mới nói đến vấn đề lợi nhuận. Điều đó khác với hành vi dân sự, trong đó chỉ thuần tuý mua hoặc bán. Ví dụ, ngời nào đó có thể mua ngôi nhà để kinh doanh (để bán kiếm lời). ở đây, khách thể của hai hành vi trên đều là ngôi nhà nhng sự quan tâm của hai chủ thể đó đối với ngôi nhà lại khác nhau. Đối với ngời mua nhà để ở, sự quan tâm của nó chủ yếu tập trung vào thuộc tính thứ nhất của ngôi nhà, đó là giá trị sử dụng. Còn đối với ngời mua để bán lại quan tâm nhiều hơn đến thuộc tính thứ hai của ngôi nhà, đó là giá trị. Hơn nữa, các yếu tố mang tính chất tâm lí (các yếu tố nghiên cứu - trao đổi 48 - Tạp chí luật học phong thuỷ) nh hớng nhà, độ cao của ngôi nhà so với những nhà liền kề, độ rộng hẹp của cổng, cửa (những giá trị phi vật chất) có ảnh hởng rất lớn đối với hành vi của ngời mua nhà để ở nhng các yếu tố này, đối với ngời mua nhà để kinh doanh hầu nh không đợc quan tâm mấy. Đối với những ngời mua để kinh doanh, họ chỉ quan tâm đến việc mua ngôi nhà với giá thích hợp nào đó để sau đó có thể bán ở một giá cao hơn nhằm kiếm lời. Tóm lại, kinh doanh - hoạt động đợc thực hiện trên thị trờng và nhằm mục đích sinh lợi là nét đặc thù quan trọng, mang tính khách quan của hành vi kinh doanh trong mối quan hệ với hành vi dân sự nói chung. Thứ ba, kinh doanh là hoạt động mang tính chất nghề nghiệp, đợc các chủ thể kinh doanh thực hiện. Kinh doanh là hoạt động mang tính nghề nghiệp có nghĩa là chủ thể của hành vi khi tham gia thơng trờng thực hiện sự phân công lao động x hội. Các hành vi này đợc chủ thể tiến hành thờng xuyên, liên tục, thể hiện tính chuyên nghiệp cao và mang lại thu nhập chính cho chủ thể thực hiện hành vi. Dựa vào nét đặc thù này, dễ dàng nhận thấy, mặc dù, trên thơng trờng có thể diễn ra những hoạt động nhằm mục đích sinh lợi nhng chúng không thể đợc coi là hành vi kinh doanh, bởi vì đó không phải là hoạt động thờng xuyên của ngời thực hiện hành vi, hơn nữa hoạt động đó không mang lại thu nhập chính cho ngời đó. Ví dụ, nhân chuyến công tác, một viên chức nhà nớc mua số lợng hàng hoá nhất định nào đó ở nơi công tác về để bán. Pháp luật hiện hành ở nớc ta cha quy định trực tiếp về đặc điểm này của hành vi kinh doanh. Để nâng cao hiệu quả của điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động kinh doanh, pháp luật cần phản ánh đặc điểm này khi xác định hành vi kinh doanh. Liên quan đến đặc điểm này của hành vi kinh doanh, đặc thù về chủ thể thực hiện hành vi kinh doanh cũng có ý nghĩa quan trọng trong việc phân biệt hành vi dân sự với hành vi kinh doanh. Có thể nói rằng chủ thể kinh doanh trớc hết là chủ thể hành vi dân sự, các chủ thể này phải có đầy đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự nhng điều đó không có nghĩa tất cả các chủ thể của hành vi dân sự đều là chủ thể kinh doanh. Xuất phát từ tính chất của hoạt động kinh doanh, chỉ có những chủ thể nào hội đủ những điều kiện nhất định mới là chủ thể kinh doanh. Những điều kiện để trở thành chủ thể kinh doanh phải đợc pháp luật quy định cụ thể. Trong lúc pháp luật cha quy định cụ thể, những điều kiện đó có thể hiểu là phải có quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng nào đó về các yếu tố cần có của quá trình kinh doanh (vốn, tài sản, sức lao động ); trong khuôn khổ của pháp luật, phải đợc tự do và chủ động tiến hành các hoạt động kinh doanh và phải tự chịu trách nhiệm về kết quả cuối cùng của quá trình kinh doanh. Chính những điều kiện riêng này tạo nên đặc thù về chủ thể kinh doanh. Trên thực tế, trong nhiều trờng hợp, phải dựa vào đặc thù này để xác định trở lại giao dịch nào là giao dịch dân sự, giao dịch nào là giao dịch thơng mại (kinh doanh). Bởi vì, ở nhiều mối quan hệ trong lĩnh vực nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 49 trao đổi hàng hoá và cung ứng dịch vụ, một bên có mục đích kinh doanh còn bên kia lại có mục đích tiêu dùng nên một bên sẽ có hành vi kinh doanh còn bên kia sẽ có hành vi dân sự. Trong những trờng hợp cụ thể nh vậy, Nhà nớc còn phải dựa vào đặc thù về chủ thể để xác định tính chất của giao dịch. Chẳng hạn, khi xác định tính chất thơng mại của các giao dịch, Bộ luật thơng mại Cộng hoà liên bang Đức dựa trên dấu hiệu chủ quan đ quy định giao dịch thơng mại là giao dịch đợc các thơng gia thực hiện. (5) Mặc dù là tiêu chí chủ quan nhng nó có ý nghĩa rất quan trọng đối việc phân biệt giữa luật kinh tế và luật dân sự. ở đây, các nhà làm luật phải có những quy định rõ ràng để xác định phạm vi điều chỉnh của pháp luật kinh tế và pháp luật dân sự. Có nh vậy mới điều chỉnh bằng pháp luật một cách có hiệu quả các quan hệ x hội. Cuối cùng, cũng cần lu ý rằng, xuất phát từ bản chất của nền kinh tế nớc ta là nền kinh tế thị trờng định hớng XHCN cũng nh xuất phát từ vai trò của kinh doanh trong nền kinh tế, so với các hành vi dân sự, Nhà nớc tác động ở mức độ cao hơn vào các hoạt động kinh doanh. Nhà nớc tác động vào hoạt động kinh doanh thông qua các quy hoạch, kế hoạch phát triển kinh tế ở tầm vĩ mô cũng nh thông qua hệ thống pháp luật của mình nhằm tạo môi trờng thuận lợi cho các chủ thể kinh doanh thực hiện hành vi của mình đồng thời đa hoạt động kinh doanh vào trật tự kỉ cơng nhất định. Chính sự tác động mạnh mẽ đó của Nhà nớc vào hoạt động kinh doanh đ tạo nên sự khác biệt nhất định giữa hành vi dân sự và hành vi kinh doanh. Nói tóm lại, giữa hành vi dân sự và hành vi kinh doanh có những sự tơng đồng và khác biệt. Chính trên cơ sở sự tơng đồng, khác biệt đó có thể nhìn nhận một cách khái quát mối quan hệ giữa hành vi dân sự và hành vi kinh doanh là mối quan hệ giữa cái chung và cái riêng trong đó hành vi dân sự là cái chung và hànhvi kinh doanh là cái riêng. Với t cách cái chung và cái riêng, hành vi dân sự và hành vi kinh doanh đều tồn tại khách quan và độc lập tơng đối với nhau; những thuộc tính vốn có của các hành vi dân sự đợc biểu hiện cụ thể trong các hành vi kinh doanh đồng thời trong hành vi kinh doanh cũng có những nét đặc thù riêng của nó. Từ đó dẫn đến những nguyên tắc, những chế định cơ bản của luật dân sự phải đợc cụ thể hoá, chi tiết hoá trong luật kinh tế cho phù hợp với những đặc điểm của hành vi kinh doanh./. (1).Xem: TS. Dơng Đăng Huệ, "Cơ sở khoa học và thực tiễn của việc xây dựng pháp luật thơng mại kinh tế", Tạp chí Nhà nớc và Pháp luật, số 1/1996. (2).Xem: PGS.TSKH. Đào Trí úc, "Vai trò của luật dân sự ở nớc ta hiện nay", Đề tài NCKH cấp bộ: Những vấn đề lí luận cơ bản về Bộ luật dân sự ở Việt Nam, H.1997, tr. 4 -25 (3).Xem: GS. Lê Tài Triển, Luật thơng mại Việt Nam dẫn giải, Quyển 1, tr. 2, Kim lai ấn quán, Sài gòn 1972. (4).Xem: PGS.TS. Đỗ Đình Toàn, Lí thuyết quản trị kinh doanh, Nxb. Thống kê, H.1994, tr. 16. (5).Xem: GS. Mozolin, Luật dân sự và thơng mại của các nớc t bản chủ nghĩa, Maxcơva 1980, tr. 32. . hành vi dân sự và hành vi kinh doanh, giữa chúng cũng có những điểm khác biệt và chính những điểm khác biệt này tạo nên những đặc điểm của hành vi kinh doanh. Đó là: Thứ nhất, hành vi kinh doanh. hiệu quả của điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động kinh doanh, pháp luật cần phản ánh đặc điểm này khi xác định hành vi kinh doanh. Liên quan đến đặc điểm này của hành vi kinh doanh, đặc thù. động kinh doanh. Đơng nhiên, thị trờng - nơi diễn ra hoạt động kinh doanh phải là thị trờng hiện, bởi hành vi kinh doanh đang đợc chúng tôi đề cập là hành vi kinh doanh hợp pháp, hành vi kinh