nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 8/2006 3 TS. Vũ Bằng * 1. Phm vi v i tng iu chnh So vi Ngh nh ca Chớnh ph s 144/2003/N-CP (sau õy gi l Ngh nh s 144), Lut chng khoỏn cú phm vi iu chnh rng hn, quy nh v hot ng cho bỏn chng khoỏn ra cụng chỳng, niờm yt, giao dch, kinh doanh, u t chng khoỏn v cỏc dch v v chng khoỏn v th trng chng khoỏn (TTCK). Riờng v hot ng u t chng khoỏn, thng nht vi Lut u t va c Quc hi thụng qua, Lut chng khoỏn thng nht iu chnh i vi hot ng u t giỏn tip (mua, bỏn c phn, c phiu, trỏi phiu v cỏc giy t cú giỏ khỏc hoc thụng qua qu u t chng khoỏn) ca nh u t nc ngoi trờn TTCK Vit Nam. Cỏc ni dung liờn quan n hot ng u t giỏn tip ca nh u t nc ngoi c th hin rừ trong Lut trờn c s tuõn th nguyờn tc c bn ca hi nhp, m bo bỡnh ng gia nh u t trong nc v nc ngoi. Lut chng khoỏn c ỏp dng chung cho cỏc t chc, cỏ nhõn trong nc v nc ngoi tham gia u t v hot ng trờn TTCK Vit Nam, tuy nhiờn cú quy nh trng hp iu c quc t m Vit Nam l thnh viờn cú quy nh khỏc vi quy nh ca Lut ny thỡ ỏp dng iu c quc t ú. 2. Qun lớ nh nc v chng khoỏn v th trng chng khoỏn Lut chng khoỏn th hin vai trũ ca Nh nc trong vic ban hnh cỏc vn bn quy phm phỏp lut, cp cỏc loi giy phộp, thanh tra, kim tra v x lớ vi phm trong lnh vc chng khoỏn. Theo ú, Chớnh ph thng nht qun lớ nh nc v chng khoỏn v TTCK, B ti chớnh chu trỏch nhim trc Chớnh ph thc hin chc nng qun lớ nh nc v TTCK. Lut quy nh rừ U ban chng khoỏn nh nc l c quan thuc B ti chớnh nhng c thc hin mt s chc nng v thm quyn nht nh nh cp cỏc loi giy phộp, giỏm sỏt, thanh tra, x lớ vi phm trong hot ng chng khoỏn v TTCK nhm bo m tớnh c lp cn thit v thc quyn ca U ban chng khoỏn nh nc trong vic x lớ cỏc vn nghip v chng khoỏn. B ti chớnh ch thc hin chc nng ban hnh vn bn quy phm phỏp lut theo thm quyn v ch o U ban chng khoỏn nh nc thc hin cỏc nhim v, quyn hn c giao. 3. Cho bỏn chng khoỏn ra cụng chỳng Ngh nh s 144/2003/N-CP ch iu chnh hot ng phỏt hnh chng khoỏn ra * U ban chng khoỏn nh nc nghiên cứu - trao đổi 4 tạp chí luật học số 8/2006 cụng chỳng ca cỏc cụng ti c phn, khụng iu chnh vic phỏt hnh c phiu ca cỏc doanh nghip nh nc c phn hoỏ, vic phỏt hnh chng khoỏn ca cỏc t chc tớn dng, cỏc doanh nghip cú vn u t nc ngoi chuyn i thnh cụng ti c phn. Vic phỏt hnh chng khoỏn ra cụng chỳng ca cỏc i tng ny tuõn theo Lut t chc tớn dng, Ngh nh ca Chớnh ph s 38/2003/N-CP v Ngh nh ca Chớnh ph s 187/2004/N-CP vi cỏc quy nh riờng v th tc, iu kin phỏt hnh chng khoỏn ra cụng chỳng. iu ny lm hn ch vic phỏt trin th trng s cp, to ra s bt bỡnh ng gia cỏc loi hỡnh doanh nghip trong vic phỏt hnh chng khoỏn ra cụng chỳng ng thi khụng m bo c hiu qu ca cụng tỏc qun lớ nh nc i vi vic phỏt hnh chng khoỏn ra cụng chỳng. Theo thụng l quc t thỡ hot ng phỏt hnh cng ch l mt trong cỏc khõu trong quỏ trỡnh mi cho, phỏt hnh v bỏn chng khoỏn. Cỏc hot ng ny c gi chung l "cho bỏn chng khoỏn". phự hp vi thụng l quc t v phự hp vi s phỏt trin ca TTCK Vit Nam trong tng lai ng thi nhm khc nhng quy nh cũn hn ch, vng mc trong Ngh nh s 144, Lut thng nht iu chnh c hot ng phỏt hnh v cho bỏn chng khoỏn ra cụng chỳng ca cỏc i tng v quy nh giao Chớnh ph hng dn c th v iu kin cho bỏn chng khoỏn i vi doanh nghip nh nc, doanh nghip cú vn u t nc ngoi chuyn i thnh cụng ti c phn, doanh nghip mi thnh lp thuc lnh vc c s h tng hoc cụng ngh cao; v cho bỏn chng khoỏn ra nc ngoi v cỏc trng hp c th khỏc. Riờng i vi vic phỏt hnh trỏi phiu Chớnh ph, trỏi phiu Chớnh quyn a ph- ng hin nay thuc s iu chnh ca Lut ngõn sỏch, c th l Ngh nh ca Chớnh ph s 141/2003/N-CP ngy 20/11/2003 v vic phỏt hnh trỏi phiu Chớnh ph, trỏi phiu c Chớnh ph bo lónh v trỏi phiu Chớnh quyn a phng. Do vy, Lut ny khụng iu chnh vic phỏt hnh trỏi phiu Chớnh ph, trỏi phiu chớnh quyn a phng. Tuy nhiờn, Lut quy nh vic niờm yt, giao dch trỏi phiu Chớnh ph trờn s giao dch chng khoỏn (SGDCK), trung tõm giao dch chng khoỏn (TTGDCK) tuõn theo quy nh ca Lut chng khoỏn. 4. Cụng ti i chỳng Lut chng khoỏn cỏc nc u quy nh v cụng ti i chỳng v cỏc ngha v cụng ti i chỳng phi tuõn th. Tuy nhiờn, i vi Vit Nam, õy l mt ni dung hon ton mi c iu chnh trong Lut chng khoỏn. Vic t ra cỏc quy nh v cụng ti i chỳng nhm m bo tt c cỏc doanh nghip cú chng khoỏn c cụng chỳng s hu rng rói (k c cỏc doanh nghip ó phỏt hnh chng khoỏn ra cụng chỳng t trc khi Lut chng khoỏn cú nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 8/2006 5 hiu lc hoc phỏt hnh riờng l nhiu ln theo quy nh ca Lut doanh nghip m tr thnh cụng ti i chỳng) phi tuõn th nguyờn tc cụng khai, minh bch t ú cú th bo v c quyn v li ớch hp phỏp ca nh u t. V hot ng cho mua cụng khai, bo m tớnh cụng khai, minh bch trong vic cho mua thõu túm doanh nghip, trỏnh vic cỏc cụng ti i chỳng b thõu túm khụng cụng bng, cụng khai v bo v cỏc c ụng thiu s trong doanh nghip b thõu túm, hu ht lut cụng ti hoc lut chng khoỏn cỏc nc trờn th gii u quy nh vic cho mua c phiu nhm thõu túm doanh nghip phi c tin hnh cụng khai v phi c s chp thun ca c quan nh nc cú thm quyn trc khi thc hin cho mua. ng thi, theo ý kin t vn ca cỏc chuyờn gia nc ngoi, c bit l khuyn ngh ca IMF thỡ trong Lut chng khoỏn cn phi quy nh rừ vic cho mua cụng khai c s chp thun ca U ban chng khoỏn nh nc trc khi ngh thõu túm c thc hin. Do vy, Lut quy nh vic cho mua cụng khai ch c thc hin sau khi U ban chng khoỏn nh nc chp thun v ó c cụng b trờn cỏc phng tin thụng tin i chỳng trc thi im d kin thc hin. Vic U ban chng khoỏn nh nc chp thun khụng cú ngha l hn ch quyn thõu túm doanh nghip m ch nhm bo m vic thõu túm c tin hnh cụng khai, cụng bng. 5. Th trng giao dch chng khoỏn Theo Ngh nh s 144, mụ hỡnh t chc v hot ng ca TTGDCK H Ni v TTGDCK thnh ph H Chớ Minh l nh nhau, u thc hin c ch niờm yt v giao dch tp trung. Tuy nhiờn, qua thc trng hot ng th trng chng khoỏn cú th thy rừ rng vic xõy dng hai trung tõm vi cựng mt c ch niờm yt v giao dch s l khụng hiu qu, khụng ỏp ng c yờu cu a dng hoỏ giao dch chng khoỏn v kh nng tham gia th trng ca cỏc doanh nghip. Cng theo quy nh ca Ngh nh s 144 thỡ TTGDCK l n v s nghip cú thu, iu ny l khụng phự hp vi thụng l quc t. Tớnh c lp ca TTGDCK khụng cao, c bit l cụng tỏc qun tr iu hnh cũn mang tớnh hnh chớnh, thm quyn v giỏm sỏt cỏc hot ng giao dch trờn TTGDCK cũn hn ch. Theo thụng l quc t, SGDCK thng c t chc theo mụ hỡnh thnh viờn hoc c phn. phự hp vi iu kin ca TTCK Vit Nam hin nay, Lut chng khoỏn quy nh SGDCK, TTGDCK l phỏp nhõn thnh lp v hot ng theo mụ hỡnh cụng ti trỏch nhim hu hn hoc cụng ti c phn. Th tng Chớnh ph quyt nh vic thnh lp, gii th, chuyn i c cu t chc v hỡnh thc s hu theo ngh ca b trng B ti chớnh. Mụ hỡnh t chc gia SGDCK v TTGDCK c bn l ging nhau, ch cú hng hoỏ v phng thc giao dch ca nghiªn cøu - trao ®æi 6 t¹p chÝ luËt häc sè 8/2006 mỗi loại sàn giao dịch là khác nhau. SGDCK, TTGDCK có các thành viên giao dịch là các công ti chứng khoán được SGDCK, TTGDCK chấp thuận trở thành thành viên. SGDCK, TTGDCK có vai trò độc lập với cơ quan quản lí nhà nước trong việc tổ chức, quản lí, điều hành hoạt động giao dịch chứng khoán tại SGDCK, TTGDCK và được hạch toán, thu chi độc lập theo kết quả kinh doanh. Cơ cấu, tổ chức của SGDCK, TTGDCK bao gồm hội đồng quản trị, giám đốc hoặc tổng giám đốc và ban kiểm soát. Hiện nay các TTGDCK là các đơn vị sự nghiệp có thu, thuộc sở hữu nhà nước. Trong tương lai, khi TTCK đạt trình độ phát triển cao hơn sẽ tổ chức quản lí SGDCK, TTGDCK theo mô hình cổ phần như ở các nước. Về điều kiện niêm yết tại SGDCK, TTGDCK, Luật chỉ quy định những nguyên tắc cơ bản; còn quy định cụ thể về mức vốn điều lệ, số năm có lãi, số lượng cổ đông nắm giữ cổ phiếu… do Chính phủ hướng dẫn vì theo kinh nghiệm của các nước, tiêu chuẩn niêm yết là do SGDCK, TTGDCK quy định sau khi được UBCK chấp thuận. Đồng thời, trong điều kiện của Việt Nam, tiêu chuẩn niêm yết trên SGDCK, TTGDCK có thể thay đổi trong thời gian tới. Nếu quy định cụ thể trong Luật sẽ khó khăn trong việc điều chỉnh khi tình hình thị trường thay đổi. 6. Đăng kí, lưu kí, bù trừ và thanh toán chứng khoán Về tổ chức và hoạt động của trung tâm lưu kí chứng khoán: Giống như SGDCK và TTGDCK, trung tâm lưu kí chứng khoán cũng được tổ chức theo mô hình công ti TNHH hoặc công ti cổ phần theo quy định của Luật chứng khoán, có chức năng tổ chức, quản lí và giám sát hoạt động đăng kí, lưu kí, bù trừ và thanh toán chứng khoán. Thành viên lưu kí tại trung tâm lưu kí chứng khoán là các ngân hàng thương mại hoạt động tại Việt Nam, công ti chứng khoán đáp ứng đủ các điều kiện như về trang, thiết bị, về hoạt động kinh doanh… được Uỷ ban chứng khoán nhà nước cấp giấy chứng nhận đăng kí hoạt động lưu kí chứng khoán. Luật quy định chứng khoán của các công ti đại chúng phải được đăng kí, lưu kí tập trung tại trung tâm lưu kí chứng khoán. Quy định này phù hợp với thông lệ quốc tế về đăng kí tập trung và lưu kí tập trung, khắc phục được tình trạng chứng khoán hiện đang nằm rải rác trong tay các nhà đầu tư gây khó khăn cho doanh nghiệp trong việc theo dõi biến động sở hữu đồng thời sẽ thuận tiện cho việc giao dịch, thanh toán và tiến tới phi vật chất hoá chứng khoán như một số nước đã tiến hành. 7. Công ti chứng khoán, công ti quản lí quỹ đầu tư chứng khoán - Luật quy định công ti chứng khoán, công ti quản lí quỹ đầu tư chứng khoán được nghiên cứu - trao đổi tạp chí luật học số 8/2006 7 t chc di hỡnh thc cụng ti TNHH hoc cụng ti c phn theo Lut doanh nghip do U ban chng khoỏn nh nc cp giy phộp thnh lp v hot ng. Giy phộp ny ng thi l giy chng nhn ng kớ kinh doanh, thay cho hai giy nh hin nay. - Cỏc iu kin cp giy phộp thnh lp v hot ng cụng ti chng khoỏn, cụng ti qun lớ qu u t chng khoỏn c quy nh rừ rng, chi tit trong Lut theo hng n gin hn nhiu so vi Ngh nh s 144, loi b nhng iu kin mang tớnh nh tớnh, vỡ vy ch cũn mt s iu kin nh phi cú tr s chớnh v trang thit b phc v hot ng kinh doanh chng khoỏn, cú s vn phỏp nh v giỏm c hoc tng giỏm c v cỏc nhõn viờn thc hin nghip v kinh doanh chng khoỏn phi cú chng ch hnh ngh. Riờng iu kin v mc vn phỏp nh s do Chớnh ph quy nh c th vỡ õy l ch tiờu nh lng cú th thay i theo tỡnh hỡnh phỏt trin ca th trng. Lut cú quy nh cht ch hn trong vic hn ch ngi ang chp hnh hỡnh pht tự hoc ang b to ỏn cm hnh ngh kinh doanh khụng c l thnh viờn sỏng lp cụng ti chng khoỏn, cụng ti qun lớ qu u t chng khoỏn. Vic t ra quy nh ny nhm m bo hot ng chng khoỏn c an ton, hiu qu, trỏnh nhng gian ln cú th xy ra. - V thi hn cp giy phộp: Lut chng khoỏn ca a s cỏc nc u quy nh thi hn cp giy phộp t 30 n 45 ngy; mt s nc nh Trung Quc, thi hn ny l 6 thỏng. Tuy nhiờn, phự hp vi quỏ trỡnh ci cỏch th tc cp phộp i vi cỏc doanh nghip, thi hn cp phộp thnh lp v hot ng cụng ti chng khoỏn, cụng ti qun lớ qu, chi nhỏnh cụng ti chng khoỏn v cụng ti qun lớ qu u t chng khoỏn nc ngoi ó c rỳt ngn hn so vi Ngh nh s 144, ch cũn 30 ngy. - V nghip v kinh doanh chng khoỏn: Lut vn duy trỡ hai loi hỡnh cụng ti chng khoỏn v cụng ti qun lớ qu nh quy nh ti Ngh nh s 144, tuy nhiờn, cú s tỏch bch gia nghip v kinh doanh ca cụng ti chng khoỏn v cụng ti qun lớ qu u t chng khoỏn. Quy nh ny nhm hn ch xung t quyn li gia hot ng qun lớ qu v qun lớ danh mc u t chng khoỏn ca cụng ti qun lớ qu v cỏc dch v khỏc, theo ú cụng ti chng khoỏn c phộp thc hin cỏc nghip v mụi gii, t doanh, bo lónh phỏt hnh v t vn u t chng khoỏn; cụng ti qun lớ qu u t chng khoỏn c thc hin nghip v qun lớ qu u t chng khoỏn v qun lớ danh mc u t chng khoỏn. - Chng ch hnh ngh chng khoỏn cng c iu chnh li theo hng cp cho cỏc cỏ nhõn cú iu kin. Chng ch hnh ngh khụng cú thi hn v ch cú giỏ tr khi ngi cú chng ch hnh ngh lm vic ti nghiªn cøu - trao ®æi 8 t¹p chÝ luËt häc sè 8/2006 một công ti chứng khoán hay công ti quản lí quỹ. Luật đã bỏ quy định về việc thi sát hạch sau khi chứng chỉ hành nghề hết thời hạn nhằm giảm thiểu các thủ tục cấp lại, gia hạn, đổi chứng chỉ hành nghề như hiện nay; đồng thời bổ sung thêm quy định về trách nhiệm của công ti chứng khoán, công ti quản lí quỹ phải báo cáo Uỷ ban chứng khoán nhà nước về những người hành nghề tại công ti chứng khoán, công ti quản lí quỹ đó và định kỳ các cá nhân hành nghề phải bồi dưỡng, đào tạo chứng khoán để cập nhật những quy định, những nghiệp vụ mới. - Nhiều loại giấy phép trước đây quy định tại Nghị định số 144 thì nay tại Luật này đã được đơn giản hoá bằng các hình thức chấp thuận, thông báo, báo cáo, hay đăng kí. Công ti chứng khoán, công ti quản lí quỹ đầu tư chứng khoán khi thành lập, đóng cửa chi nhánh, văn phòng đại diện, phòng giao dịch, thay đổi tên công ti, địa điểm đặt trụ sở chính, chi nhánh… phải được Uỷ ban chứng khoán nhà nước chấp thuận nhằm kiểm soát những thay đổi đó để bảo vệ quyền lợi cho nhà đầu tư. - Quy định về nghĩa vụ của công ti chứng khoán, công ti quản lí quỹ đầu tư chứng khoán trong Luật cơ bản không có nhiều thay đổi so với Nghị định số 144, tuy nhiên có một số điểm mới quan trọng như quy định công ti chứng khoán, công ti quản lí quỹ phải mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho các nghiệp vụ kinh doanh tại công ti; Nghị định số 144 có quy định cấm việc thực hiện các hành vi mua, bán khống. Tuy nhiên, Luật chứng khoán đã quy định theo hướng mở, cho phép công ti chứng khoán được thực hiện việc bán hoặc cho khách hàng bán chứng khoán khi không sở hữu chứng khoán và cho khách hàng vay chứng khoán để bán theo quy định của Bộ tài chính. 8. Quỹ đầu tư chứng khoán, công ti đầu tư chứng khoán và ngân hàng giám sát Trong Luật mô hình quỹ đầu tư chứng khoán dạng hợp đồng vẫn được duy trì. Các nội dung liên quan đến việc thành lập các quỹ đầu tư chứng khoán bao gồm quỹ đại chúng và quỹ thành viên, quyền và nghĩa vụ của nhà đầu tư tham gia vào quỹ đầu tư chứng khoán, đại hội nhà đầu tư, điều lệ quỹ, giải thể quỹ, các hạn chế đối với quỹ đại chúng và các quy định cụ thể về loại hình quỹ mở và quỹ đóng đều được quy định chi tiết trong Luật. Đồng thời, để đáp ứng nhu cầu phát triển của thị trường, đa dạng hoá các loại hình quỹ đầu tư chứng khoán, Luật quy định về thành lập, tổ chức và hoạt động của công ti đầu tư chứng khoán, thực chất là quỹ đầu tư chứng khoán dạng pháp nhân, được tổ chức dưới hình thức công ti cổ phần theo quy định của Luật doanh nghiệp để đầu tư vào chứng khoán. Công ty đầu tư chứng khoán trong Luật này là loại hình công ti mới, hiện chưa có ở Việt Nam, về hoạt nghiªn cøu - trao ®æi t¹p chÝ luËt häc sè 8/2006 9 động tương tự quỹ đại chúng nhưng về tổ chức và bộ máy của công ti này mang tính đặc thù cao, do vậy Luật chỉ quy định những nguyên tắc cơ bản về việc thành lập và hoạt động của loại hình công ti này còn các nội dung cụ thể sẽ do Chính phủ hướng dẫn để đảm bảo tính thực thi và phù hợp với tình hình thực tế. Về ngân hàng giám sát, Luật không đặt ra các điều kiện để trở thành ngân hàng giám sát như Nghị định số 144 mà chỉ quy định ngân hàng giám sát thực hiện giám sát việc quản lí quỹ đại chúng cần phải có giấy chứng nhận đăng kí hoạt động lưu kí chứng khoán. 9. Công bố thông tin Cũng giống như Nghị định số 144, Luật dành cả một chương để quy định về đối tượng và phương thức công bố thông tin; nghĩa vụ công bố thông tin của tổ chức phát hành, tổ chức niêm yết, công ti đại chúng, công ti chứng khoán, công ti quản lí quỹ đầu tư chứng khoán, công ti đầu tư chứng khoán và SGDCK, TTGDCK. Các đối tượng này khi công bố thông tin phải đồng thời báo cáo Uỷ ban chứng khoán nhà nước về nội dung thông tin được công bố. Nội dung và phương thức công bố thông tin của từng đối tượng có nghĩa vụ công bố thông tin do Bộ tài chính quy định. 10. Thanh tra và xử lí vi phạm Để bảo đảm thị trường chứng khoán hoạt động có hiệu quả, ngăn ngừa các hành vi vi phạm và hạn chế rủi ro trên TTCK, hạn chế đến mức thấp nhất việc hình sự hoá các quan hệ kinh tế trong lĩnh vực chứng khoán, Luật quy định rõ quyền hạn của Uỷ ban chứng khoán nhà nước trong việc thực hiện các biện pháp thanh tra thị trường và xử lí các hành vi vi phạm, quy định rõ các căn cứ, điều kiện, biện pháp tiến hành thanh tra về hoạt động chứng khoán và TTCK, quyền và nghĩa vụ của đối tượng chịu sự thanh tra TTCK. Về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK: Luật quy định cụ thể về các hành vi vi phạm trong lĩnh vực chứng khoán và TTCK và hình thức xử lí tương ứng với từng hành vi vi phạm. Riêng về mức tiền xử phạt được quy định trong văn bản dưới Luật cho phù hợp với tình hình thực tế trong từng thời kì và quy định của Pháp lệnh xử phạt vi phạm hành chính. 11. Giải quyết tranh chấp, khiếu nại tố cáo và bồi thường thiệt hại Luật chứng khoán quy định nội dung và nguyên tắc giải quyết tranh chấp; việc giải quyết khiếu nại, tố cáo thuộc lĩnh vực chứng khoán và TTCK, quy định cụ thể về trách nhiệm của Uỷ ban chứng khoán nhà nước trong việc giải quyết khiếu nại, tố cáo, thời hạn giải quyết khiếu nại, tố cáo; tổ chức, cá nhân bị thiệt hại về kinh tế do việc vi phạm pháp luật chứng khoán có quyền khởi kiện để yêu cầu tổ chức, cá nhân gây thiệt hại phải bồi thường./. . hữu chứng khoán và cho khách hàng vay chứng khoán để bán theo quy định của Bộ tài chính. 8. Quỹ đầu tư chứng khoán, công ti đầu tư chứng khoán và ngân. toán và tiến tới phi vật chất hoá chứng khoán như một số nước đã tiến hành. 7. Công ti chứng khoán, công ti quản lí quỹ đầu tư chứng khoán - Luật