Đang tải... (xem toàn văn)
CISG 1980 PICC 2004 (2016) Công ước newyork 1958 Blds 117 – 135, 412 430 Luật thương mại TMQT CÔNG TMQT TƯ Chính Sách Thương Mại Hoạt động thương mại Quốc Gia Giữa các thương nhân Sơ lược Khái niệm Là.
CISG 1980 PICC 2004 (2016) Công ước newyork 1958 Blds: 117 – 135, 412-430 Luật thương mại TMQT CƠNG Chính Sách Thương Mại Quốc Gia TMQT TƯ Hoạt động thương mại Giữa thương nhân Sơ lược: Khái niệm Quốc tịch, trụ sở Nơi xác lập, thực hợp đồng Nơi có tài sản đối tượng hợp đồng Là thỏa thuận lĩnh vực: Mua bán hàng hóa Cung ứng dịch vụ Sở hữu trí tuệ Các hoạt động thương mại khác (xúc tiến, quảng cáo…) Có yếu tố nước ngồi Có yếu tố nước ngồi – K2, Đ663, BLDS Có bên tham gia cá nhân, pháp nhân nước Các bên tham gia công dân việt nam, pháp nhân việt nam, pháp nhân Việt Nam việc xác lập, thay đổi, thực chấm dứt quan hệ xảy nước ngồi; Các bên tham gia cơng dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam đối tượng quan hệ dân nước ngồi Chủ thể: Thương Nhân: Cá nhân tổ chức có đăng kí kinh doanh Các loại hình DN, Hợp tác xã, Liên hiệp hợp tác xã, hộ kinh doanh Lưu ý: Mọi thương nhân chủ thể kinh doanh doanh nghiệp thương nhân có đăng kí kinh doanh Cịn thương nhân chưa doanh nghiệp Một số thương nhân doanh nghiệp hộ kinh doanh, hợp tác xã Trụ sở thương mại Năng lực chủ thể Thẩm quyền ký kết hợp đồng Đại diện theo pháp luật Xem điều lệ doanh nghiệp (k2-Đ663, BLDS) Thành lập hợp pháp không? Xem giấy CNĐKDN MS DN-MS thuế Note: bỏ 20k để xem DN cịn hđ khơng cổng ttđkdn, bỏ 200k để có báo cáo tài Dn sở kế hoạch đầu tư Theo pháp luật quốc gia Đối tượng Hàng hóa Dịch vụ Sở hữu trí tuệ Tùy thuộc vào pháp luật quốc gia mà có phạm vi rộng, hẹp khác Phần lớn HH phép tự đem trao đổi, mua bán thị trường, trừ loại hàng hoa bị cấm xk, nk… Tại Việt Nam: hàng hóa Tất loại động sản, kể động sản hình thành tương lai, Những vật gắn liền với đất đai Lưu ý phải có dịch chuyển qua biên giới Chỉ mở cửa cho phép cung cấp dịch vụ cam kết mở cửa Hợp đồng nhượng quyền: Quyền tác giả Quyền tài sản: Sáng chế, nhãn hiệu, kiểu dáng công nghiệp… HĐ chuyển giao quyền SHCN, công nghệ Hình thức Phải văn hình thức có giá trị tương đương văn bản: Điện báo, telex, fax, thơng điệp liệu hình thức khác theo quy định pháp luật Luật áp dụng Quyền Nghĩa vụ Hệ thuộc Luật Thẩm quyền ký kết – Năng lực luật áp dụng không điều chỉnh mà phụ thuộc vào pháp luật quốc gia Luật Do bên lựa chọn: Điều kiện chọn luật: Chỉ lựa chọn luật vấn đề mà điều ước quốc tế pháp luật việt nam cho phép lựa chọn Thỏa thuận, thống ý chí Hậu việc áp dụng luật lựa chọn không trái với nguyên tắc pháp luật Việt nam (Khoản Điều 670 BLDS 2015) Chỉ lựa chọn quy phạm thực chất (tức quy phạm quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ chủ thể) Việc lựa chọn luật không nhằm lẩn tránh pháp luật Luật Nhân thân (Lex personalis) Luật nơi thương nhân thành lập (cư trú), nơi thương nhân có trụ sở Luật tịa án (Lex fori) Nơi tòa án giải vụ việc sử dụng pháp luật nơi (CQGQTC) Luật nơi có tài sản tranh chấp (Lex rei sitae): Lưu ý: áp dụng với HĐMBHH – HĐSHTT Hàng hóa hình thành nơi áp dụng nơi Luật nơi ký kết hợp đồng (Lex loci contractus) Nơi ký kết hợp đồng chọn nơi Luật có mqh gắn bó với hợp đồng (Proper law of contract) – K2, Đ683,BLDS Luật có mqh gắn bó với hợp đồng chọn luật Áp dụng pháp luật nước ngồi QPXĐ dẫn chiếu đến Tôn trọng trật tự phân cấp nguồn luật Nhiều HTPL xác định theo nguyên tắc PL nước PL nước ngồi phải áp dụng khách quan Theo giải thích quan thẩm quyền nước Dịch thuật Việt Nam: VBQPPL Tập quán Tương tự pháp luật Án lệ Trường hợp không áp dụng PLNN – Đ670, BLDS Hậu việc áp dụng pháp luật nước trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam Nội dung pháp luật nước ngồi khơng xác định áp dụng biện pháp cần thiết theo quy định pháp luật tố tụng Áp dụng pháp luật Việt Nam Hiệu lực HĐTMQT Lưu ý: Không phụ thuộc vào luật áp dụng mà xác định theo PL quốc gia Chủ thể Mục đích Năng lực chủ thể (NLPL, NLHV) Đ16- 24, BLDS Không vi phạm điều cấm pl, không trái đạo đức xh, không giả tạo, lừa Nội dung dối, đe dọa, cưỡng ép… Đ123 – 129, BLDS Đ398, BLDS Hợp đồng vơ hiệu trường hợp Ai có quyền tun HĐ vơ hiệu? Ai có quyền u cầu tuyên HĐ vô hiệu? Thời hiệu yêu cầu tuyên HĐ vô hiệu? Hậu pháp lý HĐ bị tuyên bố vơ hiệu? Tịa án, Trọng tài… Các bên hợp đồng, Các bên có quyền nghĩa vụ liên quan (yêu cầu độc lập) năm trừ Đ123, Đ124; blds Đ132, BLDS Đ408, BLDS, không bị hạn chế Đ131 – đ129 (tòa án xem xét thực 2/3 khơng tun bố vơ hiệu KÝ KẾT VÀ SỬA ĐỔI HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ Điều 385 – 420 BLDS 2015 Điều 2.1, Điều Điều 6.2 PICC 2004 Kí kết HĐ trực tiếp: gặp nhau, thỏa thuận, Kí kết HĐ gián tiếp: Fax, điện báo, gmail, bàn bạc kí telex (k15,đ3, ltm) Đề nghị giao kết hợp đồng Gửi ai? Chủ thể xác định Cơng chúng Đủ rõ ràng – Đủ xác Bên đề nghị chịu ràng buộc đề nghị với bên đề nghị Đ386, BLDS Thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực Do bên đề nghị ấn định Bên đề nghị nhận đề nghị Các trường hợp coi nhận đề nghị Đề nghị chuyển đến nơi cư trú, trụ sở thương mại, địa bưu Đề nghị đưa vào hệ thống thơng tin thức Phương tiện khác (lời nói….) Bên đề nghị Đ388, BLDS Các trường hợp chấm dứt hiệu lực đề nghị giao kết hợp đồng Chào hàng bị từ chối Chào hàng bị hủy ngang (390) Chào hàng bị sửa đổi, bổ sung (389) Chào hàng bị hết thời hạn chấp nhận (394) Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Chấp nhận: trả lời bên đề nghị lời nói, hành vi, văn việc chấp nhận toàn nội dung đề nghị thời hạn Quy định thời hạn trả lời Trả lời thời hạn Không quy định thời hạn trả lời Trả lời thời hạn hợp lý phụ thuộc vào đối tượng hợp đồng Đ394-393, BLDS Đồng ý có sửa đổi, bổ sung Lời đề nghị giao kết hợp đồng đồng Thuyết tiếp thu (Việt chấp nhận giao kết Thời Điểm giao kết hợp Im lặng khơng có nghĩa đồng ý, trừ có thỏa thuận/ thói quen xác lập nam): Bên đề nghị nhận Thuyết tống phát: Bên đề nghị đồng ý chấp nhận Lời nói: thời điểm bên thỏa thuận nd hợp đồng Văn bản: bên sau ký vào vb Im lặng: có quy định thời hạn – thời điểm cuối thời hạn Hiệu lực Hợp đồng Hợp đồng giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có thỏa thuận khác luật liên quan có quy định khác Đ401, BLDS Đặc biệt lưu ý Hardship Bất khả kháng https://opic.com.vn/vi/blog/phan-biet-su-kien-bat-kha-khang-va-hoan-canh-thay-doi-co-ban-khithuc-hien-hop-dong-lien-he-voi-dich-sars-cov-2 Không lường trước Vẫn khả tiếp tục thực hợp đồng gây gánh nặng tài chính/ thiệt hại nghiêm trọng mặt chi phí, lợi ích mà bên lại nhận Đàm phán – Nhờ tịa án_ sửa đổi_ chấm dứt Khơng lường trước Không thể thực đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng Thêm thời gian để tiếp tục thực HĐ – thời điểm xác định Trong trình đàm phán sửa đổi, chấm dứt hợp đồng, Tòa án giải vụ việc bên phải tiếp tục thực nghĩa vụ theo hợp đồng Chấm dứt khơng bồi thường Giải thích hợp đồng Đ121/ Đ404, BLDS Khi hợp đồng có điều khoản khơng rõ ràng, hiểu sai lệch từ ngữ hợp đồng, khó hiểu, hiểu theo nhiều nghĩa khác Ý chí đích thực bên tồn trình trước / thời điểm xác lập thực hợp đồng Theo nghĩa phù hợp với mục đích giao dịch Theo tập quán nơi giao dịch xác lập Các điều khoản giải thích mối liên hệ với ý nghĩa phù hợp với toàn nội dung hợp đồng Mâu thuẫn ý chí chung ý chí chung bên giải thích hợp đồng Chế tài Do vi phạm hợp đồng TMQT Luật Cơ thương sở mại Điều kiện áp dụng pháp Việt lý Nam Buộc Đ297 Thứ nhất: Bên vi phạm thực không thực hợp đồng Giao thiếu hàng/Cung hợp ứng dịch vụ không đồng hđ Giao hàng/ cung ứng dịch vụ chất lượng Không nhận hàng/trả tiền/thực nghĩa vụ khác Thứ hai: Bên bị vi phạm yêu cầu Hậu pháp lý Thứ nhất: TH1: Giao thiếu hàng/cung ứng dịch vụ không hợp đồng Bên vi phạm phải giao đủ hàng/cung ứng dịch vụ thỏa thuận hợp đồng TH2: Giao hàng/cung ứng dịch vụ chất lượng Bên vi phạm phải loại trừ khuyết tật hàng hóa/thiếu sót dịch vụ, giao hàng khác thay thế/ cung ứng dịch vụ hợp đồng TH3: Không nhận hàng/trả tiền/thực nghĩa vụ khác bên vi phạm phải trả tiền/nhận hàng/ thực nghĩa vụ khác Thứ hai: Bên vi phạm phải thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh Note: Nếu bên vi phạm không thực trên, bên bị vi phạm có quyền mua hàng/nhận cung ứng dịch vụ người khác để thay Cho ví dụ minh họa Hợp đồng mua bán hàng hóa bên bán Công ty A bên mua công ty B 1000 bao Công ty A giao 500 bao Công ty B yêu cầu công ty A thực hợp đồng giao thêm 500 bao vịng ngày (tính ngày thứ bảy chủ nhật) Đ300 Thứ nhất: Phải có thỏa Đ301 thuận hợp đồng Thứ hai: Bên bị vi phạm yêu cầu Phạt vi phạm Đ302 Đ303 Đ304 Đ305 Bồi thường thiệt hại Tạm ngừng thực hợp đồng Đ308 Đ309 theo loại hàng hóa, dịch vụ hợp đồng, Hoặc tự sửa chữa khuyết tật hàng hóa/thiếu sót dịch vụ bên vi phạm phải trả khoản tiền chênh lệch chi phí liên quan, Hoặc phải trả chi phí thực tế hợp lý Bên vi phạm phải trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Công ty A Cơng ty B có thỏa thuận vi phạm hợp đồng phải chịu mức phạt 5% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Công ty A phải trả khoản tiền phạt vi phạm Thứ nhất: Bên vi phạm bồi thường Công ty B yêu Có hành vi vi phạm tổn thất hành cầu công ty A hợp đồng vi vi phạm hợp đồng gây bồi thường thiệt cho bên bị vi phạm hại khơng Có thiệt hại thực tế giao đủ số Hành vi vi phạm nguyên nhân trực tiếp Gía trị bồi thường thiệt lượng hàng hại= giá trị tổn thất thực làm hợp gây thiệt hại tế, trực tiếp + khoản lợi đồng với đối tác Thứ hai: Bên yêu cầu bồi C khoản lợi thường phải chứng minh tổn trực tiếp mà bên bị vi phạm trực tiếp thất, mức độ tổn thất hưởng khơng có hợp đồng với hành vi vi phạm gây + đối tác C khoản lợi trực tiếp mà bên bị hành vi vi phạm thực vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm Thứ nhất: Xảy hành vi vi Thứ nhất: hợp đồng Công ty A phạm mà bên thỏa bị tạm ngừng thực không giao đủ thuận điều kiện để tạm hợp đồng cịn hàng nên Cơng ngừng thực hợp đồng hiệu lực ty B tạm ngừng Thứ hai: Một bên vi phạm Thứ hai: Bên vi phạm toán tiền nghĩa vụ hợp đồng có quyền yêu cầu bồi hàng thường thiệt hại Đình thực hợp đồng hàng giao đủ Đ310 Thứ nhất: Xảy hành vi vi Thứ nhất: Khi hợp đồng Công ty A Đ311 phạm mà bên thỏa bị đình hợp đồng khơng giao thuận điều kiện để đình chấm dứt từ thời điểm hàng sau thời thực hợp đồng bên nhận hạn gia hạn mà Thứ hai: Một bên vi phạm thơng báo đình công ty B đưa nghĩa vụ hợp đồng Thứ hai: bên không ra, công ty B phải tiếp tục thực gửi thông báo nghĩa vụ hợp đồng, bên đình hợp thực nghĩa vụ có đồng cho cơng quyền u cầu bên ty A thanh toán thực toán số tiền nghĩa vụ đối ứng hàng 500 Thứ ba: bên bị vi phạm bao nhận có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại Hủy bỏ Đ312 Thứ nhất: Xảy hành vi vi hợp phạm mà bên thỏa đồng thuận điều kiện để hủy bỏ hợp đồng Thứ hai: Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Thứ nhất: Sau hủy bỏ hợp đồng, hợp đồng hết hiệu lực kể từ thời điểm giao kết Thứ hai: bên tiếp tục thực nghĩa vụ thỏa thuận hợp đồng, trừ thỏa thuận quyền nghĩa vụ sau hủy bỏ hợp đồng về giải tranh chấp Thứ ba: Các bên có quyền địi lại lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng; bên có nghĩa vụ hồn trả nghĩa vụ họ phải thực đồng thời; trường hợp hồn trả lợi ích nhận bên có nghĩa vụ phải hồn trả tiền Cơng ty A không giao hàng sau thời hạn gia hạn mà công ty B đưa ra, công ty B gửi thông báo hủy bỏ hợp đồng cho công ty A hồn trả lại 500 bao nhận Cơng cụ chuyển nhượng là: Giấy tờ có giá Ghi nhận lệnh tốn Cam kết tốn khơng điều kiện số tiền xác định vào thời điểm định Các loại giấy tờ có giá: SÉC Người thụ hưởng: pay to, trả cho ghi người nhận tiền khơng ghi tên xuất trình séc thụ hưởng Người ký phát: người có tài khoản ngân hàng Người bị ký phát: Ngân Hàng Bảo chi: tài khoản đủ để tốn đóng dấu bảo chi tài khoản khơng đủ để tốn khơng đóng dấu bảo chi HỐI PHIẾU BE HỐI PHIẾU Số: 379/2020 TP Hồ Chí Minh, 16/3/2020 Số tiền: 250.000 USD Sau nhìn thấy thứ NHẤT hối phiếu (bản thứ HAI nội dung ngày tháng không trả tiền), trả theo lệnh Ngân hàng Standard Chartered số tiền hai trăm năm mươi nghìn đô la Mỹ chẵn Gửi: Công ty TNHH 221B Baker Downing Người ký phát: người đòi tiền Người bị ký phát: người bị đòi nợ Người thụ hưởng: người Ngân hàng định Phương thức tốn Tín dụng chứng từ (Documentary credit) (LC: Letter of Credit) UCP 500, UCP 600 Công ty TNHH XNK Ichigo Ichie (đã ký) Người NK hợp đồng, xin mở L/C gửi NH phục vụ NH phục vụ người NK (NH phát hành) kiểm tra hồ sơ xin mở L/C > phát hành L/C gửi NH người XK NH người XK (NH thông báo) nhận L/C kiểm tra ký vào góc gửi L/C kèm theo thư thông báo cho người XK Người XK đồng ý > gửi hàng cho người NK Người XK lập chứng từ toán theo L/C gửi NH thơng báo xin tốn NH thông báo kiểm tra chứng từ với L/C gửi chứng từ cho NH phát hành NH phát hành kiểm tra chứng từ > hồn tồn so với L/C trả tiền, chuyển tiền cho NH thông báo NH phát hành ký vận đơn trao chứng từ cho người NK để họ nhận hàng Nhờ thu (Collection of payment) URC 522 Giao hàng lập chứng từ giao hàng Ký phát hối phiếu thị nhờ thu gửi ngân hàng + Chuyển thị nhờ thu Nhà nhập trả tiền Chuyển tiền (Remittance) Giao hàng Viết thư yêu cầu chuyển tiền Chuyển tiền nước Trả tiền cho người xuất Ghi sổ: Giao hàng gửi chứng từ hàng hóa Ghi báo nợ trực tiếp Trả tiền đến hạn toán Ứng trước: Ngay ký hợp đồng có đơn đặt hàng Trả trước thời gian trước giao hàng/ cung ứng dịch vụ Ứng trước với tính chất khoản đặt cọc cấp tín dụng Note: phải mở tài khoản tốn CÁC PHƯƠNG THỨC GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP TRONG HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ Thương Lượng Tòa Án (quốc gia) Thẩm quyền theo vụ việc Thẩm quyền theo lãnh thổ Thẩm quyền theo cấp Hòa Giải Trọng Tài Thương Mại cấp tòa án (Huyện- Tỉnh- Cấp cao(3 tòa, bắc trung nam)- Tối cao(1 tòa)) cấp xét xử (sơ thẩm- phúc thẩm) Phiên họp xem xét lại Sai tố tụng – giám đốc thẩm (hình thức) Xuất tình tiết mới- tái thẩm (nội dung) Thẩm quyền xét xử vụ việc dân có YTNN Thẩm Quyền Chung 469 LTTDS Tịa án nước có thẩm quyền xét xử Thẩm Quyền Riêng Biệt 470 LTTDS Pháp luật nước quy định có tịa án nước họ có thẩm qyền xét xử Tùy thuộc vào việc nộp đơn Áp dụng số lĩnh vực Thẩm quyền chung TAND Việt Nam Bị đơn cá nhân cư trú, làm ăn, sinh sống lâu dài Việt Nam Bị đơn quan, tổ chức có trụ sở VN bị đơn quan, tổ chức có chi nhánh, văn phịng đại diện VN vụ việc liên quan đến hoạt động chi nhánh, văn phòng đại diện quan, tổ chức VN Bị đơn có tài sản lãnh thổ Việt Nam (nhà cửa, đất đai, tài khoản ngân hàng…) ... Đ312 Thứ nhất: Xảy hành vi vi hợp phạm mà bên thỏa đồng thuận điều kiện để hủy bỏ hợp đồng Thứ hai: Một bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng Thứ nhất: Sau hủy bỏ hợp đồng, hợp đồng hết hiệu lực kể từ thời... khơng phù hợp Đ63 tạo thành vi phạm hợp đồng Hàng hóa khơng phù hợp với hợp đồng Phạt vi phạm Bồi thường thiệt hại Hậu pháp lý TH1: Hàng hóa khơng phù hợp với hợp đồng khơng phù hợp tạo thành... phán sửa đổi, chấm dứt hợp đồng, Tòa án giải vụ việc bên phải tiếp tục thực nghĩa vụ theo hợp đồng Chấm dứt khơng bồi thường Giải thích hợp đồng Đ121/ Đ404, BLDS Khi hợp đồng có điều khoản khơng