Đang tải... (xem toàn văn)
Bản chất pháp lý của hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC. Phân biệt hợp đồng BCC và hợp đồng BOT
1. Bản chất pháp lý của hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC. Hợp đồng hợp tác kinh doanh (hợp đồng BCC) là hình thức đầu tư được quy định trong pháp luật của nhiều quốc gia trong đó có Việt Nam. Khoản 16 Điều 3 Luật đầu tư năm 2005 có định nghĩa về hợp đồng BCC như sau: “Hợp đồng hợp tác kinh doanh (sau đây gọi tắt là hợp đồng BCC) là hình thức đầu tư được ký giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân”. Bản chất pháp lý của hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC được thể hiện khái quát ở những mặt sau đây: Thứ nhất về tính chất của hợp đồng. Hợp đồng hợp tác kinh doanh là quan hệ đầu tư được thiết lập trên cơ sở hợp đồng, các nhà đầu tư chung vốn kinh doanh nhưng không thành lập bất kỳ tổ chức kinh tế mới nào, mọi quyền và nghĩa vụ cũng như lợi ích của các bên được thực hiện thông qua thỏa thuận của các bên, các chủ thể tham gia quan hệ đầu tư chỉ ràng buộc với nhau bởi hợp đồng mà không có sự ràng buộc về mặt tổ chức như ở các hình thức đầu tư chung vốn thành lập doanh nghiệp. Thứ hai về chủ thể của hợp đồng. Chủ thể của hợp đồng hợp tác kinh doanh là các nhà đầu tư được quy định tại khoản 4 Điều 3 của Luật Đầu tư 2005 bao gồm cả nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài. Số lượng chủ thể trong từng hợp đồng cũng không giới hạn, chủ thể của hợp đồng có thể bao gồm hai hoặc nhiều nhà đầu tư cùng có quan hệ hợp tác kinh doanh với nhau (song phương hoặc đa phương), tùy thuộc vào từng quy mô của dự án cũng như nhu cầu, khả năng và mong muốn của các nhà đầu tư. Mặc dù có sự thống nhất pháp luật về đầu tư nhằm đảm bảo môi trường đầu tư bình đẳng, không phân biệt đối xử song pháp luật hiện hành vẫn tồn tại 1 một số quy định riêng áp dụng cho hoạt động đầu tư kinh doanh vốn Nhà nước do đặc thù của các hoạt động này. Thứ ba về nội dung quan hệ đầu tư. Nội dung quan hệ đầu tư theo hợp đồng BCC là những thỏa thuận thể hiện tính “hợp tác kinh doanh”, bao gồm các thỏa thuận bỏ vốn để cùng kinh doanh, cùng chịu rủi ro, cùng phân chia kết quả kinh doanh . Đây chính là đặc thủ của hợp đồng hợp tác kinh doanh trong sự so sánh với các hợp đồng khác trong thương mại. Ví dụ như là ở hợp đồng mua bán, cung ứng dịch vụ tùy thuộc sự thỏa thuận của các bên hoặc theo quy định của pháp luật về thời điểm giao hàng, thời điểm cung ứng, thời điểm chuyển giao giấy tờ mà hoàn toàn có thể xác định lợi nhuận hay rủi ro thuộc về một trong các bên tham gia hợp đồng. Luật đầu tư không quy định cụ thể về nội dung của hợp đồng BCC, chỉ có Điều 55 Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định nội dung hợp đồng hợp tác kinh doanh dành cho các dự án có vốn đầu tư nước ngoài. Thứ tư về mục đích của các bên tham gia hợp đồng đó là nhằm thực hiện hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận và sản phẩm, thông qua hoạt động mà không thành lập pháp nhân mới. Thứ năm về hình thức của hợp đồng. Luật đầu tư năm 2005 không quy định hợp đồng BCC bắt buộc phải bằng văn bản. Tuy nhiên, trong trường hợp dự án đầu tư bằng hợp đồng hợp tác kinh doanh phải làm thủ tục đăng ký đầu tư hay thẩm tra dự án đầu tư thì phải lập thành văn bản. Còn trong trường hợp hợp đồng BCC không phải làm thủ tục đăng ký đầu tư hay thẩm tra dự án đầu tư thì có thê được thể hiện dưới hình thức văn bản, lời nói hay hành vi cụ thể. Như vậy, ta có thể thấy, do không phải thành lập pháp nhân mới, các bên không phải tiến hành thủ tục thành lập doanh nghiệp hợp đồng hợp tác kinh doanh là hình thức đầu tư dễ tiến hành, thích hợp với các dự án cần triển khai 2 nhanh, thời hạn đầu tư ngắn, đặc biệt với dự án có vốn đầu tư nước ngoài. Xét về lợi thế, đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh giúp sớm thu được lợi nhuận vì các nhà đầu tư không mất thời gian đầu tư xây dựng cơ sở sản xuất mới. Ngoài ra, hợp đồng BCC còn giúp các nhà đầu tư khắc phục được điểm yếu của mình và sử dụng được hầu hết các lợi thế trong kinh doanh. Hiện nay ở Việt Nam, hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh được thực hiện chủ yếu trong lĩnh vực thăm dò, khai thác dầu khí, lĩnh vực bưu chính viễn thông, in ấn, phát hành báo chí với sự tham gia góp vốn của nhà đầu tư nước ngoài. Kể từ khi được ghi nhận trong pháp luật Việt Nam, hình thức đầu tư này đã góp phần hiện đại hóa và phát triển ngành dầu khí, ngành bưu chính viễn thông của nước ta.3 2. Phân biệt hợp đồng BCC và hợp đồng BOTHợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC)Hợp đồng xây dựng – kinh doanh - chuyển giao (BOT)Khái niệmHình thức đầu tư được ký giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân (theo quy định tại khoản 16 Điều 3 Luật đầu tư năm 2005).Hợp đồng được ký giữa Cơ quan nhà nước có thẩm quyền và Nhà đầu tư để xây dựng, kinh doanh công trình kết cấu hạ tầng trong một thời hạn nhất định; hết thời hạn, nhà đầu tư chuyển giao không bồi hoàn công trình đó cho Nhà nước Việt Nam. (theo quy định tại khoản 1 Điều 2 Nghị định 108/2009/NĐ-CP).Chủ thểTất cả các nhà đầu tư đều có quyền tham gia đầu tư và ký kết hợp đồng.Chủ thể của hợp đồng BOT bắt buộc một bên phải là cơ quan Nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và một bên là nhà đầu tư.4 Lĩnh vực đầu tưCó quyền được đầu tư vào tất cả các lĩnh vực mà pháp luật không cấm.Thường được thực hiện trong các lĩnh vực như: xây dựng, vận hành công trình kết cấu hạ tầng mới hoặc cải tạo, mở rộng, hiện đại hoá, vận hành, quản lý các công trình giao thông, kinh doanh điện, cấp thoát nước và xử lý chất thải . và các công trình khác theo quy định của pháp luật và quyết định của Thủ tướng Chính phủMục đích khi lựa chọn hình thức đầu tư của các chủ thểTìm kiếm lợi nhuận và các mục đích kinh tế, tài chính khác khi các bên hợp tác kinh doanh.Thu được lợi nhuận và các quyền lợi ưu đãi khác, có những đặc thù do có sự tham gia của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, kêu gọi đầu tư vào các lĩnh vực trọng điểm, nhà đầu tư góp phần san sẻ gánh nặng tài chính cho Nhà nước khi tiến hành đầu tư xây dựng các công trình kết cấu hạ tầng5 Phương án kinh doanh và chấm dứt hợp đồngMọi thoả thuận không trái pháp luật sẽ được các bên tự nguyện thực hiện do đó phương án kinh doanh và thoả thuận chấm dứt hợp đồng sẽ do các bên tham gia hợp tác kinh doanh quy định, pháp luật tôn trọng các thoả thuận đó của các nhà đầu tư.Nhà đầu tư chỉ có quyền kinh doanh trong một thời hạn nhất định sau khi đã xây dựng xong công trình kết cấu hạ tầng đó phải chuyển giao không bồi hoàn cho nhà nước Việt Nam (theo quy đinh tại khoản 17 Điều 3 Luật đầu tư năm 2005)Nội dung của hợp đồngBao gồm các thỏa thuận thể hiện tính hợp tác kinh doanh, ví dụ như các thỏa thuận bỏ vốn để cùng kinh doanh, cùng chịu rủi ro, cùng phân chia kết quả kinh doanh…Bao gồm các thỏa thuận về các quyền và nghĩa vụ liên quan đến việc xây dựng, kinh doanh và chuyển giao công trình cho Nhà nước Việt Nam.Thời hạn thực hiện hợp đồngThường ngắn hơn, tuỳ theo thoả thuận của các bên hợp doanh.Thường dài hơn vì sau khi xây dựng, nhà đầu tư còn kinh doanh trong thời hạn nhất định sau đó mới chuyển giao cho nhà nước.6 Phương thức thực hiện hợp đồngKhông thành lập pháp nhân mới, không có bộ máy tổ chức, quản lý doanh nghiệp chung, các bên hợp doanh độc lập với nhau về kinh tế, tổ chức, tư cách pháp lý. Việc hợp doanh cùng góp vốn, phân chia kết quả kinh doanh tuỳ thuộc vào kết quả kinh doanh “lời ăn, lỗ chịu” tương ứng với tỷ lệ góp vốn của mỗi bên.Phải thành lập doanh nghiệp BOT (doanh nghiệp dự án) để tổ chức, quản lý doanh nghiệp, có tư cách pháp nhân, nhân danh chính mình để thực hiện các hoạt động kinh doanh. Việc thành lập doanh nghiệp dự án giúp nâng cao trách nhiệm của các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng, đảm bảo dự án đầu tư mang lại hiệu quả kinh tế, xã hội nhất định.7 . 1. Bản chất pháp lý của hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC. Hợp đồng hợp tác kinh doanh (hợp đồng BCC) là hình thức đầu tư được quy định trong pháp. Bản chất pháp lý của hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC được thể hiện khái quát ở những mặt sau đây: Thứ nhất về tính chất của hợp đồng. Hợp đồng