HỌC VIỆN TƯ PHÁP KHOA ĐÀO TẠO LUẬT SƯ BÀI TIỂU LUẬN KỸ NĂNG TRANH TỤNG CÁC VỤ VIỆC DÂN SỰ Chuyên đề : KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG GIAI ĐOẠN KHỞI KIỆN TRANH CHẤP VỀ KỶ LUẬT LAO ĐỘNG THEO HÌNH THỨC SA THẢI Họ tên : ĐẶNG NGỌC BỬU QUỲNH Sinh ngày 01 tháng 11 năm 1969 SBD: ĐN14-64, Lớp: LS Kh.XIV (TP Đà Nẵng) Đà Nẵng, ngày 27 tháng 07 năm 2013 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân PHẦN MỞ ĐẦU Sa thải hình thức kỷ luật cao mà người sử dụng lao động áp dụng để xử lý người lao động có hành vi vi phạm kỷ luật lao động Khi bị sa thải, người lao động bị việc làm, nguồn thu nhập; bị sa thải theo khoản 1, khoản Điều 126 Bộ luật lao động 2012 người lao động không trợ cấp việc Như vậy, xét hậu pháp lý sa thải đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động dẫn đến chấm dứt quan hệ lao động; xét phương diện quyền nghĩa vụ kỷ luật lao động sa thải đặc quyền người sử dụng lao động Kỷ luật sa thải chế tài pháp lý, nhằm trì trật tự quản lý lao động Nếu áp dụng phát huy tác dụng tích cực ngược lại sa thải tuỳ tiện gây ổn định quan hệ lao động, làm giảm hiệu sản xcuất xảy tranh chấp tổn phí thời guan cơng sức cải vật chất bên tranh chấp uy tín doanh nghiệp bị giảm sút Tranh chấp kỷ luật sa thải loại tranh chấp mà mâu thuẩn bên thường gay gắt Người sử dụng lao động thường có xu hướng lạm quyền, cịn người lao động đứng trước nguy việc làm, nguồn thu nhập đảm bảo cho sống Do đó, họ sử dụng triệt để quyền khiếu nại, khởi kiện yêu cầu Toà án quan nhà nước, tổ chức can thiệp Việc giải vụ kiện thường bị kéo dài bên kháng cáo, khiếu nại nhiều lần Tranh chấp kỷ luật sa thải ngày có chiều hướng gia tăng, qua kết khảo sát hiểu biết pháp luật thủ tục giải tranh chấp lao động loại người lao động (kể người sử dụng lao động) bất cập, nhiều vụ việc đưa đến Tồ án phải trả lại đơn khởi kiện hết thời hiệu khởi kiện, vụ việc khơng thẩm quyền tịa án điều kiện chủ thể khởi kiện chưa với pháp luật tố tụng quy định Để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp người lao động, điều chỉnh cách hài hòa, ổn định mối quan hệ lao động người sử dụng lao động người lao động, góp phần thúc đẩy phát triển sản xuất đời sống xã hội Với vai trò luật sư để góp phần thực tốt chức xã hội, chức hành nghề, phạm vi hoạt động hành nghề theo quy định, Luật sư cần rèn luyện nâng cao kỹ hành nghề lĩnh vực hoạt động nghề nghiệp mình, “Kỹ luật sư giai đoạn khởi kiện tranh chấp kỷ luật lao động theo hình thức sa thải” nội dung cần thiết mà người luật sư cần quan tâm _ Trang 2/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân PHẦN NỘI DUNG Điều 126, Bộ luật Lao động năm 2012, việc áp dụng hình thức xử lý kỷ luật sa thải có ghi: “Hình thức xử lý kỷ luật sa thải người sử dụng lao động áp dụng trường hợp sau đây: Người lao động có hành vi trộm cắp, tham ô, đánh bạc, cố ý gây thương tích, sử dụng ma tuý phạm vi nơi làm việc, tiết lộ bí mật kinh doanh, bí mật cơng nghệ, xâm phạm quyền sở hữu trí tuệ người sử dụng lao động, có hành vi gây thiệt hại nghiêm trọng đe doạ gây thiệt hại đặc biệt nghiêm trọng tài sản, lợi ích người sử dụng lao động; Người lao động bị xử lý kỷ luật kéo dài thời hạn nâng lương mà tái phạm thời gian chưa xoá kỷ luật bị xử lý kỷ luật cách chức mà tái phạm Tái phạm trường hợp người lao động lặp lại hành vi vi phạm bị xử lý kỷ luật mà chưa xóa kỷ luật theo quy định Điều 127 Bộ luật này; Người lao động tự ý bỏ việc 05 ngày cộng dồn 01 tháng 20 ngày cộng dồn 01 năm mà khơng có lý đáng Các trường hợp coi có lý đáng bao gồm: thiên tai, hoả hoạn, thân, thân nhân bị ốm có xác nhận sở khám bệnh, chữa bệnh có thẩm quyền trường hợp khác quy định nội quy lao động.” Như án tranh chấp kỷ luật lao động sa thải người lao động khởi kiện Vì loại án này, người lao động thường nguyên đơn bên sử dụng lao động bị đơn Quá trình khởi kiện vụ án xem xét bao gồm việc tư vấn ban đầu, nghiên cứu hồ sơ trước khởi kiện khởi kiện vụ án lao động tòa án thụ lý vụ án Người luật sư cần nghiên cứu kỹ vấn đề định việc cần làm liên quan Trong trường hợp người có quyền lợi yêu cầu bảo vệ đến với luật sư họ cần đến ý kiến tư vấn có nên hay khơng nên khởi kiện, cách thức để khởi kiện, người luật sư cần tìm hiểu việc khách hàng để có lời tư vấn hợp lý Thông thường, khách hàng tìm đến luật sư, họ thường đặt niềm tin trơng chờ luật sư giúp đỡ, giải cho họ vướng mắc mà họ phải đương đầu Sự việc họ kể lại thường khơng đầy đủ, chí có suy diễn nhận thức chủ quan họ Bởi vậy, người luật sư đánh giá việc qua lời kể khách hàng mà phải bình tĩnh lắng nghe, thận trọng khéo léo _ Trang 3/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân đặt câu hỏi cho khách hàng nhằm gợi ý cho họ trình bày việc cách mạch lạc trung thực Qua đó, luật sư nắm bắt thực chất việc từ có lời tư vấn đắn cho khách hàng Lời khuyên luật sư phải trung thực, thẳng, phản ánh cách trung thực ý kiến luật sư nội dung đích thực vấn đề giải pháp có để giải vấn đề tranh chấp lao động, việc lựa chọn giải pháp không thiết thực không nên giải theo thủ tục tố tụng chưa thực cần thiết Đánh giá đắn mức độ việc khả giải giúp luật sư đưa lời tư vấn tìm kiếm phương cách giải tối ưu Trong hoạt động nghề nghiệp luật sư nói chung việc giải vụ án lao động nói riêng, tiêu chí nhìn vào hiệu thực tế mà luật sư mang lại cho khách hàng nên trường hợp có sở hợp lý, người luật sư khuyến khích khách hàng thỏa hiệp hay chấp nhận đề nghị đối phương nhằm mang lại cho khách hàng lợi ích thiết thực, tránh cho họ bị lơi kéo vào vịng kiện tụng phiền tối mà hậu bất lợi họ lại phải gánh chịu Luật sư cần cân nhắc thật kỹ để đưa tới cách giải có hiệu (tùy thuộc yêu cầu khách hàng) Trong trình này, người luật sư khơng thể mục tiêu lợi nhuận mà chiều theo tất yêu cầu khách hàng, giải chúng biết trước kết chắn đạt hoàn toàn ngược lại Nếu vậy, đạo đức nghề nghiệp luật sư cần phải xem lại Trong trường hợp vậy, người luật sư cần giải thích cho khách hàng hiểu rằng, đâu quyền, đâu nghĩa vụ họ tình tranh chấp để từ khuyên họ điều chỉnh yêu cầu cho hợp lý tránh gây căng thẳng, lãng phí tiền của, cơng sức vơ ích Khi xác định nhận bảo vệ cho đương vụ việc, luật sư cần thực thao tác nghề nghiệp cần thiết cho việc giải vụ án cho thuận lợi Kỹ luật sư xếp cách Người luật sư cần xác định nội dung tranh chấp, hay xác quan hệ tranh chấp Quan hệ tranh chấp có phải tranh chấp lao động mà Tịa án có thẩm quyền giải hay khơng Người luật sư cần xem xét phương án giải vụ việc, xác định kết đạt hiệu phương án Nếu khơng thiết phải tịa mà đường hịa giải, thương lượng giải giúp đỡ khách hàng việc hịa giải, thương lượng _ Trang 4/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân Khi xác định vụ việc phải giải thông qua đường tố tụng khách hàng có yêu cầu luật sư cần thực thao tác nghiệp vụ, cụ thể qua giai đoạn sau: I/ TIẾP XÚC TRAO ĐỔI VỚI KHÁCH HÀNG: Xem hai bên có quan hệ lao động khơng Cụ thể xem bên có ký hợp đồng lao động cụ thể khơng? hình thức hợp đồng, loại hợp đồng, thời hạn hợp đồng, tiền lương, công việc, địa điểm làm việc … Việc làm rỏ giúp Luật sư xác định xác xem quan hệ bên có phải quan hệ lao động hay không (hay quan hệ dân sự, hành chính) nhằm xác định xác Tịa án có thẩm quyền giải Làm rõ nội dung tranh chấp bên tranh chấp gì, nguyên nhân dẫn đến tranh chấp bên, thời điểm xảy kiện pháp lý dẫn đến tranh chấp thủ tục mà bên tiến hành Luật sư trao đổi với khách hàng làm rõ xem yêu cầu gì: bồi thường tiền lương ngày không làm việc, nhận trợ cấp việc hay muốn trở lại làm việc thứ tự ưu tiên yêu cầu Nếu khách hàng muốn yêu cầu nhận lại làm việc khuyên khách hàng khơng nên kiện tranh chấp tịa mà nên chọn phương án hòa giải thương lượng tốt II/ KIỂM TRA ĐIỀU KIỆN KHỞI KIỆN CỦA KHÁCH HÀNG: Sau khách hàng định khởi kiện Luật sư cần kiểm tra điều kiện khởi kiện khách hàng, ngồi điều kiện thơng thường vụ án phi hình khác Luật sư cần kiểm tra điều kiện khởi kiện sau: Xác định xem khách hàng có quyền khởi kiện hay khơng: Nếu khách hàng người lao động theo quy định pháp luật, người lao động từ đủ 15 tuổi trở lên có quyền tự khởi kiện Nếu người lao động 15 tuổi (trong trường hợp họ tham gia số quan hệ lao động) có quyền lợi ích bị tranh chấp họ muốn khởi kiện luật sư cần trao đổi để họ biết trường hợp, họ phải khởi kiện thông qua người đại diện hợp pháp cha, mẹ người giám hộ Điều kiện hòa giải sở: Theo điểm a khoản Điều 201 Bộ luật Lao động tranh chấp lao động cá nhân xử lý kỷ luật lao động theo hình thức sa thải không bắt buộc phải thông _ Trang 5/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân qua thủ tục hòa giải hòa giải viên lao động trước yêu cầu tòa án giải Khi xảy tranh chấp, bên có quyền kiện thẳng Toà án Tuy nhiên trường hợp pháp luật không hạn chế bên yêu cầu tiến hành hịa giải sở, trường hợp có hịa giải hịa giải thành luật sư khuyên khách hàng không nên kiện tranh chấp tịa Tịa án thụ lí vụ án việc hịa giải khơng thành Điều kiện thời hiệu khởi kiện: Luật sư cần vào thời hiệu khởi kiện vụ việc (khoản Điều 202 Bộ luật Lao động - Thời hiệu yêu cầu Toà án giải tranh chấp lao động cá nhân 01 năm , kể từ ngày phát hành vi mà bên tranh chấp cho quyền, lợi ích hợp pháp bị vi phạm) để xem tranh chấp khách hàng điều kiện khởi kiện hay không? Mặc dầu pháp luật không quy định bên tranh chấp cho quyền, lợi ích bị vi phạm luật sư khơng thể vào ý chí chủ quan khách hàng để xác định Luật sư cần trao đổi với khách hàng để biết xác ngày xảy kiện pháp lý dẫn đến tranh chấp, ví dụ: ngày công ty định kỷ luật sa thải, ngày khách hàng biết kiện Từ việc xác định luật sư kiểm tra xem tranh chấp khách hàng có cịn thời hiệu khởi kiện hay khơng? Nếu vụ việc thời hiệu khởi kiện theo quy định đơn kiện có khả thụ lý giải Nếu hết thời hiệu khởi kiện Luật sư cần khuyến khích khách hàng khơng nên khởi kiện tranh chấp tồ án Xác định Tịa án có thẩm quyền giải Tranh chấp kỷ luật lao động theo hình thức sa thải tranh chấp lao động cá nhân, Tịa án có thẩm quyền thụ lí giải Tịa án nhân dân cấp huyện Nếu tranh chấp có yếu tố nước ngồi tịa án có thẩm quyền giải Tịa án lao động thuộc Tòa án cấp tỉnh nơi bị đơn làm việc, cư trú có trụ sở giải (trừ trường hợp pháo luật có quy định khác) Để đảm bảo cho việc khởi kiện Tòa án thụ lý giải quyết, Luật sư phải xác định Tịa án có thẩm quyền theo quy định Điều 31, Điều 33, Điều 34, Điều 35 BLTTDS 2004 để giúp đương khởi kiện Xem việc kiện giải án, định có hiệu lực Tồ án định quan nhà nước thẩm quyền khác hay chưa: _ Trang 6/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân III/ THU THẬP, XÁC MINH, NGHIÊN CỨU HỒ SƠ VÀ ĐÁNH GIÁ CHỨNG CỨ: Theo nguyên tắc chung việc giải vụ án dân giải vụ án lao động, việc cung cấp chứng hay việc chứng minh nghĩa vụ đương Trên sở cứ, lý lẽ bên đưa mà Tịa án tiến hành việc xác minh để có sở giải đắn vụ án Trong giải vụ án lao động, trước việc người lao động người hiểu biết pháp luật cần trợ giúp pháp lý việc họ cung cấp chứng không đầy đủ, không hiểu ý nghĩa tầm quan trọng loại giấy tờ điều hiểu Do đó, luật sư cần xác định lại tổng thể vấn đề để bổ sung đầy đủ hồ sơ, xem xét toàn tài liệu có, đối chiếu với nội dung cần phải thu thập để xác định thiếu tài liệu nào; đồng thời, đánh dấu ghi chép lại tài liệu quan trọng Sau đó, luật sư cần phải xếp lại hồ sơ để tiện cho việc nghiên cứu Về lý sa thải: Nghiên cứu vấn đề này, luật sư cần phải trả lời người lao động bị sa thải lý người sử dụng lao động vào quy định để sa thải người lao động; lý hợp pháp khơng Để làm rỏ vấn đề đó, luật sư cần nghiên cứu văn xử lý kỷ luật lao động như: định sa thải, biên họp xét kỷ luật Trong thực tế có người sử dụng lao động nêu vào Điều 126 Bộ luật lao động mà không nêu rỏ cụ thể lý việc sa thải người lao động luật sư cần phải nghiên cứu thêm ý kiến người sử dụng lao động qua thông báo, thư từ, công văn trả lời để xác định người lao động có vi phạm kỷ luật lao động hay khơng, thuộc trường hợp theo quy định pháp luật lao động Khi đánh giá tính hợp pháp lý sa thải, luật sư cần ý trường hợp sau a) Trường hợp theo khoản Điều 126 Bộ luật Lao động trước hết cần xác định cụ thể hành vi vi phạm kỷ luật người lao động thuộc nhóm nào, cụ thể là: - Đối với hành vi trộm cắp, tham phải có chứng thể đối tượng trộm cắp, tham ô (tiền hay tài sản), trị giá bao nhiêu, xảy đâu Tuy nhiên trường hợp đơn vị sử dụng lao động có nội quy _ Trang 7/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân lao động nội quy có quy định mức giá trị tài sản trộm cắp, tham ô làm sa thải phải vào nội quy để giải - Đối với hành vi đánh bạc, cố ý gây thương tích, sử dụng ma tuý phạm vi nơi làm việc cần có chứng chứng minh có hành vi vi phạm thực nơi làm việc, quan, đơn vị; bị bắt tang - Đối với hành vi tiết lộ bí mật kinh doanh, bí mật cơng nghệ phải có chứng thể người lao động có tiết lộ bí mật cơng nghệ kinh doanh hay không, tiết lộ với ai, nào, đâu, nội dung tiết lộ gì, để xác định nội dung tiết lộ bí mật cơng nghệ kinh doanh (có thể nội dung đơn vị sử dụng lao động quy định cấm tiết lộ hợp đồng lao động, nội quy lao động, thoả ước lao động tập thể có quy định việc cấm tiết lộ thông tin gây thiệt hai cho đơn vị) Nếu gây thiệt hại phải có chứng cụ thể, hậu dấu hiệu bắt buộc hành vi - Nếu hành vi gây thiệt hại nghiêm trọng đe doạ gây thiệt hại đặc biệt nghiêm trọng tài sản, lợi ích người sử dụng lao động phải có chứng thể hành vi người lao động thực hành vi vi phạm, hành vi gì, xảy nào,ở đâu, tính chất mức độ hành vi, hậu gây thiệt hại Việc quy định hành vi nội quy lao động b) Trường hợp sa thải theo khoản Điều 126 Bộ luật Lao động phải có chứng thể người lao động bị xử lý kỷ luật kéo dài thời hạn nâng lương mà tái phạm thời gian chưa xoá kỷ luật bị cách chức Cụ thể người lao động có hành vi vi phạm gì, bị xử lý kỷ luật nào, hình thức gì, dược xố kỷ luật hay chưa hành vi tái phạm gì, xảy đâu, c) Trường hợp người lao động bị sa thải theo khoản Điều 126 Bộ luật Lao động phải có chứng thể người lao động có nghỉ việc hay không, nghỉ việc từ ngày nào, liên tục hay gián đoạn, tổng số ngày nghỉ ngày, có lý hay khơng, lý Nếu người lao động tự ý bỏ việc 05 ngày cộng dồn 01 tháng 20 ngày cộng dồn 01 năm mà khơng có lý đáng bị sa thải Các trường hợp coi có lý đáng bao gồm: thiên tai, hoả hoạn, thân, thân nhân bị ốm có xác nhận sở khám bệnh, chữa bệnh có thẩm quyền trường hợp khác quy định nội quy lao động _ Trang 8/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân Sau xác định hành vi vi phạm người lao động, đối chiếu với nội quy lao động (nếu có) quy định liên quan đến kỷ luật lao động trách nhiệm vật chất … để đánh giá việc sa thải người sử dụng lao động có pháp luật hay khơng Về thời hiệu thủ tục xử lý kỷ luật sa thải: a) Về thời hiệu: Khi nghiên cứu thời hiệu cần xác định thời điểm sau đây: - Thời điểm xảy vi phạm người lao động - Thời điểm người sử dụng lao động phát vi phạm - Thời điểm người sử dụng lao động xử lý sa thải người lao động Sau xác định thời điểm nói trên, vào hành vi vi phạm để xác định thời hiệu áp dụng Theo quy định Điều 124 Bộ luật Lao động thời hiệu để xử lý kỷ luật lao động tối đa 06 tháng kể từ ngày xảy hành vi vi phạm Trường hợp hành vi vi phạm liên quan trực tiếp đến tài chính, tài sản, tiết lộ bí mật cơng nghệ, bí mật kinh doanh người sử dụng lao động thời hiệu xử lý kỷ luật lao động tối đa 12 tháng Như thời hạn 06 tháng, trường hợp đặc biệt không 12 tháng, kể từ ngày xảy hành vi vi phạm, người sử dụng lao động phải tiến hành xem xét định xử lý kỷ luật người lao động Ngoài xem xét thời hiệu, luật sư cần ý tham chiếu đến khoản khoản Điều 123 Bộ luật Lao động hạn chế xử lý kỷ luật lao động đồi với số trường hợp người lao động thời gian: - Nghỉ ốm đau, điều dưỡng; nghỉ việc đồng ý người sử dụng lao động; - Đang bị tạm giữ, tạm giam; - Đang chờ kết quan có thẩm quyền điều tra xác minh kết luận hành vi vi phạm quy định khoản Điều 126 Bộ luật này; - Lao động nữ có thai, nghỉ thai sản; người lao động nuôi nhỏ 12 tháng tuổi _ Trang 9/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân - Và, không xử lý kỷ luật lao động người lao động vi phạm kỷ luật lao động mắc bệnh tâm thần bệnh khác làm khả nhận thức khả điều khiển hành vi b) Về thủ tục xử lý kỷ luật: Thủ tục xử lý kỷ luật bước mà người sử dụng lao động phải tuân thủ xử lý kỷ luật lao động Nếu không tuân theo quy định này, việc xử lý kỷ luật người sử dụng lao động bị coi trái pháp luật Cần ý số điểm sau đây: - Đối với đơn vị sử dụng lao động bắt buộc phải có nội quy lao động, thời điểm xử lý kỷ luật lao động chưa có nội quy lao động đăng ký hợp pháp khơng xử lý kỷ luật lao động - Luật sư phải xem xét chứng thể trình tổ chức tiến hành xét xử ký kỷ luật cách thức tiến hành, thời gian, địa điểm, thành phần tham dự nội dung xét kỷ luật Đặc biệt lưu ý chứng xác định người sử dụng lao động có họp xét kỷ luật hay khơng, có lập biên xử lý theo quy định khơng; có đại điện tổ chức cơng đồn người lao động tham dự hay không, ý kiến đại diện cơng đồn nào; người lao động vắng mặt lý gì; người định xử lý kỷ luật Trước định xử lý kỷ luật, người sử dụng lao động có trao đổi với Ban chấp hành cơng đồn sở hay không - Trường hợp vắng mặt người lao động, phải xem xét lý người lao động vắng mặt Nếu người sử dụng lao động thông báo văn cho người lao động đủ 03 lần, người lao động nhậ thơng báo vắng mặt người sử dụng lao động xét kỷ luật vắng mặt c) Thẩm quyền xử lý kỷ luật: Về nguyên tắc có người sử dụng lao động có quyền định xử lý kỷ luật Chỉ người sử dụng lao động vắng uỷ quyền văn cho người khác, coi người sử dụng lao động vắng mặt xử lý kỷ luật lao động họ khơng có mặt đơn vị phải cơng tác, lý khơng thể tự tiến hành việc xử lý kỷ luật người lao động Để xác định thẩm quyền xử lý, luật sư phải vào định xử lý kỷ luật sa thải người lao động định Trong trường hợp _ Trang 10/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân Tổng giám đốc, Giám đốc ký phải nghiên cứu thêm văn uỷ quyền, quy chế hoạt động đơn vị để xác định việc vắng mặt người có thẩm quyền phân cấp xử lý kỷ luật sa thải Các chứng để giải quyền lợi cho người lao động: Để giải quyền lợi cho người lao động, luật sư cần phải thu thập chứng để xác định quyền lợi mà người lao động hưởng theo hợp đồng lao động, thoả ước lao động tập thể, pháp luật lao động như: lương, phụ cấp, thưởng quyền lợi bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế quyền lợi mà người lao động hưởng trước bị sa thải, khoản người lao động nhận khoản chưa toán Trường hợp sa thải pháp luật có trường hợp người lao động trả trợ cấp việc, trường hợp người lao động bị sa thải theo khoản Điều 126 Bộ luật Lao động Khi luật sư cần thu thập chứng xác định thời gian làm việc để hưởng trợ cấp thơi việc Theo quy định người sử dụng lao động phải trả cho người lao động khoản trợ cấp việc năm làm việc tháng lương, cơng với phụ cấp lương (nếu có) Trong số trương fhợp việc trả trợ cấp ghi định sa thait; luật sư cần xác định xem người lao động nhậ khoản trợ cấp chế độ bảo hiểm xã hội hay chưa Trường hợp sa thải trái pháp luật, luật sư cần vào yêu cầu người lao động quy định pháp luật để xem xét khoản bồi thường Cụ thể sau: -Nếu người lao động muốn tiếp tục làm việc người sử dụng lao động cho người lao động tiền lương phụ cấp lương (nếu có) thời gian bị sa thải trái pháp luật, tính từ ngày bị sa thải đến kho Toà án xét xử vụ án, cộng với 02 tháng tiền lương phụ cấp (nếu có) với mức lương theo hợp đồng lao động tính bình qn tháng liền kề trước sa thải -Nếu người sử dụng lao động không muốn nhậ người lao động trở lại làm việc người lao động đồng ý, ngồi khoản itền bồi thường khoản trợ cấp nói trên, hai bên thoả thuận khoản bồi thường thêm cho ngưởi lao động để chấm dứt hợp đồng -Nếu người lao động khơng muốn trở lại làm việc ngồi khoản bồi thường nói trên, người sử dụng lao động trả cho người lao động tiền trợ cấp việc, năm làm việc tháng lương, cộng với phụ cấp _ Trang 11/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân lương (nếu có) với mức lương theo hợp đồng alo động tính bình quân tháng liền kề trước bị sa thải IV/ CHUẨN BỊ HỒ SƠ KHỞI KIỆN: Sau thực kiểm tra cần thiết liên quan đến điều kiện khởi kiện, luật sư tiến hành chuẩn bị hồ sơ khởi kiện - Tài liệu cần thiết hồ sơ khởi kiện đơn kiện Đơn kiện phải làm hình thức đủ nội dung theo quy định Điều 164-BLTTDS 2004 mẫu số 01 ban hành kèm theo Nghị số 02/2006/NQ-HĐTP ngày 12/5/2006 Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao Trong điểm quan trọng bao gồm: nguyên đơn phải trình bày họ muốn kiện ai, quan hệ hai bên tóm tắt theo trình tự thời gian từ ngày người lao động vào làm việc, công việc, tiền lương theo hợp đồng nào; có kiện làm thay đổi nội dung thỏa thuận liên quan đến tranh chấp cần giải quyết; kiện kỷ luật sa thải xảy (thời điểm, cứ, thủ tục, quyền lợi toán cho người lao động…); quan điểm nguyên đơn kiện (vì cho trái pháp luật); q trình giải tranh chấp (nếu có) Tùy theo yêu cầu khách hàng mà đơn khởi kiện, cần đưa cứ, lý lẽ, yêu cầu phù hợp Đơn khởi kiện cần nêu bật vấn đề song tránh dài dòng phải sử dụng khái niệm, thuật ngữ pháp lý Phần yêu cầu đơn kiện người lao động đề nghị Toà án xem xét giải thường gồm: tuyên việc kỷ luật theo hình thức sa thải trái pháp luật, bồi thường tiền lương thời gian không làm việc, tốn khoản tiền lương cịn thiếu, tiền nợ, tiền trợ cấp việc việc, tiền bồi thường bên vi phạm, tiền lương ngày chưa nghỉ phép năm, trả sổ lao động, sổ bảo hiểm … quyền lợi khác theo quy định pháp luật theo thỏa thuận hợp pháp bên - Tài liệu chứng nộp kèm theo đơn khởi kiện: Cùng với đơn kiện, Luật sư nên hướng dẫn cho khách hàng tài liệu cần thiết nộp theo đơn để chứng minh cho nội dung đơn kiện có pháp lý Các tài liệu loại việc kiện thương bao gồm: hợp đồng lao động, phụ lục hợp đồng lao động, văn bản/thông báo, định kỷ luật sa thải tài liệu liên quan khác nội quy lao động, kết giải tranh chấp trước khởi kiện… Tóm lại, đơn kiện đề cập đến kiện nên gửi cho Tịa án tài liệu để chứng minh cho kiện Việc khởi kiện hồn tất sau Tòa án thụ lý để giải vụ án _ Trang 12/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân PHẦN KẾT LUẬN Đối với vụ án lao động, kỹ chung, người luật sư cần nắm điều đặc thù việc giải vụ án lao động hậu pháp lý việc giải Việc nghiên cứu vấn đề lý luận thực tiễn kỹ luật sư việc giải vụ án lao động cần thiết người làm nghề luật sư nói chung luật sư chọn hướng chủ yếu liên quan đến giải vụ án lao động nói riêng Trong q trình hội nhập nay, tranh chấp lao động xuất ngày nhiều hết luật sư đội ngũ luật sư phải không ngừng tự giác rèn luyện, học tập trau dồi kỹ nghề nghiệp nói chung kỹ hỗ trợ khách hàng nói riêng vụ việc khởi kiện tranh chấp lao động kỷ luật lao động theo hình thức sa thải nói riêng, góp phần ổn định thị trường lao động, ổn định an ninh trật tự xã hội, bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp khách hàng, xây dựng mối quan hệ lao động hài hòa người lao động người sử dụng lao động phức tạp Bài tiểu luận phần nhận thức học viên, nên chắn khơng tránh khỏi thiếu sót Rất mong nhận cảm thơng đính từ Thầy Cơ Học viện Một lần xin cảm ơn quan tâm hướng dẫn giảng dạy tận tình Thầy Cô thuộc Học viện Tư pháp giúp học viên hoàn thành tiểu luận Đà Nẵng, ngày 27 tháng 07 năm 2013 Học viên trình bày ĐẶNG NGỌC BỬU QUỲNH _ Trang 13/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Luật lao động năm 1994, sửa đổi bổ sung năm 2002, 2006, 2007 Bộ luật Lao động năm 2012 Nghị đinh 44/2003/NĐ-CP ngày 09/5/2003 hướng dẫn Bộ Luật lao động hợp đồng lao động; Nghị định 41/CP ngày 06/7/1995; Nghị định 33/2003/NĐ-CP ngày 02/4/2003 hướng dẫn Bộ Luật lao động kỷ luật lao động trách nhiệm vật chất Thông tư hướng dẫn số 21/2003/TT-BLĐTBXH ngày 22/9/2003, Thông tư 17/2009/TT-BLĐTBXH ngày 26/5/2009 sử đổi Thông tư 21; Thông tư 19/2003/TT-BLĐTBXH ngày 22/9/2003 hướng dẫn Nghị định 41/CP Nghị định 33/2003/NĐ-CP Giáo trình kỹ giải vụ việc dân Học viện Tư pháp-NXB CAND năm 2009 Nghị 02/2006/NQ-HĐTP ngày 12/5/2006 HD xét xử sơ thẩm _ Trang 14/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân MỤC LỤC Trang PHẦN MỞ ĐẦU PHẦN NỘI DUNG: I/ Tiếp xúc trao đổi với khách hàng II/ Kiểm tra điều kiện khởi kiện khách hàng Xác định xem khách hàng có quyền khởi kiện khơng Điều kiện hoà giải sở Điều kiện thời hiệu khởi kiện Xác định Toà án có thẩm quyền giải Xem việc kiện giải ản, định có hiệu lực Toà án định quan nhà nước có thẩm quyền hay chưa III/ Thu thập, xác minh, nghiên cứu hồ sơ đánh giá chứng Về lý sa thải Về thời hiệu thủ tục xử lý kỷ luật sa thải Các chứng để giải quyền lợi cho người lao động IV/ Chuẩn bị hồ sơ khởi kiện 11 12 PHẦN KẾT LUẬN 13 TÀI LIỆU THAM KHẢO 14 MỤC LỤC 15 _ Trang 15/16 Tiểu luận môn học Kỹ tranh trung vụ việc dân ĐÁNH GIÁ, NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN HỌC VIỆN TƯ PHÁP …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… …………………………………………………………………………………… _ Trang 16/16 ... luyện nâng cao kỹ hành nghề lĩnh vực hoạt động nghề nghiệp mình, ? ?Kỹ luật sư giai đoạn khởi kiện tranh chấp kỷ luật lao động theo hình thức sa thải? ?? nội dung cần thiết mà người luật sư cần quan... học Kỹ tranh trung vụ việc dân PHẦN MỞ ĐẦU Sa thải hình thức kỷ luật cao mà người sử dụng lao động áp dụng để xử lý người lao động có hành vi vi phạm kỷ luật lao động Khi bị sa thải, người lao động. .. định nội quy lao động. ” Như án tranh chấp kỷ luật lao động sa thải người lao động khởi kiện Vì loại án này, người lao động thường nguyên đơn bên sử dụng lao động bị đơn Quá trình khởi kiện vụ án