Bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán theo pháp luật Việt Nam Đinh Thị Kiều Trang Khoa Luật Luận văn Thạc sĩ ngành: Luật kinh tế; Mã số: 60 38 60 Người hướng dẫn: PGS.TS Nguyễn Viết Tý Năm bảo vệ: 2009 Abstract: Trình bày các vấn đề cơ bản về công ty cổ phần, cổ đông và bảo vệ cổ đông. Nghiên cứu những quy định pháp luật Việt Nam nhằm bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần hiện nay, đặc biệt là các công ty cổ phần chưa niêm yết trên thị trường chứng khoán Việt Nam. Thực trạng bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán ở Việt Nam. Trên cơ sở thực tiễn, tìm ra một số giải pháp và cơ chế nhằm bảo vệ tốt hơn quyền lợi của các cổ đông cũng như việc hoàn thiện pháp luật về vấn đề này. Keywords: Cổ đông; Luật chứng khoán; Pháp luật Việt Nam; Thị trường chứng khoán Content 1. Lý do chọn đề tài Trong những năm gần đây, từ những vụ phá sản của nhiều công ty cổ phần lớn ở Mỹ như Enron, Worldcom, Lehman Brothers, Barclays, Bank of America đã làm lo ngại tới các nhà đầu tư vào mô hình công ty cổ phần cũng như thị trường chứng khoán. Công ty cổ phần luôn đóng một vai trò quan trọng đối với sự phát triển và ổn định của cả nền kinh tế. Phát triển và đảm bảo sự ổn định của thị trường chứng khoán luôn là mối quan tâm hàng đầu của các quốc gia trên thế giới, vì thị trường chứng khoán giúp khơi thông các nguồn vốn trong xã hội và phân bổ một cách có hiệu quả các nguồn vốn này vào những dự án mang lại hiệu quả cao. Việc xâm phạm quyền lợi và lợi ích của nhà đầu tư, cổ đông ở Việt Nam diễn ra một cách phổ biến cũng là điều đáng báo động. Những hệ quả tức thời đối với cá nhân người đầu tư sẽ có những tác động tiêu cực đến sự phát triển thị thường khoán còn non trẻ ở Việt Nam, đồng thời nó sẽ là nguyên nhân làm đẩy lùi sự phát triển các hoạt động huy động vốn của công ty cổ phần ở Việt Nam. Thị trường chứng khoán Việt Nam được đánh dấu bằng sự vận hành của Trung tâm Giao dịch Chứng khoán thành phố Hồ Chí Minh ngày 20 tháng 7 năm 2000. Tuy nhiên, với đặc điểm là một thị trường non trẻ, các định chế hỗ trợ cho sự phát triển của thị trường chưa được hình thành một cách đầy đủ và toàn diện, việc quyền lợi của các nhà đầu tư trên thực tế được bảo vệ 2 như thế nào đang là mối quan tâm hàng đầu không những của cơ quan quản lý mà còn cả của các nhà đầu tư tiềm năng trong nước cũng như nhà đầu tư nước ngoài. Trong bối cảnh hiện nay, các công ty cổ phần ngày càng phát triển nhanh về số lượng, tính đến ngày 30 tháng 6 năm 2009, có 3.894 doanh nghiệp nhà nước được cổ phần hóa, và kho¶ng h¬n 2000 công ty cổ phần hiện có cổ phiếu đang được giao dịch mạnh trên thị trường chứng khoán không chính thức (OTC). Nếu vậy thì con số này lớn hơn nhiều so với 437 công ty hiện đang được niêm yết trên Trung tâm Giao dịch chứng khoán thành phố Hà Nội và Thành phố Hồ Chí Minh. Do vậy, vấn đề thiết lập các thể chế và thiết chế hữu hiệu để bảo vệ tốt quyền và lợi ích của nhà đầu tư càng trở lên cấp thiết. 2. Tình hình nghiên cứu đề tài Vấn đề làm thế nào để bảo vệ các cổ đông là vấn đề có tính chất quan trọng, vì việc bảo vệ các cổ đông quyết định đến sự tồn tại và phát triển của thị trường chứng khoán. Chính vì vậy, việc bảo vệ các cổ đông trong công ty cổ phần là vấn đề thu hút được nhiều sự quan tâm của các nhà quản lý trên thị trường cũng như các nhà khoa học kinh tế và đặc biệt là các nhà lập pháp như: hai tác giả Rafael La Porta, Florencio Lopez-de-silanesb trong các tác phẩm "Law and Finance" và "Investor Protection and Corporate governence"; Kenneth A.Kim, Pattanaporn Kitsabunnarat với "Shareholder Protection Laws and Corporate Boards Evidence from Europe". Ngoài ra, còn có các nghiên cứu về luật công ty và quản trị công ty như Henry Hannsman and Reinier Kraakman "What is Corporate law" của Benard Black và Reinier Kraakman "A self - enforcing model of coporate law"; hay của TS. Bùi Quốc Tuấn "The Protection of Shareholders in the Compulsory share Exchange System for the Establishment of whole Parent Subsidary Relations a comparative legal study of Japanese -American Laws". Tuy nhiên, các nhà nghiên cứu ở Việt Nam mới chỉ quan tâm vấn đề này ở một chừng mực nhất định, thường là trong khuôn khổ của một nghiên cứu về luật công ty và quản trị công ty như: "Báo cáo so sánh Luật công ty ở 4 quốc gia Đông Nam Á: Thái Lan, Singapore, Malaysia và Philippines" của CIEM; "Báo cáo đánh giá các điểm mạnh và yếu của Luật Doanh nghiệp: Kiến nghị giải pháp bổ sung, sửa đổi" của CIEM, GTZ và UNDP; của PGS.TS Phạm Duy Nghĩa "Chuyên khảo Luật kinh tế", Giáo trình Luật kinh tế (Tập 1: Luật Doanh nghiệp); của TS. Phạm Trọng Bình (Chủ nhiệm đề tài) "Bảo vệ nhà đầu tư cổ phiếu trên thị trường chứng khoán Việt Nam, thực trạng và giải pháp"; "Nghiên cứu so sánh thực trạng quản trị công ty tại Việt Nam với các nguyên tắc quản trị công ty của OECD" do MCG Management Consulting thực hiện trong dự án được Quỹ ASEM-TF 052643 tài trợ thông qua Ngân hàng thế giới. Với khả năng tiếp cận thông tin còn nhiều hạn chế, tác giả chưa thấy có một công trình nào nghiên cứu về vấn đề bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán công bố công khai. Do vậy, tác giả đã mạnh dạn chọn đề tài "Bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán theo pháp luật Việt Nam" trong bối cảnh hiện nay rất có ý nghĩa về mặt khoa học và thực tiễn, đồng thời mang tính cấp thiết cao. Kết quả nghiên cứu hy vọng sẽ góp phần xây dựng cơ sở lý luận, đánh giá thực trạng và đề xuất những giải pháp khả thi nhằm bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của các cổ đông trong công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam. 3. Mục tiêu và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài Với mục tiêu nghiên cứu nhằm làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận của pháp luật về bảo vệ quyền lợi của các cổ đông trong công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán. Đặc biệt là các công ty cổ phần hậu cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước, đánh giá thực trạng pháp luật cũng như tình 3 hỡnh vi phm cỏc quyn li ca c ụng, trờn c s ú a ra mt s gii phỏp nhm hon thin cỏc quy nh v bo v c ụng núi chung v c ụng trong cỏc cụng ty c phn cha niờm yt chng khoỏn núi riờng theo phỏp lut Vit Nam. t c mc tiờu trờn, lun vn tp trung vo mt s vn sau: - Cỏc vn c bn v cụng ty c phn, c ụng v bo v c ụng; - Quy nh phỏp lut Vit Nam nhm bo v c ụng trong cụng ty c phn hin nay, c bit l cỏc cụng ty c phn cha niờm yt trờn th trng chng khoỏn Vit Nam; - Thc trng bo v c ụng trong cụng ty c phn cha niờm yt chng khoỏn Vit Nam. Trờn c s thc tin, tỡm ra mt s gii phỏp v c ch nhm bo v tt hn quyn li ca cỏc c ụng cng nh vic hon thin phỏp lut v vn ny. 4. Phm vi nghiờn cu Quyn li ca cỏc c ụng trong cỏc cụng ty c phn l mt lnh vc rt nhy cm v cú quan h mt thit vi nhiu lnh vc: Chớnh tr, kinh t - xó hi v phỏp lut. Phỏp lut l phng tin quan trng m bo cho cỏc c ụng cng nh m bo cho th trng chng khoỏn vn hnh n nh v phỏt huy tỏc dng. Tuy nhiờn, Lun vn ch tp trung nghiờn cu trong khuụn kh phỏp lut v bo v cỏc quyn li ca c ụng cụng ty c phn cha niờm yt chng khoỏn. 5. C s lý lun v phng phỏp nghiờn cu ti c nghiờn cu trờn c s cỏc ch trng, ng li ca ng v Nh nc v doanh nghip, c phn húa doanh nghip nh nc, chng khoỏn; ỏp dng cỏc phng phỏp lun ca ch ngha Mỏc - Lờnin, ca lý lun nh nc v phỏp lut trong iu kin c ch kinh t mi gn lin vi thc tin. Ngoi ra, tỏc gi cũn s dng mt s phng phỏp khỏc nh: phng phỏp so sỏnh, phõn tớch tng hp, i chiu, thu thp thụng tin gii quyt nhng vn m ti nghiờn cu. 6. Kt cu ca lun vn Ngoi phn m u, kt lun, danh mc ti liu tham kho, ni dung ca lun vn gm 3 chng: Chng 1: Nhng vn lý lun c bn v bo v c ụng cụng ty c phn cha niờm yt chng khoỏn Chng 2: Thc trng phỏp lut Vit Nam v bo v c ụng cụng ty c phn cha niờm yt chng khoỏn Chng 3: Mt s gii phỏp phỏp lý nhm hon thin phỏp lut v bo v c ụng cụng ty c phn cha niờm yt chng khoỏn ti Vit Nam Ch-ơng 1 những vấn đề lý luận cơ bản về bảo vệ cổ đông ở công ty cổ phần ch-a niêm yết chứng khoán 1.1. Khỏi nim v cụng ty c phn 1.1.1. Khỏi nim cụng ty Di gúc kinh t, cụng ty c hiu nh l cỏc t chc chuyờn hot ng thng nghip dch v ( phõn bit vi cỏc nh mỏy, xớ nghip l nhng n v chuyờn sn xut). 4 Dưới góc độ pháp lý, công ty được hiểu là sự liên kết của nhiều người để tiến hành một công việc với mục đích kiếm lời. Việc chỉ ra một khái niệm công ty đã được nhiều nhà khoa học đưa ra: "Công ty được hiểu là sự liên kết của hai hay nhiều cá nhân bằng một sự kiện pháp lý, nhằm tiến hành một mục tiêu chung nào đó"; hay định nghĩa về Luật công ty là "Luật liên kết các cá nhân thông qua một sự kiện pháp lý theo luật tư nhằm đạt một mục đích chung đã xác định" Bộ Luật Dân sự Cộng hòa Pháp quy định "Công ty là một hợp đồng thông qua đó hai hay nhiều người cùng thỏa thuận với nhau sử dụng tài khoản hay khả năng của mình vào một hoạt động chung nhằm cùng chia lợi nhuận thu được qua hoạt động đó". Theo định nghĩa trên thì công ty có 3 đặc điểm cơ bản, đó là: (i) Sự liên kết của nhiều thành viên (cá nhân, pháp nhân); (ii) Liên kết thông qua một sự kiện pháp lý (như hợp đồng, điều lệ, quy chế); (iii) Có mục đích chung (kinh doanh nhằm kiếm lời). 1.1.2. Các loại công ty • Công ty đối nhân Công ty đối nhân là những công ty mà thực hiện dựa trên sự tin cậy của các thành viên về nhân thân, sự góp vốn chỉ là thứ yếu. Công ty đối nhân có đặc điểm rất quan trọng là không có sự tách biệt về tài sản của cá nhân thành viên và tài sản của công ty. Các thành viên hoặc ít nhất một thành viên công ty phải chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty. Các công ty đối nhân có thể tồn tại dưới dạng sau: - Công ty hợp danh, là loại hình công ty mà tất các thành viên đều phải chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty. - Công ty hợp vốn đơn giản, là các loại hình công ty có ít nhất một thành viên chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ, các thành viên khác, chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi số vốn góp vào công ty. - Công ty nặc danh, là loại hình công ty mà các thành viên nhận vốn để kinh doanh phải chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty, các thành viên góp vốn (nặc danh) chỉ có trách nhiệm góp vốn cho các thành viên nhận vốn, được hưởng một phần lợi nhuận của công ty và không phải chịu trách nhiệm về nợ của công ty. • Công ty đối vốn Đặc điểm quan trọng của các loại hình công ty này là công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty. Các thành viên công ty chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp của mình vào công ty. 1.1.3. Khái niệm về công ty cổ phần theo pháp luật một số nước trên thế giới Pháp luật của các nước khác nhau trên thế giới có quy định phong phú và đa dạng về công ty cổ phần bởi pháp luật của mỗi nước được hình hình trên cơ sở nguồn gốc lịch sử và điều kiện kinh tế - xã hội khác nhau. Tuy nhiên, dù tiếp cận dưới góc độ nào thì pháp luật của các quốc gia cũng đều ghi nhận những đặc điểm pháp lý cơ bản tương đối thống nhất về công ty cổ phần như: (i) Công ty cổ phần là một tổ chức có tư cách pháp nhân độc lập; (ii) Người góp vốn vào công ty chịu trách nhiệm hữu hạn; (iii) Phần vốn góp vào công ty (cổ phần) về cơ bản được tự do chuyển nhượng; (iv) Công ty được quản lý tập trung; (v) Công ty cổ phần có cấu trúc vốn linh hoạt, mang tính xã hội hóa cao. 1.1.4. Khái niệm về công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam 5 Công ty cổ phần ở Việt Nam ra đời muộn hơn so với nhiều nước phát triển trên thế giới. Năm 1990, pháp luật Việt Nam mới thừa nhận sự tồn tại của loại hình doanh nghiệp này. Đến nay, những chế định về công ty cổ phần đã từng bước hoàn thiện cho phù hợp với điều kiện Việt Nam và những thông lệ quốc tế. Công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2005: Theo Điều 77, Luật Doanh nghiệp (2005), Công ty cổ phần là: (1) Doanh nghiệp, trong đó: (i)Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; (ii) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa; (iii) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; (iv) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết (không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác); (2) Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; (3) Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn. 1.1.5. Công ty cổ phần niêm yết chứng khoán và công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán • Công ty cổ phần niêm yết chứng khoán Công ty cổ phần niêm yết là công ty được Ủy ban chứng khoán cho phép đưa chứng khoán vào danh mục chứng khoán có đủ tiêu chuẩn giao dịch tại thị trường giao dịch tập trung (Sở giao dịch chứng khoán). Công ty niêm yết phải tuân thủ kỷ luật chặt chẽ của thị trường giao dịch chứng khoán, đặc biệt là chế độ công bố thông tin khi đăng ký niêm yết, công bố thông tin định kỳ và bất thường cho mọi nhà đầu tư và cổ đông trong công ty. Trong công ty cổ phần niêm yết chứng khoán, cổ đông được cung cấp nhiều công cụ để bảo vệ quyền lợi của mình hơn: Cổ đông dễ dàng thực hiện giao dịch bán chứng khoán nhằm chuyển quyền sở hữu cổ phần, tiếp cận thông tin nhiều hơn. Ngoài ra, có cả thiết chế của Ủy ban Chứng khoán hoạt động vì mục tiêu là bảo vệ nhà đầu tư. • Công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán Công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán, các yêu cầu về công khai thông tin "nhẹ nhàng" hơn. Tuy vậy, luật công ty đảm bảo cổ đông được cung cấp những thông tin cơ bản về tình hình tài chính, hoạt động của công ty. Công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán là loại hình công ty vốn tiềm ẩn trong đó nhiều yếu tố bất ổn và tồn tại ngoài ý muốn chủ quan của các cổ đông. 1.2. Khái quát về bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần 1.2.1. Cổ đông, quyền cổ đông • Khái niệm cổ đông Cổ đông là người đã góp vốn vào công ty cổ phần bằng cách mua cổ phần của công ty. Khi đã đưa tài sản vào công ty, quyền sở hữu tài sản của cổ đông được chuyển sang cho công ty. Ngược lại, họ trở thành các đồng sở hữu chủ của công ty. Cổ đông có quyền lợi đối với công ty tương ứng với phần vốn góp của mình. • Các loại cổ đông Công ty cổ phần có nhiều loại cổ phần khác nhau, mỗi loại cổ phần tạo cho người sở hữu nó (cổ đông) các quyền và nghĩa vụ nhất định, kéo theo sự khác nhau trong cơ chế bảo vệ 6 quyền cổ đông. Luật các nước trên thế giới thường phân loại cổ đông thành cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi. Cổ đông phổ thông là loại cổ đông không thể thiếu và cũng là loại phổ biến nhất trong công ty cổ phần. Cổ đông phổ thông có đầy đủ các quyền cơ bản của chủ sở hữu công ty: Quyền tham dự và biểu quyết tại cuộc họp cổ đông, quyền nhận cổ tức, quyền chuyển nhượng cổ phần… Cổ đông ưu đãi là cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi sau: Cổ phần ưu đãi biểu quyết là loại cổ phần cho người nắm giữ chúng số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ đông phổ thông trong Đại hội đồng cổ đông. Cổ đông đa số, cổ đông thiểu số: Căn cứ vào lượng cổ phần mà cổ đông sở hữu, sẽ có cổ đông nắm giữ nhiều cổ phần, cổ đông nắm giữ ít cổ phần. Do nguyên tắc quyết định theo đa số trong chế độ hoạt động của Đại hội đồng cổ đông, cổ đông có nhiều cổ phần trở thành đa số; còn người có ít cổ phần trở thành thiểu số khi biểu quyết. Vì vậy, cổ đông đa số có khả năng nhiều ưu thế hơn cổ đông thiểu số trong việc tiếp cận thông tin, kiểm soát hoạt động của công ty. 1.2.2. Sự cần thiết bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp (hay Luật Công ty) là bảo vệ lợi ích của cổ đông bằng việc quy định các nhà quản lý phải hành động vì lợi ích tốt nhất cho cổ đông, đồng thời ngăn chặn khả năng các cổ đông đa số lợi dụng vị thế tước đoạt lợi ích hợp pháp của cổ đông thiểu số. Một hệ thống pháp luật bảo vệ tốt cổ đông trong công ty cổ phần phải đảm bảo các yếu tố như: (i) Các quy định của pháp luật bảo vệ quyền và lợi ích của cổ đông; (ii) Cơ chế giám sát việc thực thi hiệu quả các quy định đó. 1.2.3. Vai trò của bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần • Vai trò đối với công ty và nhà đầu tư Khi pháp luật bảo vệ cổ đông có hiệu quả, các nhà đầu tư có nhiều động lực hơn bỏ vốn vào công ty cổ phần. Đối với các công ty thu hút vốn cổ phần, khả năng huy động vốn sẽ gia tăng một khi nhà đầu tư yên tâm rằng đồng vốn đầu tư của mình được bảo toàn và phát triển, các quyền và lợi ích được bảo đảm. Quản trị công ty tốt cần đảm bảo các quyền cơ bản của cổ đông cũng như đối xử bình đẳng giữa các cổ đông. Sự thành công của các công ty có hệ thống quản trị nội bộ chú trọng bảo vệ cổ đông. • Vai trò đối với nền kinh tế Bảo vệ cổ đông hiệu quả có tác động tích cực lên toàn bộ nền kinh tế. Thứ nhất, nó thúc đẩy thị trường chứng khoán Thứ hai, bảo vệ cổ đông tốt góp phần thúc đẩy tốc độ tăng trưởng kinh tế, bởi nó khuyến khích việc chuyển tiết kiệm trong dân cư thành nguồn vốn đầu tư. 1.2.4. Bảo vệ cổ đông theo pháp luật một số quốc gia trên thế giới Các quốc gia có mức độ bảo vệ cổ đông khác nhau, tùy thuộc và các quy định pháp luật cũng như khả năng đáp ứng của các thiết chế thực thi. Trong cố gắng đưa ra một mẫu chung về mức độ bảo vệ cổ đông trong các hệ thống pháp luật khác nhau: (1) Nguyên tắc một cổ phần - một cổ phiếu biểu quyết (one share - one vote rule); (2) Cơ chế ủy quyền bằng thư (proxy buy mail); 7 (3) C ch bu gp hay i din theo t l (cumulative voting or proportional presentation); (4) C ch bo v c ụng thiu s (oppressed minorities mechanism; (5) Quyn u tiờn mua c phn mi phỏt hnh (pre-emptive rights); (6) T l c phn yờu cu triu tp cuc hp c ụng bt thng (% of share capital to call an extraodinary meeting); (7) C tc bt buc (mandory dividend). 1.2.5. Bo v c ụng theo B Nguyờn tc qun tr cụng ty ca OECD B Nguuyờn tc gm: (i) Bo m c s cho mt khuụn kh qun tr cụng ty hiu qu; (ii) Quyn ca c ụng v cỏc chc nng s hu chớnh; (iii) i x cụng bng gia cỏc c ụng; Vai trũ ca cỏc bờn cú quyn li liờn quan trong qun tr cụng ty; (iv) Cụng khai minh bch; (v) Trỏch nhim Hi ng qun tr. Nguyờn tc 1: Quyn ca c ụng v cỏc chc nng s hu chớnh Nguyờn tc 2: i x cụng bng gia cỏc c ụng Nguyờn tc 3: Cụng khai v minh bch Nguyờn tc 4: Trỏch nhim ca Hi ng qun tr Túm li, bo v c ụng l mt vn ln ca phỏp lut cỏc quc gia chớnh bi tỏc ng to ln ca nú n s phỏt trin ca tng cụng ty v tng th nn kinh t. Cỏch thc lut phỏp cỏc quc gia khỏc nhau bo v c ụng cng khỏc nhau, cỏc c gng a ra mu s chung ch l tng i v cha gii thớch mc phỏt trin ca th trng vn (vỡ s phỏt trin ca th trng vn cũn ph thuc vo nhiu yu t khỏc na nh vn húa kinh doanh, thúi quen u t) cỏc khuyn ngh ca OECD v bo v c ụng ca khuụn kh qun tr cụng ty l nhng gi ý tt cho cỏc nh hoch nh chớnh sỏch, phỏp lut trong quỏ trỡnh hon thin th ch ca quc gia mỡnh. Ch-ơng 2 Thực trạng pháp luật Việt Nam vũ bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần ch-a niêm yết chứng khoán So vi s lng 35.459 cụng ty c phn hin nay ang hot ng Vit Nam, s lng 437 cụng ty niờm yt trờn sn giao dch chng khoỏn Thnh ph H Chớ Minh, thnh ph H Ni thỡ nh "mui b b". S lng cỏc cụng ty phỏt hnh chng khoỏn ra cụng chỳng cng khụng ln. Vi s lng thuc quyn qun lý cũn ớt nh vy, nhim v ca y ban Chng khoỏn l bo v quyn li ca cỏc c ụng cha em li li ớch gỡ cho ụng o cỏc nh u t khi gúp vn vo cụng ty c phn. Cỏc c ụng nh da vo cỏc quy nh ca Lut Doanh nghip v cỏc thit ch cụng quyn khỏc nh tũa ỏn, c quan ng ký kinh doanh v thit ch h tr nh kim toỏn, lut s, hip hi bo v mỡnh. Di õy l cỏc phõn tớch v bỡnh lun bc u v mc bo v c ụng trong Lut Doanh nghip cng nh kh nng bo v c ụng trong iu kin thc t ca Vit Nam. 2.1. Bo v c ụng trong cụng ty c phn theo Lut Doanh nghip (2005) 2.1.1. Cỏc quyn ca c ụng 8 Nếu Luật công ty một số nước quy định quyền cổ đông theo kiểu phân tán ở những điều khoản khác nhau thì Luật Doanh nghiệp Việt Nam dành hẳn một điều khoản quy định các quyền của cổ đông phổ thông, cụ thể: Cổ đông phổ thông có quyền: (i) Tham dự và phát biểu trong các Đại hội cổ đông và thực hiện quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện được ủy quyền; mỗi cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết; (ii) Được nhận cổ tức với mức theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông; (iii) Được ưu tiêu mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông của từng cổ đông trong công ty; (iv) Được tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho cổ đông khác và cho người không phải là cổ đông, trừ trường hợp quy định tại khoản 5 Điều 84 của Luật này; (v) Xem xét, tra cứu và trích lục các thông tin trong danh sách cổ đông có quyền biểu quyết và yêu cầu sửa đổi các thông tin không chính xác; (vi) Xem xét, tra cứu, trích lục hoặc sao chụp Điều lệ công ty, sổ biên bản họp Đại hội đồng cổ đông và các nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông; (Xem Điều 79, Luật Doanh nghiệp năm 2005). • Quyền chuyển nhượng cổ phần Quyền tự do chuyển nhượng cổ phần được xem xét ở hai khía cạnh: thứ nhất, có thể chuyển nhượng cho bất kỳ ai vào bất cứ lúc nào; thứ hai, không cần thủ tục phê chuẩn của công ty. Luật Doanh nghiệp về cơ bản đã thừa nhận quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của cổ đông tại Điều 77 trừ các trường hợp ngoại lệ là cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại và cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập. • Quyền tiếp cận thông tin Quyền được nắm bắt những thông tin về công ty một cách đầy đủ (nhưng không có nghĩa là mọi thông tin) là cơ sở để cổ đông thực hiện các quyền cơ bản khác như quyền biểu quyết tại cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, quyền bầu và miễn nhiệm Hội đồng quản trị và cả quyền chuyển nhượng cổ phần. Luật Doanh nghiệp quy định cổ đông được nhận thông tin từ những loại tài liệu: Sổ đăng ký cổ đông;Danh sách cổ đông có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông, không phải toàn bộ danh sách mà chỉ là phần liên quan đến cổ đông đó; Quyết định của Đại hội đồng cổ đông; Tóm tắt báo cáo tài chính hằng năm, không rõ gồm những thông tin gì (Điều 86, Điều 104, Điều 129). • Quyền dự họp và biểu quyết tại Đại hội đồng cổ đông Thứ nhất, Trong lĩnh vực tài chính, cổ đông có quyền biểu quyết các vấn đề như: Loại cổ phần và tổng số cổ phần được chào bán của từng loại; Người được quyền mua cổ phần ưu đãi cổ tức, ưu đãi hoàn lại và các loại cổ phần ưu đãi khác; Chuyển cổ phần ưu đãi thành cổ phần phổ thông; Mức cổ tức hàng năm của từng loại cổ phần; Quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác; Quyết định mua lại trên 10% tổng số cổ phần đã bán của mỗi loại; Chấp thuận các hợp đồng và giao dịch có giá trị nhỏ hơn 50% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi trong báo cáo tài chính gần nhất hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tài Điều lệ công ty. (Xem các Điều 78, Điều 91, Điều 96, Điều 104, Điều 120) Thứ hai, Trong lĩnh vực điều hành, cổ đông có quyền biểu quyết các vấn đề như: Bầu, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, Ban Kiểm soát, xử lý các vi phạm của những người gây 9 thiệt hại cho công ty và cổ đông; Thông qua báo cáo tài chính hằng năm; Thông qua định hướng phát triển công ty. • Quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông Theo Điều 96, Luật Doanh nghiệp thì chỉ cổ đông có quyền biểu quyết mới có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông, bao gồm cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi biểu quyết (nếu điều lệ công ty không quy định thêm các loại cổ phần ưu đãi có quyền biểu quyết khác). Cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại không có quyền tham dự cuộc họp. • Quyền biểu quyết Đại hội đồng cổ đông thông qua các quyết định thuộc thẩm quyền bằng hình thức biểu quyết tại cuộc họp hoặc lấy ý kiến bằng văn bản. Luật Doanh nghiệp quy định tỷ lệ 65% số phiếu biểu quyết của cổ đông dự họp là đủ một quyết định thông thường (Ví dụ: bầu, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, mua lại cổ phần của cổ đông) được thông qua. Với các vấn đề đặc biệt quan trọng, tỷ lệ để thông qua là 75%. Với tỷ lệ số phiếu được thông qua 75% là bước tiến của Luật Doanh nghiệp năm 2005 (Luật Doanh nghiệp 1999 là 65%). • Quyền bầu, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông (Điều 108, khoản 1). Mặc dù Luật Doanh nghiệp không ghi nhận một cách rõ ràng quan hệ ủy quyền giữa cổ đông và Hội đồng quản trị, thực chất Hội đồng quản trị chính là người đại diện cho cổ đông để thực hiện quản lý hoạt động kinh doanh. Quyền bầu ra Hội đồng quản trị là một quyền quan trọng của cổ đông, quyền bầu luôn đi cùng với quyền bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị khi người này vi phạm nghĩa vụ của mình. • Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần Điều 90 Luật Doanh nghiệp năm 2005, được cho là một trong những điều khoản tiêu biểu nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số. Theo điều này, cổ đông có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình theo giá thị trường hoặc giá theo nguyên tắc định giá do cổ đông thỏa thuận với công ty. Quyền này phát sinh khi cổ đông phản đối quyết định về (i) việc tổ chức lại công ty, hoặc (ii) việc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại điều lệ công ty và thời hạn yêu cầu là mười ngày làm việc, kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua quyết định về các vấn đề nêu trên. • Quyền khởi kiện Cổ đông trong công ty cổ phần Việt Nam chỉ có quyền khởi kiện Tòa án hoặc Trọng tài yêu cầu hủy bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông trong các trường hợp: (i) trình tự và thủ tục triệu tập cuộc họp không theo đúng quy định của Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công ty (ii) trình tự, thủ tục ra quyết định và nội dung quyết định vi phạm quy định pháp luật hoặc Điều lệ công ty (Điều 107). 2.1.2. Công khai hóa các giao dịch tư lợi và các lợi ích liên quan Luật Doanh nghiệp liệt kê các giao dịch bị coi là tư lợi. Đó là giao dịch giữa công ty với thành viên Hội đồng quản trị, giám đốc, thành viên Ban Kiểm soát, cổ đông sở hữu trên 35% tổng số cổ phần phổ thông của công ty và những người có liên quan của họ. Luật yêu cầu các hợp đồng này phải có sự phê chuẩn của Đại hội đồng cổ đông (đối với hợp đồng và giao dịch có giá trị nhỏ hơn 50% tổng giá trị tài sản của doanh nghiệp ghi trong báo cáo tài chính gần 10 nht hoc mt t l khỏc nh hn quy nh ti iu l cụng ty) (iu 120). C ụng, c ụng cú ngi liờn quan l bờn ký kt hp ng, thnh viờn Hi ng qun tr hoc thnh viờn Hi ng qun cú ngi cú liờn quan l bờn ký kt hp ng khụng cú quyn biu quyt trong trng hp ny. Tuy nhiờn, nh ngha "ngi cú liờn quan" ti iu 4, khon 17 cha bao quỏt ht cỏc trng hp lm cho nhng ngi cha c quy nh trong lut d dng thc hin, che giu cỏc giao dch t li gõy thit hi cho c ụng thiu s. 2.1.3. Cụng khai thụng tin v cụng ty c phn Minh bch húa thụng tin l mt phng tin hiu qu bo v c ụng. Thụng tin y v kp thi v cụng ty l yu t rt quan trng giỳp nh u t a ra quyt nh u t chớnh xỏc. 2.1.4. Trỏch nhim ca Hi ng qun tr v Giỏm c Lut Doanh nghip quy nh ngha v ca Hi ng qun tr v Giỏm c hoc Tng giỏm c v ngi qun lý khỏc trong "ngha v ngi qun lý" (iu 119) nh sau: - Thc hin cỏc quyn v nhim v c giao theo ỳng quy nh ca Lut Doanh nghip, phỏp lut cú liờn quan, iu l cụng ty, quyt nh ca i hi ng c ụng; - Thc hin cỏc quyn v nhim v c giao mt cỏch trung thc, cn trng, tt nht nhm bo m li ớch hp phỏp ti a ca cụng ty v c ụng ca cụng ty; - Trung thnh vi li ớch ca cụng ty v c ụng ca cụng ty; - Thụng bỏo kp thi, y , chớnh xỏc cho cụng ty v cỏc doanh nghip m h v ngi cú liờn quan ca h lm ch hoc cú phn vn gúp, c phn chi phi; thụng bỏo ny c niờm yt ti tr s chớnh v chi nhỏnh ca cụng ty. 2.1.5. Kim soỏt ni b Kim soỏt ni b l cỏch thc c ụng giỏn tip giỏm sỏt hot ng qun lý c thc hin bi Ban Kim soỏt. 2.2. Thit ch thc thi phỏp lut v bo v c ụng cụng ty c phn 2.2.1 Thực thi pháp luật về bảo vệ cổ đông Lut Doanh nghip vi cỏc quy nh v bo v c ụng cú l vn l cha quyn v li ớch ca c ụng c bo v hiu qu trong thc t. Dự lut M khụng quy nh nhiu quyn cho c ụng, nhng cht lng bo v tt hn hn cỏc nc chõu u lc a vỡ M cú h thng t phỏp mnh m vi cỏc thm phỏn c lp, giu kinh nghim cựng h thng lut s ụng o, trỡnh cao. Hin tng kộm minh bch, cụng khai v ti chớnh trong cụng ty c phn Vit Nam hin nay, phn do s lng lo ca lut, phn do thiu c ch giỏm sỏt, cng ch thi hnh khin cho bỏo cỏo ti chớnh tr nờn kộm hu ớch cho cỏc nh u t. Ngay c bn cỏo bch ca cỏc cụng ty phỏt hnh chng khoỏn cng khụng em li cho nh u t mt cỏi nhỡn ỳng n v tỡnh hỡnh ti chớnh thc s ca cụng ty. 2.2.2. Cơ chế bảo vệ cổ đông Từ những thực tế các cổ đông th-ờng bị xâm hại lợi ích, cần phải có những cơ chế nhằm bảo vệ quyền lợi của các cổ đông: C ch bo v nhm trỏnh xa cỏc hnh vi xõm hi t li ớch ca phớa cỏc nh qun tr, hay t phớa cỏc c ụng nm quyn kim soỏt cụng ty (thng l cỏc cụng ty nh nc sau khi c phn húa, nh nc vn nm gi c phn chi phi), cn to ra c ch cỏc c ụng nh thc [...]... động của các công ty cổ phần nhìn từ góc độ "vấn đề đại lý"", Nghiên cứu kinh tế, (304) 41 Nguyễn Thế Thọ (2007), "Huy động vốn của công ty đại chúng phải tuân thủ quy tắc công khai, minh bạch", Chứng khoán, (8) 17 42 Nguyễn Thế Thọ (2008), "Nâng cao tính minh bạch trên Thị tr-ờng chứng khoán Việt Nam" , Chứng khoán, (9) 43 Lê Thị Thu Thủy (2004), "Hoàn thiện pháp luật về thị tr-ờng chứng khoán ở Việt Nam. .. tham gia quản lý công ty gián tiếp Đây là cơ chế bảo vệ cổ đông quan trọng nhất đ-ợc gần nh- các n-ớc trên thế giới áp dụng và ngày càng có xu h-ớng phát triển, hoàn thiện Thông tin là cơ sở để các cổ đông quyết định đầu t- vào các công ty cổ phần một cách đúng đắn và hiệu quả Thông tin về việc kinh doanh, tổ chức và các hoạt động khác mà nó có thể tác động đến giá trị cổ phiếu của công ty Núi túm li,... số điều của Luật Doanh nghiệp, H Ni 15 CIEM (2004), Báo cáo nghiên cứu so sánh Luật Công ty ở bốn quốc gia Đông Nam á: Thái Lan, Singapore, Malaysia và Philippine, Hà Nội 16 Ngô Huy C-ơng (2006), Góp phần bàn về cải cách pháp luật ở Việt Nam hiện nay, Nxb T- pháp, H Ni 17 Trn Vn Dng (Ch nhim ti) (2004), Hon thin c ch ti chớnh cụng ty c phn gúp phn thỳc y s phỏt trin th trng chng khoỏn Vit Nam, ti... khoỏn Vit Nam - thc trng v gii phỏp, ti khoa hc cp y ban, y ban Chng khoỏn Nh nc, H Ni 5 Bộ Tài chính (2004), Thông t- số 59/2004/TT-BTC ngày 18/6 h-ớng dẫn về niêm yết cổ phiếu và trái phiếu trên thị tr-ờng chứng khoán tập trung, H Ni 6 Bộ Tài chính (2007), Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/3 về việc ban hành Quy chế quản trị công ty áp dụng cho các công ty niêm yết trên Sở Giao dịch Chứng khoán/ ... vo cụng ty c phn Chỳ trng n vic bo v c ụng trong cụng ty c phn khụng ch cú ý ngha i vi tng cụng ty m cũn cú ý ngha ln vi nn kinh t quc dõn Do vy, vic nghiờn cu phỏp lut v bo v c ụng trong cụng ty c phn Vit Nam l rt quan trng trong bi cnh ci cỏch chớnh sỏch v phỏp lut kinh t mnh m hin nay Trong lun vn, tỏc gi ó nghiờn cu v gii quyt mt s vn : (i) Tỡm hiu c s lý lun cho vic bo v c ụng trong cụng ty c phn... thị tr-ờng chứng khoán ở Việt Nam - nhu cầu và giải pháp" , Nhà n-ớc và pháp luật, (12) 44 Lê Thị Thu Thủy - Nguyễn Anh Sơn (2001), "Thị tr-ờng chứng khoán Việt Nam: Thành công và h-ớng phát triển trong tiến trình đổi mới và hội nhập", Nghiên cứu Lập pháp, (2) 45 Lờ Th Thu Thủy - Nguyn Anh Sn (2004), "V trớ phỏp lý ca Trung tõm Giao dch Chng khoỏn Vit Nam" , Dõn ch v phỏp lut, (6) 46 Lờ Th Thu Thủy - Nguyn... bo v c ụng trong cụng ty c phn cha niờm yt Vit Nam Lut Doanh nghip 2005, ra i ó to ra khuụn kh phỏp lý m bo quyn ca c ụng trong cụng ty c phn Vic ban hnh Ngh nh v c phn húa doanh nghip nh nc cng l s th ch húa Ngh quyt ca ng, trong ú cỏc vn liờn quan n quyn li ca c 12 ụng trong cụng ty c phn sau c phn húa cng c chỳ ý mt mc nht nh Tuy nhiờn, khung phỏp lý bo v quyn ca c ụng trong cụng ty c phn cũn... HON THIN PHP LUT V BO V C ễNG TRONG CễNG TY C PHN CHA NIấM YT CHNG KHON TI VIT NAM 3.1 Thc trng bo v c ụng trong cụng ty c phn Vit Nam 3.1.1 Tỡnh trng vi phm cỏc quyn c bn ca c ụng Lut Doanh nghip ó quy nh cỏc quyn c bn ca c ụng trong cụng ty c phn mt cỏch rừ rng Trờn thc t, tỡnh trng vi phm quyn ca c ụng din ra nh "chuyn thng ngy huyn", c bit ph bin trong cỏc cụng ty c phn chuyn i t doanh nghip... nghip nh nc thnh cụng ty c phn, H Ni 15 11 Chớnh ph (2007), Ngh nh s 109/2007/N-CP ngy 26/6 v chuyn doanh nghip 100% vn nh nc thnh cụng ty c phn, H Ni 12 Chớnh ph (2007), Nghị định số 14/2007/NĐ-CP ngày 19/01 quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật Chứng khoán, H Ni 13 Chớnh ph (2007), Nghị định số 36/2007/NĐ-CP ngày 08/3 về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán, H Ni 14 Chớnh... quyn c ụng i vi cụng ty, trong ú bao gm cỏc quyn tham gia qun lý trc tip hoc giỏn tip cụng ty, quyn c giỏm sỏt qun lý v hot ụng ca cụng ty, quyn cú c thụng tin cõn xng vi cỏc c ụng khỏc, quyn c thụng tin y , chớnh xỏc v kp thi; quyn c biu quyt nhng vn quan trng ca cụng ty trong ú cú quyn c bu Hi ng qun tr; quyn c bi thng v quyn c khi kin cụng ty vỡ nhng tn tht cụng ty gõy ra 2.2.3 Quyền đ-ợc thông tin . khoán và công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán • Công ty cổ phần niêm yết chứng khoán Công ty cổ phần niêm yết là công ty được Ủy ban chứng khoán cho. luận của pháp luật về bảo vệ quyền lợi của các cổ đông trong công ty cổ phần chưa niêm yết chứng khoán. Đặc biệt là các công ty cổ phần hậu cổ phần hóa