nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 33 Bàn thêm về tội loạn luân Nguyễn Tuyết Mai * à hành vi có tính chất nguy hiểm cao cho x hội, xâm phạm đến đạo đức x hội chủ nghĩa cũng nh có khả năng để lại di truyền có hại cho sự phát triển về sức khoẻ và trí thông minh của thế hệ sau, ngay từ khi ban hành Bộ luật hình sự (BLHS) đầu tiên của nớc Cộng hoà x hội chủ nghĩa Việt Nam năm 1985, loạn luân đ đợc quy định là tội phạm tại Điều 146 và hình phạt đối với ngời phạm tội này khá nghiêm khắc. Qua 4 lần sửa đổi, bổ sung BLHS (các năm 1989, 1991, 1992, 1997) cũng nh trong lần sửa đổi một cách toàn diện BLHS năm 1999, nhà làm luật vẫn giữ nguyên các quy định trong điều luật về tội phạm này cả về nội dung cũng nh kĩ thuật lập pháp. Điều 150 BLHS năm 1999 quy định: Ngời nào giao cấu với ngời cùng dòng máu về trực hệ, với anh chị em cùng cha mẹ, anh chị em cùng cha khác mẹ hoặc anh chị em cùng mẹ khác cha thì bị phạt tù từ sáu tháng đến năm năm. Tuy vậy, trên thực tế vẫn còn có những ý kiến tranh luận xung quanh các vấn đề tính chất của hành vi giao cấu trong tội loạn luân; độ tuổi của đối tợng giao cấu trong tội loạn luân; định tội danh 1. Về tính chất của hành vi giao cấu trong tội loạn luân Theo quy định của BLHS năm 1999, nhóm các tội phạm về tình dục có hành vi giao cấu trong mặt khách quan của tội phạm bao gồm: - Tội hiếp dâm (Điều 111; tội hiếp dâm trẻ em - Điều 112); - Tội cỡng dâm (Điều 113; tội cỡng dâm trẻ em - Điều 114); - Tội giao cấu với trẻ em (Điều 115); - Tội loạn luân (Điều 150); - Tội mua dâm ngời cha thành niên (Điều 256). Hành vi giao cấu đợc quy định trong cấu thành tội phạm của các tội này đều thể hiện các đặc trng riêng cho từng tội nhng nhìn chung theo tính chất của hành vi giao cấu có thể phân thành 2 loại: - Giao cấu có tính chất thuận tình; - Giao cấu có tính chất không thuận tình (thể hiện ở giao cấu trái ý muốn của nạn nhân hoặc ở việc buộc nạn nhân phải miễn cỡng chịu sự giao cấu). Thực tiễn xét xử cũng nh lí luận khoa học luật hình sự từ trớc đến nay đều chỉ ra rằng hành vi giao cấu trong tội hiếp dâm là giao cấu trái ý muốn của nạn nhân; buộc nạn nhân phải miễn cỡng giao cấu với mình là hành vi của tội cỡng dâm; việc thuận tình giao cấu trong các tội giao cấu với trẻ em, loạn luân, mua dâm ngời cha thành niên. Song trớc xu hớng các tội xâm phạm tình dục gia tăng kể từ năm 1995 trở lại đây, đặc biệt từ khi có các quy định sửa đổi, bổ sung và hớng dẫn việc xét xử các tội phạm tình dục, tội phạm tình dục đối với trẻ em thì trong giới luật gia đ nổi lên 2 quan điểm xoay xung quanh vấn đề tính chất của hành vi giao L * Giảng viên Khoa t pháp Trờng đại học luật Hà Nội nghiên cứu - trao đổi 34 - Tạp chí luật học cấu trong tội loạn luân: - Quan điểm thứ nhất dựa trên thực tiễn xét xử cũng nh sự giải thích trong các sách báo pháp lí những năm qua cho rằng hành vi khách quan của tội loạn luận là sự giao cấu thuận tình giữa những ngời giao cấu. Cụ thể phải có hành vi đồng tình giao cấu giữa những ngời cùng dòng máu về trực hệ (tức là giữa cha mẹ đối với con; ông bà đối với cháu nội, cháu ngoại); giữa anh chị em cùng cha mẹ, anh chị em cùng cha khác mẹ hoặc anh chị em cùng mẹ khác cha (Bình luận khoa học BLHS, Giáo trình luật hình sự Việt Nam của Trờng đại học luật Hà Nội ). ở đây chúng tôi xin đợc gọi là quan hệ giữa những ngời cùng huyết thống. Mọi trờng hợp giao cấu trái ý muốn đều phạm tội hiếp dâm; mọi trờng hợp buộc nạn nhân phải miễn cỡng giao cấu với mình đều phạm tội cỡng dâm nên hành vi khách quan của tội loạn luân chỉ có thể là hành vi giao cấu có tính chất thuận tình với đặc trng của riêng nó (giữa những ngời có quan hệ huyết thống) cho phép phân biệt với các hành vi giao cấu thuận tình trong các tội phạm khác. Hơn nữa, mặc dù cha có sự giải thích chính thức nào cũng nh cha có văn bản nào hớng dẫn cụ thể về tính chất của hành vi giao cấu trong tội loạn luân nhng đứng trên phơng diện kĩ thuật lập pháp, xét quy định của nhà làm luật về tội giao cấu với trẻ em và tội loạn luân, chúng ta cũng có thể kết luận rằng tính chất của hành vi giao cấu trong 2 tội này là nh nhau. Điều 115 quy định về tội giao cấu với trẻ em: Ngời nào đ thành niên mà giao cấu với trẻ em từ đủ 13 đến dới 16 tuổi, . Điều 150 quy định về tội loạn luân: Ngời nào giao cấu với ngời cùng dòng máu về trực hệ, với anh chị em cùng cha mẹ, với anh chị em cùng cha khác mẹ hoặc cùng mẹ khác cha. Trong các văn bản hớng dẫn của TANDTC từ những năm 1960 trở lại đây, cũng nh thực tiễn xét xử đều quy định hành vi giao cấu với trẻ em là có sự thuận tình của ngời bị hại. (1) Vì vậy, cũng phải hiểu hành vi giao cấu trong tội loạn luân mang tính chất thuận tình. - Quan điểm thứ hai cho rằng không nên hiểu hành vi giao cấu trong tội loạn luân nhất thiết phải có tính chất thuận tình. Bởi lẽ, nhà làm luật không quy định rõ trong điều luật về tội phạm này cũng nh không hề có văn bản nào hớng dẫn nh vậy. Hơn nữa, xem xét đờng lối xử lí trong lịch sử nớc ta cũng có thể minh chứng cho lập luận này. Tại Công văn số 73/TK ngày 2/3/1995 về việc xét xử loại tội xâm phạm tình dục trẻ em có hớng dẫn: Đối với những trờng hợp mà ngời có hành vi hiếp dâm trẻ em, cỡng dâm trẻ em hoặc giao cấu với ngời dới 16 tuổi lại có cùng dòng máu về trực hệ đối với nạn nhân hoặc giữa anh chị em cùng cha mẹ, anh chị em cùng cha khác mẹ hoặc anh chị em cùng mẹ khác cha với nạn nhân thì ngoài việc xét xử bị cáo về tội theo quy định tại các Điều 112, 113, 114 BLHS còn phải xét xử bị cáo thêm về tội loạn luân theo Điều 146. Với BLHS sửa đổi lần thứ t năm 1997, tình tiết "có tính chất loạn luân" (đợc hiểu là giao cấu với những ngời có cùng dòng máu về trực hệ đối với nạn nhân hoặc giữa anh chị em cùng cha mẹ, anh chị em cùng cha khác mẹ hoặc anh chị em cùng mẹ khác cha) đợc quy định thành tình tiết định khung tăng nặng của các tội hiếp dâm, tội cỡng dâm, tội giao cấu với trẻ em , vì vậy, trờng hợp này chỉ kết án kẻ phạm tội về tội hiếp dâm, cỡng dâm, giao cấu với trẻ em với tình tiết định khung tăng nặng chứ không kết án thêm về tội loạn nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 35 luân nh hớng dẫn cũ. Rõ ràng hớng dẫn trên chỉ hợp lí và có ý nghĩa trong trờng hợp hành vi giao cấu trong tội loạn luân đợc hiểu ở góc độ rộng, thực chất chỉ đề cập mối quan hệ huyết thống giữa những ngời cùng giao cấu, xâm hại đạo đức truyền thống, sự phát triển vững mạnh giống nòi, bất kể hành vi đó có hay không sự thuận tình của ngời cùng giao cấu. Chúng tôi cho rằng chỉ nên hiểu hành vi khách quan của tội loạn luân là giao cấu có sự thuận tình giữa những ngời có quan hệ huyết thống vì 3 lí do sau đây: - Tội loạn luân đợc quy định trong chơng các tội xâm phạm chế độ hôn nhân và gia đình với khách thể trực tiếp là thuần phong mĩ tục, đạo đức gia đình truyền thống của ngời Việt Nam cũng nh sự phát triển lành mạnh của giống nòi; mặc dù hành vi giao cấu là hành vi khách quan của tội loạn luân nhng khách thể của nó không phải là quyền đợc tôn trọng và bảo vệ về danh dự nhân phẩm của con ngời (cụ thể là quyền tự do tình dục) nh ở các tội hiếp dâm, cỡng dâm. - Trên thực tế, việc giao cấu không có sự thuận tình đ trở thành hành vi khách quan của các tội phạm khác (các tội hiếp dâm, tội cỡng dâm). - Cũng cần có sự phân biệt loạn luân với t cách là tội phạm độc lập với tình tiết định khung tăng nặng có tính chất loạn luân đợc quy định và biểu hiện ở những góc độ khác nhau. Quan điểm cho rằng hành vi giao cấu trong tội loạn luân có thể là thuận tình hoặc không thuận tình theo chúng tôi chỉ là mang tính hình thức (theo câu chữ). Vì theo câu chữ trong điều luật, tội giao cấu với trẻ em cũng có thể hiểu tơng tự, trong khi bằng phơng pháp loại trừ (rất quan trọng đối với ngời làm luật, áp dụng pháp luật nói chung, giải thích luật nói riêng), hành vi của tội này phải đợc hiểu là có tính chất thuận tình. Tất nhiên, để hoàn thiện luật cũng nh để tránh những cách hiểu sai, không thống nhất, chúng tôi cho rằng nên bổ sung vào điều luật quy định tội giao cấu với trẻ em và tội loạn luân từ "thuận tình" nh sau: Ngời nào giao cấu thuận tình 2. Về độ tuổi của đối tợng giao cấu trong tội loạn luân Điều luật không quy định độ tuổi của đối tợng giao cấu trong tội loạn luân song từ thực tiễn xét xử và trong tơng quan so sánh với các quy định của các tội phạm khác có liên quan thì vấn đề đợc đặt ra là coi trẻ em là đối tợng giao cấu trong tội loạn luân không, nhất là trong trờng hợp chủ thể là ngời cha thành niên (từ đủ 16 tuổi đến dới 18 tuổi). Trớc lần sửa đổi thứ t BLHS năm 1997, tình tiết có tính chất loạn luân cha đợc quy định là tình tiết định khung tăng nặng của các tội xâm phạm tình dục. Vì vậy, nếu giao cấu với trẻ em (dới 16 tuổi) có quan hệ huyết thống với mình bị xử lí về tội loạn luân và tội mà hành vi phạm tội cấu thành (tội hiếp dâm, tội cỡng dâm, tội giao cấu với ngời dới 16 tuổi - Công văn số 73/TK đ dẫn). Với việc quy định có tính chất loạn luân" là tình tiết định khung tăng nặng của nhóm tội xâm phạm tình dục, việc giải quyết TNHS đối với ngời có hành vi giao cấu với trẻ em có quan hệ huyết thống với mình nh sau: - Nếu giao cấu trái ý muốn của trẻ em thì phạm tội hiếp dâm trẻ em, tình tiết định khung tăng nặng có tính chất loạn luân; - Nếu buộc trẻ em phải miễn cỡng giao cấu với mình thì phạm tội cỡng dâm trẻ em, tình tiết định khung tăng nặng có tính chất loạn luân; - Nếu giao cấu thuận tình với trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dới 16 tuổi thì phạm tội giao cấu nghiên cứu - trao đổi 36 - Tạp chí luật học với trẻ em, tình tiết định khung tăng nặng có tính chất loạn luân. Tranh chấp thực sự chỉ đặt ra trong trờng hợp thuận tình giao cấu với trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dới 16 tuổi có quan hệ huyết thống, liên quan đến chủ thể của 2 tội giao cấu với trẻ em và tội loạn luân. Theo Điều 115, chủ thể của tội giao cấu với trẻ em phải là ngời đ thành niên (từ đủ 18 tuổi trở lên). Căn cứ vào quy định ở Điều 12 BLHS về tuổi chịu TNHS, tội loạn luân thuộc loại tội nghiêm trọng nên chủ thể của tội loạn luân là ngời từ đủ 16 tuổi trở lên. Trờng hợp những ngời từ đủ 16 tuổi trở lên, có quan hệ huyết thống, thuận tình giao cấu với nhau, theo quy định của luật đều phạm tội loạn luân. Trờng hợp ngời đ thành niên giao cấu thuận tình với ngời từ đủ 16 tuổi trở lên không bị coi là phạm tội. Trờng hợp ngời đ thành niên giao cấu thuận tình với trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dới 16 tuổi có quan hệ huyết thống với mình phạm tội giao cấu với trẻ em. Vậy trờng hợp ngời từ đủ 16 tuổi nhng cha đủ 18 tuổi giao cấu thuận tình với trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dới 16 tuổi có quan hệ huyết thống với mình, không phạm tội giao cấu với trẻ em nhng có phạm tội loạn luân không? (thực chất là có coi trẻ em là đối tợng của tội loạn luân hay không). Theo chúng tôi, nên hiểu đối tợng của tội loạn luân là từ đủ 16 tuổi trở lên. Có nghĩa là không truy cứu TNHS ngời từ đủ 16 tuổi nhng cha đủ 18 tuổi có hành vi giao cấu thuận tình với trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dới 16 tuổi quan hệ huyết thống với mình. Sự thu hẹp phạm vi điều chỉnh ở đây không có nghĩa hành vi phạm tội trong trờng hợp này không nguy hiểm mà nó phần nhiều liên quan đến chính sách hình sự của Đảng và Nhà nớc ta. Trong tội giao cấu với trẻ em, nhà làm luật quy định chủ thể phải là ngời đ thành niên. Trong trờng hợp có sự thuận tình giao cấu giữa 2 đứa trẻ (dới 16 tuổi) hoặc giữa trẻ vị thành niên từ đủ 16 tuổi đến dới 18 tuổi và trẻ em, nhà làm luật cho rằng ở đây hành vi đợc thực hiện cùng là kết quả của sự non nớt về nhận thức, sự phát triển cha hoàn thiện về thể chất và tâm sinh lí của cả 2 phía, không có sự lợi dụng chênh lệch tuổi tác của ngời phạm tội. Việc không truy cứu TNHS về tội loạn luân ngời từ đủ 16 tuổi nhng cha đủ 18 tuổi có hành vi giao cấu thuận tình với trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dới 16 tuổi có quan hệ huyết thống với mình cũng xuất phát từ lí do này. Tuy nhiên, đây không chỉ là vấn đề có tính chất lí luận mà thực tiễn rất có thể gặp phải, vì vậy, rất cần thiết phải có sự giải thích, hớng dẫn của các cơ quan chức năng. 3. Vấn đề định tội danh trong trờng hợp thực hiện hành vi giao cấu với trẻ em cha đủ 13 tuổi có quan hệ huyết thống với mình Trờng hợp này chỉ phạm tội hiếp dâm trẻ em ở khoản 4 Điều 112 hay còn phạm thêm tội loạn luân (Điều 150). Sở dĩ đặt ra vấn đề này là do tại lần sửa đổi thứ t BLHS năm 1997, tình tiết có tính chất loạn luân đợc quy định là tình tiết định khung tăng nặng ở các tội xâm phạm tình dục có hành vi giao cấu, ngay cả đối với các tội hiếp dâm, cỡng dâm (đ nói ở trên). Trong tội hiếp dâm trẻ em (Điều 112), tình tiết có tính chất loạn luân đợc quy định tại điểm a khoản 2 là CTTP tăng nặng áp dụng trong trờng hợp nạn nhân từ đủ 13 tuổi đến dới 16 tuổi. Song tại khoản 4 Điều 112 áp dụng cho trờng hợp nạn nhân cha đủ 13 tuổi lại không có quy định tình tiết tăng nặng định khung có tính chất loạn luân, Điều 48 quy định về các tình tiết tăng nặng trách nhiệm hình sự cũng không có tình tiết này. Vậy trong nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học - 37 trờng hợp này, có còn vận dụng hớng giải quyết nh Công văn số 73/TK ngày 2/3/1995 đ hớng dẫn không? Có hai quan điểm đợc đa ra để giải quyết vấn đề này: Một là, kẻ phạm tội chỉ phải chịu TNHS về tội hiếp dâm trẻ em tại khoản 4 Điều 112; hai là, kẻ phạm tội đồng thời chịu TNHS về cả tội hiếp dâm trẻ em khoản 4 Điều 112 và tội loạn luân (Điều 150). Lí giải vấn đề này lại liên quan đến việc hiểu thế nào về quy định mọi trờng hợp giao cấu với trẻ em cha đủ 13 tuổi tại khoản 4 Điều 112? Quan điểm từ trớc đến nay đợc thừa nhận là mọi trờng hợp ở đây đợc hiểu theo góc độ có hay không có sự đồng tình giao cấu của trẻ em dới 13 tuổi đều phạm tội hiếp dâm trẻ em. ở lứa tuổi này các em ở trong tình trạng sức khoẻ yếu kém nên khó có thể tự vệ đợc; lại cha có khả năng biểu lộ ý chí đúng đắn, dễ bị ngời khác lôi kéo, rủ rê. Vì vậy, ngay cả khi có sự đồng ý giao cấu của trẻ em, nhà làm luật cũng coi là trờng hợp lợi dụng độ tuổi để có đợc sự đồng ý của nạn nhân, dạng cụ thể của lợi dụng tình trạng không có khả năng biểu lộ ý chí đúng đắn đợc. Vậy nên giao cấu với trẻ em cha đủ 13 tuổi có quan hệ huyết thống với mình, ngoài việc phải chịu TNHS theo khoản 4 Điều 112 (tình tiết giao cấu với trẻ em cha đủ 13 tuổi) còn phải chịu TNHS thêm về tội loạn luân (giao cấu với ngời có quan hệ huyết thống với mình) Quan điểm thứ hai cho rằng mọi trờng hợp giao cấu ở đây nên hiểu theo nghĩa rộng là cả việc có hay không có sự đồng tình giao cấu của nạn nhân; có hay không có thêm các tình tiết định khung tăng nặng (nh ở khoản 2, 3 Điều 112). Đây cũng là lí do nhà làm luật không quy định cụ thể các tình tiết định khung tăng nặng khác. Vì vậy, giao cấu với trẻ em cha đủ 13 tuổi có quan hệ huyết thống với mình chỉ phạm tội theo khoản 4 Điều 112 mà không phạm thêm tội loạn luân nữa (vì tình tiết có tính chất loạn luân đ đợc bao gồm trong tình tiết định khung tăng nặng mọi trờng hợp giao cấu với trẻ em cha đủ 13 tuổi. Chúng tôi đồng ý với quan điểm thứ nhất, theo chúng tôi khi quy định về vấn đề này tại khoản 4 Điều 112 BLHS năm 1985 (với sửa đổi năm 1989 và 1991); khoản 4 Điều 112a BLHS sửa đổi năm 1997 và khoản 4 Điều 112 BLHS 1999, các nhà làm luật chỉ hàm ý bất kể dùng vũ lực hoặc thủ đoạn khác giao cấu trái ý muốn hay đ có sự thuận tình giao cấu của trẻ em cha đủ 13 tuổi đều phạm tội hiếp dâm trẻ em và phải chịu hình phạt nghiêm khắc nhất. Chúng ta hy xem lại quy định của BLHS năm 1985 trớc lần sửa đổi thứ t, khoản 4 Điều 112 quy định: 4. Mọi trờng hợp giao cấu với trẻ em dới 13 tuổi đều là phạm tội hiếp dâm và ngời phạm tội bị phạt tù từ bảy năm đến mời lăm năm. Phạm tội thuộc một trong các trờng hợp quy định ở khoản 2 và khoản 3 Điều này, thì bị phạt tù từ mời hai năm đến hai mơi năm, tù chung thân hoặc tử hình. Rõ ràng quy định mọi trờng hợp ở đây không bao gồm những trờng hợp có tình tiết tăng nặng ở khoản 2 và khoản 3 của điều luật. Trên đây là một số vấn đề đang còn tranh luận trong thực tiễn xét xử cũng nh trong lí luận về tội loạn luân. Mặc dù không phải là tội phạm mới cũng không thuộc nhóm tội phạm đợc sửa đổi, bổ sung trong thời gian qua song những vấn đề này thiết nghĩ cũng cần phải đợc xem xét, giải thích, hớng dẫn, đảm bảo thống nhất trong nhận thức và áp dụng./. (1).Xem: Bảng tổng kết và hớng dẫn đờng lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội phạm tình dục khác số 329 - HS2 ngày 11/5/1967 TANDTC. . cấu trong tội loạn luân; độ tuổi của đối tợng giao cấu trong tội loạn luân; định tội danh 1. Về tính chất của hành vi giao cấu trong tội loạn luân Theo. thì ngoài việc xét xử bị cáo về tội theo quy định tại các Điều 112, 113, 114 BLHS còn phải xét xử bị cáo thêm về tội loạn luân theo Điều 146. Với BLHS