KHOA HỌC PHÁP LÝ Sửa đổi luật dân năm 2005: Vấn đề cải cách hợp đồng PGS.TS PHẠM HỮU NGHỊ – Tạp chí Nhà nước Pháp luật Viện Khoa học Xã hội Việt Nam Mối quan hệ chế định hợp đồng Bộ luật Dân hành với chế định hợp đồng Luật Thương mại luật chuyên ngành 1.1 Quan niệm chung hợp đồng Hợp đồng định nghĩa thỏa thuận chủ thể nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ xã hội cụ thể Dù hình thành lĩnh vực quan hệ xã hội hợp đồng ln có điểm chung sau đây: - Trong hợp đồng yếu tố thỏa hiệp ý chí, tức có ưng thuận bên với Người ta thường gọi nguyên tắc nguyên tắc hiệp ý Nguyên tắc hiệp ý kết tất yếu tự hợp đồng: giao kết hợp đồng bên tự quy định nội dung hợp đồng, tự xác định phạm vi quyền nghĩa vụ bên Đương nhiên tự hợp đồng tự tuyệt đối Nhà nước buộc bên giao kết hợp đồng phải tôn trọng đạo đức, trật tự xã hội, trật tự công cộng Trong trường hợp thật cần thiết, nhân danh tổ chức quyền lực cơng, nhà nước can thiệp vào việc ký kết hợp đồng giới hạn quyền tự giao kết hợp đồng Tuy nhiên can thiệp phải can thiệp hợp lý pháp luật quy định chặt chẽ để tránh lạm dụng, vi phạm quyền tự hợp đồng Trong kinh tế thị trường yếu tố thỏa thuận giao kết hợp đồng đề cao Tất hợp đồng thỏa thuận Tuy nhiên suy luận ngược lại: Mọi thỏa thuận bên hợp đồng Chỉ coi hợp đồng thỏa thuận thực phù hợp với ý chí bên, tức có ưng thuận đích thực bên Hợp đồng phải giao dịch hợp pháp ưng thuận phải ưng thuận hợp lẽ công bằng, hợp pháp luật, hợp đạo đức Các hợp đồng giao kết tác động lừa dối, cưỡng mua chuộc khơng có ưng thuận đích thực Những trường hợp có lừa dối, đe dọa, cưỡng dù có ưng thuận không coi hợp đồng, tức có vơ hiệu hợp đồng Như vậy, thỏa thuận khơng thể ý chí thực bên khơng phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý bên - ý chí phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý người giao kết có đầy đủ lực hành vi để xác lập hợp đồng - Yếu tố thứ ba khơng thể thiếu hợp đồng đối tượng Sự thống ý chí bên phải nhằm vào đối tượng cụ thể Mọi hợp đồng phải có đối tượng xác định Đối tượng hợp đồng phải xác định rõ rệt không bị cấm đưa vào giao dịch dân – kinh tế Chẳng hạn, đối tượng hợp đồng mua bán phải thứ không bị cấm Nếu đối tượng hợp đồng bất hợp pháp hợp đồng bị coi vô hiệu Một hợp đồng hình thành cách hợp pháp có hiệu lực pháp luật bên giao kết Đây nguyên tắc pháp luật hợp đồng Sau hợp đồng xác lập với đầy đủ yếu tố hợp đồng có hiệu lực ràng buộc pháp luật, bên buộc phải thực cam kết hợp đồng, vi phạm dẫn đến trách nhiệm tài sản mà bên vi phạm phải gánh chịu Khi giải tranh chấp hợp đồng, xử lý vi phạm hợp đồng, tòa án trọng tài phải vào điều khoản mà bên thỏa thuận hợp đồng để án định công bằng, đắn 1.2 Khái quát thực trạng điều chỉnh pháp luật quan hệ hợp đồng Việt Nam mối quan hệ hợp đồng thuộc phạm vi điều chỉnh văn pháp luật khác Hiện để điều chỉnh quan hệ hợp đồng, Nhà nước Việt Nam ban hành nhiều văn pháp luật Trong có ba văn chủ yếu: Bộ luật dân Quốc hội thông qua ngày 28.10.1995, có hiệu lực từ ngày 1.7.1996, Luật thương mại Quốc hội thơng qua ngày 10.5.1997, có hiệu lực từ ngày 01.01.1998 Pháp lệnh hợp đồng kinh tế Hội đồng Nhà nước thơng qua ngày 25.9.1989, có hiệu lực từ ngày 29.9.1989 Bên cạnh văn nói trên, quan hệ hợp đồng điều chỉnh văn pháp luật chuyên ngành như: Luật tổ chức tín dụng, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Bộ luật Hàng hải, Luật Hàng không dân dụng… nhiều văn luật khác Như vậy, có vấn đề phát sinh: Giữa hợp đồng dân điều chỉnh Bộ luật Dân với hợp đồng kinh tế điều chỉnh theo quy định Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế vơi hợp đồng điều chỉnh Luật Thương mại, Luật tổ chức tín dụng, Luật Kinh doanh Bảo hiểm… có mối liên hệ với cần phân biệt chúng Ngoài điểm chung phân tích tiểu mục 1.1, hợp đồng dân sự, hợp đồng kinh tế hợp đồng thương mại có điểm khác đây: * Trước hết theo pháp luật hành có phân biệt hợp đồng dân hợp đồng kinh tế Giữa hai loại hợp đồng có điều khác sau đây: - Về chủ thể: Phạm vi chủ thể hợp đồng dân rộng phạm vi chủ thể hợp đồng kinh tế, lẽ quan hệ hợp đồng kinh tế phải có bên pháp nhân - Về mục đích: Các chủ thể hợp đồng kinh tế thiết lập quan hệ hợp đồng nhằm phục vụ nhu cầu kinh doanh, chủ thể hợp đồng dân nhằm phục vụ nhiều mục đích khác - Về hình thức: Hợp đồng dân có hình thức phong phú, đa dạng hợp đồng kinh tế Hợp đồng dân giao kết lời nói, văn hành vi cụ thể, hợp đồng kinh tế theo quy định Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế ký hình thức văn tài liệu giao dịch Ngoài ra, hợp đồng kinh tế thể "tính kế hoạch" rõ hợp đồng dân sự; can thiệp Nhà nước vào quan hệ hợp đồng kinh tế thể rõ can thiệp nhà nước vào quan hệ hợp đồng dân thông thường * Tiếp theo so sánh hợp đồng kinh tế hợp đồng lĩnh vực thương mại hàng hố dịch vụ Để có sở cho so sánh, phân biệt cần làm rõ khái niệm "kinh doanh" khái niệm "hành vi thương mại" - Hợp đồng kinh tế xác lập nhằm mục đích kinh doanh Vậy "kinh doanh" gì? Theo khoản điều Luật doanh nghiệp 1999 kinh doanh việc thực một, số tất công đoạn trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm thực dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi - Cịn khái niệm "hành vi thương mại" theo Luật Thương mại năm 1997 hành vi thương nhân hoạt động thương mại làm phát sinh quyền nghĩa vụ thương nhân với thương nhân với bên có liên quan (điểm Điều Luật Thương mại) Như vậy, khái niệm "hành vi thương mại" Luật thương mại không rộng khái niệm "hành vi thương mại" pháp luật thương mại Phương Tây (bao gồm hoạt động sản xuất công nghiệp hầu hết dịch vụ thị trường dịch vụ lĩnh vực ngân hàng, bảo hiểm, tín dụng, hàng khơng, hàng hải, tài chính…).Khái niệm "hành vi thương mại" Luật thương mại hẹp khái niệm "kinh doanh" dẫn Hành vi thương mại theo Luật thương mại nước ta hoạt động mua bán hàng hóa dịch vụ thương mại liên quan đến mua bán hàng hóa (như mơi giới thương mại, đại lý mua bán hàng hóa, ủy thác mua bán hàng hóa…) Tuy nhiên, Pháp lệnh Trọng tài Thương mại năm 2003 đưa khái niệm hoạt động thương mại hiểu nghĩa rộng: Hoạt động thương mại việc thực hay nhiều hành vi thương mại cá nhân, tổ chức kinh doanh bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ; phân phối; đại diện, đại lý thương mại; ký gửi; thuê, cho thuê; thuê mua; xây dựng; tư vấn; kỹ thuật; li – xăng; đầu tu; tài chính, ngân hàng; bảo hiểm; tham dò, khai thác; vận chuyển hàng hố, hành khách đường hàng khơng, đường biển, đường sắt, đường hành vi thương mại khác theo quy định pháp luật (Điểm Điều Pháp lệnh Trọng tài thương mại mại) Hình thức pháp lý hành vi thương mại hợp đồng Hợp đồng hoạt động thương mại xem xét từ góc độ Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế có: Hợp đồng thương mại có tính kinh tế thoả mãn tiêu chí hợp đồng kinh tế hợp đồng thương mại có tính dân khơng thoả mãn tiêu chí Hợp đồng kinh tế Trong quan hệ chuyển nhượng quyền sử dụng đất có hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất có tính kinh tế hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất có tính dân Những thiếu sót, bất cập pháp luật hợp đồng Việt Nam cần thiết phải cải cách pháp luật hợp đồng Thứ nhất, thiếu sót lớn pháp luật hợp đồng Việt Nam có trùng lặp thiếu quán không đồng Do có phân biệt hợp đồng kinh tế hợp đồng dân nên Việt Nam dường tồn hệ thống pháp luật hợp đồng tách biệt nhau, khơng có tính liên thơng, tính hỗ trợ lẫn Trong Bộ luật Dân năm 1995 Pháp lệnh hợp đồng năm 1989 có quy định chung hợp đồng phát sinh trùng lặp điều chỉnh quan hệ hợp đồng Do có trùng lặp, mau thuẫn, khơng thống nên thời gian qua pháp luật hợp đồng gây khơng vướng mắc, lúng túng việc áp dụng pháp luật để tiến hành giao kết hợp đồng giải tranh chấp Bộ luật Dân năm năm 1995 văn ban hành sau Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 nên có nhiều quy định hồn thiện hơn, tiên Thế thật đáng tiếc quan niệm hẹp hòi quan hệ dân hợp đồng dân nên quy định Bộ luật không áp dụng để điều chỉnh quan h Thứ hai, bối cảnh hội nhập quốc tế hiên pháp luật hợp đồng Việt Nam chưa tương thích với pháp luật tập quán thương mại quốc tế Việt Nam chưa thừa nhận rộng rãi án lệ, tập quán, thông lệ thương mại nguồn pháp luật hợp đồng Thứ ba, Bộ luật Dân văn pháp luật hợp đồng chưa giải mối quan hệ pháp luật hợp đồng với điều lệ, quy chế doanh nghiệp… điều kiện giao dịch mà doanh nghiệp tự ban hành Thứ tư, số khái niệm pháp lý, số định nghĩa sử dụng Bộ luật Dân khơng thật xác khái niệm nghĩa vụ dân sự, định nghĩa hợp đồng vay tài sản, hợp đồng tặng cho… Thứ năm, quy định biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ hợp đồng chưa thật phù hợp với điều kiện kinh tế thị trường nên gây nhiều khó khăn áp dụng Những thiếu sót, bất cập, yêu pháp luật hợp đồng nước ta đặt yêu cầu phải tiến hành cải cách pháp luật hợp đồng cho phù hợp với bối cảnh Quan điểm phương hướng cải cách pháp luật hợp đồng thời điểm sửa đổi Bộ luật Dân năm 1995 3.1 Quan điểm - Việc sửa đổi quy định hợp đồng Bộ luật Dân phải nhằm mục đích bảo đảm, bảo vệ quyền tự hợp đồng cá nhân, pháp nhân chủ thể khác Trong nhà nước pháp quyền, xã hội dân quyền tự hợp đồng phải ghi nhận bảo đảm Vả lại dân gian ta có câu: Việc dân cốt đơi bên Cá nhân, pháp nhân chủ thể khác có quyền tự giao kết hợp đồng, tự thoả thuận, tự định đoạt hợp đồng xác lập sở tự thoả thuận - Việc cải cách pháp luật hợp đồng phải đáp ứng nhu cầu thống điều chỉnh pháp luật quan hệ hợp đồng Để đáp ứng yêu cầu Bộ luật Dân cần xây dựng thành luật gốc điều chỉnh quan hệ tư đời sống xã hội Cụ thể, Bộ luật Dân cần phải thể nội dung quan trọng sau đây: - Một là, BLDS đưa khái niệm, phạm trù pháp lý áp dụng chung quan hệ dân khái niệm pháp nhân, cá nhân, lực pháp luật, lực hành vi, đại diện, thời hiệu… - Hai là, Bộ luật dân cần quy định vấn đề giao dịch dân hợp đồng (điều kiện có hiệu lực giao dịch, giao dịch vơ hiệu, nguyên tắc giao kết hợp đồng; đề nghị, chấp nhận giao kết hợp đồng; thực hợp đồng; bảo đảm thực hợp đồng…) - Ba là, BLDS quy định cụ thể số chủng loại hợp đồng thơng dụng khơng có có tính đặc thù Khi BLDS xây dựng theo hướng thật luật gốc luật chuyên ngành khơng phải quy định lại BLDS quy định mà quy định điều mà BLDS chưa quy định quy định đặc thù chủng loại hợp đồng hợp đồng tín dụng, hợp đồng thuê mua, hợp đồng lĩnh vực viễn thông, hợp đồng chuyển giao công nghệ, hợp đồng lĩnh vực xây dựng; hợp đồng BOT,… 3.2 Phương hướng cải cách pháp luật hợp đồng thời điểm sửa đổi Bộ luật Dân năm 1995 Thứ nhất, để bảo đảm tính thống pháp luật hợp đồng nên điều chỉnh lại cấu tổng thể pháp luật hợp đồng Các quy định có tính chất chung nên quy định Bộ luật Dân Trong Bộ luật cần có quy định chung có tính khái qt cao, thể rõ quyền tự hợp đồng để bảo đảm tính ổn định cao Bộ luật Dân sau lần sửa đổi, bổ sung Không nên đưa vào Bộ luật Dân quy định loại hợp đồng chuyên biệt mà văn pháp luật chuyên ngành quy định Nếu có đưa loại hợp đồng vào BLDS khơng nên quy định văn pháp luật khác để tránh trùng lặp, chồng chéo Thứ hai, cần tuyên bố Nghị Quốc hội thi hành Bộ luật dân về việc hết hiệu lực Pháp lệnh hợp đồng Kinh tế năm 1989 hồn thành “sứ mạng lịch sử” diện hồn tồn khơng cịn cần thiết Thứ ba, cần bổ sung quy định giá trị điều lệ, quy chế điều kiện giao dịch doanh nghiệp, pháp nhân, tổ chức mối quan hệ với pháp luật hợp đồng Thứ tư, cần làm cho pháp luật hợp đồng Việt Nam tương thích với pháp luật tập quán thương mại quốc tế Thứ năm, nên xuất phát từ chất quan hệ hợp đồng để chỉnh sửa lại số thuật ngữ pháp lý định nghĩa pháp lý Bộ luật Dân Các quy định hợp đồng Dự thảo Bộ luật Dân nhìn từ yêu cầu cải cách pháp luật hợp đồng Trong Dự thảo BLDS (sửa đổi) quy định hợp đồng quy định Phần thứ ba – Nghĩa vụ dân hợp đồng dân Ngoài phần thứ ba Dự thảo có phần thứ năm quy định hợp đồng chuyển quyền sử dụng đất, phần thứ sáu- Quyền sở hữu trí tuệ chuyển giao cơng nghệ quy định hợp đồng chuyển giao công nghê, phần thứ bảy có quy định hợp đồng dân có yếu tố nước ngồi phần thứ có quy định có mối quan hệ chặt chẽ với hợp đồng chủ thể quan hệ dân sự, lực pháp luật, lực hành vi, giao dịch, thời hạn thời hiệu… Trong phần, chương nhiều quy định sửa đổi, bổ sung có quy định đưa vào Dự thảo BLDS Tuy nhiên, nhìn từ yêu cầu tiếp tục cải cách pháp luật hợp đồng, nhận thấy Dự thảo BLDS cịn có số vấn đề cần trao đổi sau: Thứ nhất, với quy định Dự thảo đưa lấy ý kiến nhân dân BLDS sau thơng qua trở thành đạo luật gốc điều chỉnh quan hệ tư chúng tơi chưa thấy dự thảo có quy định bảo đảm cho Bộ luật điều chỉnh quan hệ dân hiểu theo nghĩa rộng Các khái niệm, phạm trù pháp lý giao dịch dân sự, hộ gia đình, tổ hợp tác… xây dựng chưa chắn Các quy định hình thức sở hữu, nội dung quyền sở hữu, vô hiệu giao dịch dân sự… chưa hoàn thiện Thứ hai, việc giữ nguyên cấu Bộ luật dân hành bối cảnh sửa đổi, bổ sung toàn diện BLDS, theo không nên Chúng cho rằng, quy định giao dịch dân phần thứ hợp đồng chuyển quyền sử dụng đất phần thứ năm… đưa vào phần thứ ba hợp lý lơgic Cần nhắc kỹ việc đưa vào Dự thảo BLDS (sửa đổi) 13 loại hợp đồng thông dụng Thứ ba, theo không nên dùng thuật ngữ hợp đồng dân Dự thảo mà nên dùng thuật ngữ hợp đồng Có quy định có tính chất chung hợp đồng có sở pháp lý vững để chủ thể áp dụng vào hoạt động vô đa dạng Thứ tư, dự thảo chưa có câu trả lời cho vấn đề: là, pháp luật tập quán thương mại quốc tế có mối liên hệ với pháp luật hợp đồng Việt Nam; hai là, Việt Nam có thừa nhận đa dạng, phong phú nguồn pháp luật hợp đồng hay không; ba là, điều lệ, điều kiện giao dịch tổ chức có vai trò việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng Một số ý kiến đóng góp vào Dự thảo Bộ luật Dân nhằm bảo đảm cho quy định Bộ luật Dân (sửa đổi) áp dụng chung cho quan hệ dân sự, kinh tế, thương mại Về hình thức, theo cần xây dựng lại kết cấu Bộ luật Dân không nên giữ kết cấu Bộ luật dân hành Bộ luật dân (sửa đổi) nên có kết cấu sau: Phần thứ nhất: Những quy định chung Trong phần nên bỏ chương quy định hộ gia đình tổ hợp tác; chương giao dịch dân nên chuyển sang phần thứ Ba Phần thứ Hai: Tài sản quyền sở hữu với nội dung hình thức sở hữu: sở hữu nhà nước, sở sở hữu pháp nhân,sở hữu cá nhân sở hữu chung Các quy định chung quyền sử dụng đất khái niệm quyền sử dụng đất, xác lập, chấm dứt quyền sử dụng đất cần đưa vào phần Phần thứ Ba: Trái vụ hợp đồng (các quy định hợp đồng chuyển quyền sử dụng đất nên đưa vào chương này) Phần thứ Tư: Thừa kế (bao gồm quy định thừa kế quyền sử dụng đất) Phần thứ Năm: Quyền sở hữu trí tuệ chuyển giao công nghệ (cần viết lại cho gọn nhẹ thiết phải có đạo luật chuyên ngành vấn đề này) Phần thứ sáu: Quan hệ dân có yêu tố nước ngồi Về nội dung, theo chúng tơi, nên có số chỉnh sửa, bổ sung sau: Thứ nhất, cần bổ sung vào Điều hai khoản (khoản 2, khoản 3) với nội dung đưa hai khái niệm: Giao lưu dân Quan hệ dân Cụ thể là: - Khoản 2: Giao lưu dân giao lưu xã hội sở bình đẳng cá nhân, pháp nhân chủ thể khác với lĩnh vực đời sống xã hội, trừ lĩnh vực hành lĩnh vực hình - Khoản 3: Quan hệ dân quan hệ xã hội xác lập sở bình đẳng chủ thể lĩnh vực đời sống xã hội, trừ lĩnh vực hành lĩnh vực hình Thứ hai, cần bỏ nội dung đoạn Khoản Điều 2: Bộ luật Dân áp dụng để điều chỉnh quan hệ xã hội khác xác lập sở bình đẳng chủ thể, pháp luật quan hệ khơng có quy định để điều chỉnh Quy định khó hiểu: quan hệ xã hội khác hiểu quan hệ xã hội nào? nói pháp luật quan hệ lại viết khơng có quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ thật khơng thể hiểu nhà soạn thảo viết Thứ ba, ngồi việc bổ sung vào Điều trình bày trên, chương Phần thứ Dự thảo BLDS nên bổ sung quy định: - Một quy định nguyên tắc áp dụng pháp luật (khi áp dụng quy định BLDS, áp dụng quy định luật chuyên ngành…) - Một quy định hệ thống nguồn pháp luật (hiểu theo nghĩa rộng) điều chỉnh quan hệ dân SOURCE: CỔNG THÔNG TIN ĐIỆN TỬ DIỄN ĐÀN CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM ... Bộ luật Dân Các quy định hợp đồng Dự thảo Bộ luật Dân nhìn từ yêu cầu cải cách pháp luật hợp đồng Trong Dự thảo BLDS (sửa đổi) quy định hợp đồng quy định Phần thứ ba – Nghĩa vụ dân hợp đồng dân. .. pháp luật hợp đồng nước ta đặt yêu cầu phải tiến hành cải cách pháp luật hợp đồng cho phù hợp với bối cảnh Quan điểm phương hướng cải cách pháp luật hợp đồng thời điểm sửa đổi Bộ luật Dân năm. .. lĩnh vực viễn thông, hợp đồng chuyển giao công nghệ, hợp đồng lĩnh vực xây dựng; hợp đồng BOT,… 3.2 Phương hướng cải cách pháp luật hợp đồng thời điểm sửa đổi Bộ luật Dân năm 1995 Thứ nhất, để