VIỆN HẦN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI PHAN ĐĂNG HẢI QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 938.01.07 TÓM TẮT LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2019 Công trình hồn thành tại: HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI Người hướng dẫn khoa học: TS Hồ Ngọc Hiển TS Nguyễn Văn Tuyến Phản biện 1: GS.TS Nguyễn Thị Mơ Phản biện 2: PGS.TS Dương Đăng Huệ Phản biện 3: PGS.TS Phạm Thị Giang Thu Luận án bảo vệ trước Hội đồng chấm luận án cấp Học viện họp Học viện Khoa học Xã hội vào hồi giờ…………phút, ngày……tháng……….năm……… Có thể tìm hiểu luận án thư viện: - Thư viện Quốc gia Việt Nam - Trung tâm Thông tin – Tư liệu – Thư Viện Học viện Khoa học Xã hội DANH MỤC CƠNG TRÌNH CƠNG BỐ CỦA TÁC GIẢ Phan Đăng Hải (2018), Một số vấn đề pháp lý ngăn ngừa xung đột lợi ích quản trị cơng ty niêm yết, Tạp chí Kiểm sát số 08/2018, Tr.36-41 Phan Đăng Hải (2018), Xu hướng phát triển pháp luật quản trị công ty niêm yết giới vấn đề đặt với Việt Nam, Tạp chí Nghề Luật số 04/2018, Tháng 8/2018, Tr.85-90 Phan Đăng Hải (2019), Hoàn thiện pháp luật Hội đồng quản trị cơng ty niêm yết, Tạp chí Nghề Luật Số 01/2019, Tháng 1/2019, Tr.52-55, 66 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Từ kỷ XIX, Hội đồng quản trị công ty đưa định mà khơng cần có đồng ý tất cổ đơng công ty hậu phá sản nhiều công ty, hoạt động quản trị công ty (QTCT) lần quan tâm Câu chuyện sụp đổ Phố Wall vào năm 1929 minh chứng rõ nét nhất, khởi đầu cho tranh luận bất tận vai trò cổ đơng người quản lý, quyền sở hữu quyền kiểm sốt Xu hướng phát triển tồn cầu hóa làm xuất cơng ty quy mơ lớn mà người chủ sở hữu cơng ty thường nhà quản lý, điều khiến cho việc kiểm sốt trở nên khó khăn Những xung đột lợi ích xảy cổ đông – chủ sở hữu nhận người quản lý – người đại diện không thực tối đa hóa lợi ích cổ đơng mà tập trung gia tăng lợi nhuận cho thân họ Đối với công ty niêm yết (CTNY), vai trò quan trọng xuất phát từ đặc thù quy mô mức độ ảnh hưởng tính ổn định bền vững tồn kinh tế, vấn đề QTCT đóng vai trò đặc biệt quan trọng Các nghiên cứu quản trị công ty niêm yết (QTCTNY) phức tạp nhiều so với QTCT thông thường vấn đề như: cấu chủ sở hữu đa dạng, thông tin bất cân xứng, điều kiện niêm yết chứng khốn, chế độ cơng bố thơng tin quy định khác thị trường chứng khoán chặt chẽ Trong thời gian qua Việt Nam, nhiều văn quy phạm pháp luật ban hành nhằm xây dựng khuôn khổ pháp lý cho hoạt động quản trị cơng ty niêm yết như: Luật Chứng khốn 2006 (sửa đổi, bổ sung 2010), Luật doanh nghiệp 2014, Nghị định 71/2017/NĐ-CP quản trị công ty công ty đại chúng Thông tư 95/2017/TT-BTC hướng dẫn Nghị định 71/2017/NĐ-CP Theo đánh giá chung, việc đảm bảo thực thi quy định pháp luật quản trị cơng ty nhiều tồn tại, chưa nói tới việc áp dụng thông lệ quốc tế giai đoạn bắt đầu Có nhiều nguyên nhân dẫn tới thực trạng vấn đề khơng thể khơng nhắc tới thiếu hồn thiện quy định pháp luật Xuất phát từ lý trên, nghiên cứu sinh lựa chọn đề tài “Quản trị công ty niêm yết theo pháp luật Việt Nam” làm nội dung nghiên cứu cho luận án tiến sĩ luật học Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu luận án 2.1 Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu đề tài làm sáng tỏ vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật QTCTNY Việt Nam sở nghiên cứu học hỏi kinh nghiệm pháp luật quốc gia giới, từ kiến nghị giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam QTCTNY 2.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Thứ nhất, phương diện lý luận, luận án tiến hành hệ thống hóa xây dựng vấn đề lý luận QTCTNY pháp luật QTCTNY để làm rõ chất, đặc trưng QTCTNY, chủ thể quan hệ QTCTNY mục tiêu QTCTNY; phân tích cần thiết phải điều chỉnh pháp luật hoạt động QTCT CTNY, nét đặc thù pháp luật QTCTNY so với pháp luật kinh tế pháp luật QTCT nói chung, xác định nội dung pháp luật QTCTNY phân tích yếu tố ảnh hưởng đến lĩnh vực pháp luật Thứ hai, thực tiễn, luận án tiến hành phân tích, đánh giá, so sánh quy định pháp luật Việt Nam hành liên quan đến QTCTNY nhằm làm rõ bất cập, hạn chế quy định pháp luật QTCTNY Việt Nam; đưa số liệu, sưu tầm vụ việc vi phạm liên quan đến QTCTNY để làm minh chứng cho lập luận khoa học luận án Thứ ba, nghiên cứu đề xuất quan điểm nhóm giải pháp hồn thiện nâng cao hiệu thực thi pháp luật QTCTNY Việt Nam Thứ tư, nghiên cứu phương pháp xây dựng thực thi pháp luật xu hướng phát triển pháp luật QTCTNY quốc gia giới để tìm kinh nghiệm, hướng phát triển áp dụng Việt Nam Đối tượng phạm vi nghiên cứu luận án 3.1 Đối tượng nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu đề tài pháp luật QTCTNY, cụ thể tư liệu liên quan đến QTCTNY, vấn đề lý luận QTCT nói chung QTCTNY nói riêng, vấn đề lý luận pháp luật QTCTNY, thực trạng quy định pháp luật tình hình thực thi pháp luật QTCTNY Việt Nam Trong trình nghiên cứu, pháp luật quốc gia, đặc biệt Bộ quy tắc QTCT giới tác giả quan tâm Trên sở đó, rút kết luận, kinh nghiệm cho q trình hồn thiện pháp luật QTCTNY Việt Nam 3.2 Phạm vi nghiên cứu Về lý luận, luận án nghiên cứu quan điểm QTCT, QTCTNY, pháp luật QTCTNY có giới, tập trung vào quốc gia mà lý luận QTCT, pháp luật QTCT phát triển Về thực tiễn, luận án tập trung nghiên cứu thực trạng pháp luật QTCTNY Việt Nam thông qua quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật chứng khốn Bên cạnh đó, luận án có phân tích, bình luận số quy định pháp luật Đức, Anh, Mỹ, Australia, Nhật Bản Bộ nguyên tắc QTCT OECD để rút học kinh nghiệm cần thiết cho q trình xây dựng hồn thiện pháp luật Việt Nam Về thời gian, luận án tập trung nghiên cứu pháp luật QTCTNY từ năm 2005 – thời điểm quan niệm QTCT dần hình thành Việt Nam xuất văn pháp luật điều chỉnh trực tiếp đến vấn đề QTCTNY 4.1 Phương pháp luận nghiên cứu Đề tài hình thành sở phương pháp luận chủ nghĩa Mác – Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh quan điểm Đảng Nhà nước hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường điều kiện hội nhập quốc tế Cơ sở phương pháp luận luận án chủ nghĩa vật biện chứng vật lịch sử 4.2 Phương pháp nghiên cứu Để thực nhiệm vụ nghiên cứu luận án, tác giả luận án áp dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể, phù hợp với nội dung nghiên cứu như: Phương pháp tiếp cận hệ thống, đa ngành liên ngành khoa học xã hội nhân văn; Phương pháp phân tích, logic, tổng hợp; Phương pháp phân tích logic quy phạm pháp luật; Phương pháp lịch sử, đối chiếu, thống kê; Phương pháp so sánh luật học Đóng góp khoa học luận án Thứ nhất, luận án chứa đựng nghiên cứu mang tính học thuật quan điểm tác giả luận án vấn đề QTCT QTCTNY Luận án đặc điểm QTCTNY, phân tích chủ thể tham gia mối quan hệ QTCTNY mục tiêu QTCTNY Thứ hai, luận án xây dựng định nghĩa pháp luật QTCTNY, đồng thời nét đặc trưng pháp luật QTCTNY so sánh với pháp luật kinh tế nói chung pháp luật QTCT nói riêng Luận án phân tách nội dung pháp luật liên quan đến QTCTNY bao gồm vấn đề: bảo vệ quyền cổ đông, mô hình QTCTNY, ngăn ngừa xung đột lợi ích, chế độ báo cáo công bố thông tin, giám sát xử lý vi phạm Thứ ba, với việc nghiên cứu, đánh giá yếu tố ảnh hưởng đến pháp luật QTCTNY xu hướng phát triển pháp luật thông lệ QTCTNY giới, luận án làm sáng tỏ sở thực tiễn việc thiết lập sách hoạt động QTCTNY, làm phong phú tư lập pháp Việt Nam việc ban hành quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động Đây tiền đề quan trọng làm sở xây dựng hoàn thiện quy định pháp luật QTCTNY tương lai Việt Nam Thứ tư, luận án phân tích đánh giá cách hệ thống thực trạng pháp luật QTCTNY Việt Nam, ưu điểm, nhược điểm quy định chế thực quy định Trong q trình phân tích, đánh giá, luận án có so sánh pháp luật Việt Nam với pháp luật nước ngồi thơng lệ quốc tế để có nhận định khách quan khoa học Thứ năm, luận án xác định rõ yêu cầu đặt việc hoàn thiện pháp luật QTCTNY đề xuất kiến nghị hoàn thiện nội dung pháp luật giải pháp nhằm nâng cao hiệu thực thi pháp luật QTCTNY Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận án Cho đến thời điểm tại, luận án cơng trình nghiên cứu với cấp độ luận án tiến sĩ nghiên cứu chuyên sâu vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật QTCTNY Luận án nguồn tài liệu tham khảo cho sinh viên trường đại học, nhà nghiên cứu khoa học pháp lý, nhà quản lý học tập công tác hoạch định sách ban hành pháp luật Việt Nam Cơ cấu luận án Ngoài phần mở đầu, kết luận, phụ lục danh mục tài liệu tham khảo, luận án gồm có chương: Chương 1: Tổng quan tình hình nghiên cứu Chương 2: Những vấn đề lý luận QTCTNY pháp luật QTCTNY Chương 3: Thực trạng pháp luật QTCTNY Việt Nam Chương 4: Hoàn thiện pháp luật QTCTNY Việt Nam Chương TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU 1.1 Tổng quan tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Thơng qua việc tìm hiểu cơng trình nghiên cứu liên quan đến đề tài, tác giả tổng hợp cơng trình nghiên cứu thành nhóm: i) Các cơng trình nghiên cứu lý luận QTCTNY; ii) Các cơng trình nghiên cứu pháp luật QTCTNY; iii) Các cơng trình nghiên cứu thực trạng pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam Từ đó, tác giả rút số kết luận sau: Thứ nhất, kết nghiên cứu mà luận án kế thừa tiếp tục phát triển - Các vấn đề lý luận liên quan đến QTCT, cụ thể: i) Định nghĩa QTCT:; ii) Vai trò QTCT; iii) Các nhân tố ảnh hưởng đến QTCT - Các cơng trình ngồi nước giác độ Luật học xây dựng nội dung pháp luật QTCTNY - Các nghiên cứu nước nhiều thách thức việc xây dựng pháp luật QTCT nói chung pháp luật QTCTNY nói riêng Việt Nam phải đối mặt thời gian tới - Các cơng trình nghiên cứu nước, giác độ Luật học, phân bất cập cần khắc phục thực trạng pháp luật QTCT nói chung QTCTNY nói riêng đưa giải pháp để khắc phục bất cập - Vì có nhiều cơng trình nghiên cứu thực góc độ kinh tế nên vấn đề kỹ thuật, nghiệp vụ QTCT nói chung phân tích, đánh giá cụ thể kỹ lưỡng Thứ hai, vấn đề chưa giải thấu đáo luận án cần tiếp tục nghiên cứu - Về cách thức tiếp cận: Các nghiên cứu thực hiện, thường tiếp cận đơn ngành góc độ kinh tế học, xã hội học luật học Mặc dù có số nghiên cứu tiếp cận đa ngành kinh tế - xã hội học song nghiên cứu lựa chọn cách tiếp cận luật học – kinh tế học – xã hội học chưa thực - Về phương diện lý luận: Hiện tại, chưa có cơng trình nghiên cứu cách toàn diện mặt lý luận QTCTNY pháp luật QTCTNY - Về phương diện thực tiễn: Các cơng trình nghiên cứu chủ yếu tập trung vào thực trạng pháp luật QTCT thông thường Một số tác phẩm có đề cập đến thực trạng pháp luật QTCTNY Việt Nam, dù nghiên cứu tổng quát hay nội dung nhỏ, đa phần lại dựa văn quy phạm pháp luật hết hiệu lực tính đến thời điểm - Về giải pháp hoàn thiện: Do thiếu nghiên cứu cách toàn diện, trực tiếp cập nhập liên quan đến pháp luật QTCTNY nên giải pháp hoàn thiện khung pháp luật điều chỉnh QTCTNY chưa cơng trình nghiên cứu thực 1.2 Cơ sở lý thuyết nghiên cứu 1.2.1 Lý thuyết người đại diện (Agency Theory) Trong tác phẩm Bàn tài sản quốc gia, Adam Smith (1776) lần đặt thách thức đằng sau tất vấn đề QTCT vấn đề dại diện Jensen Meckling (1976) giải thích sau: Lý thuyết đại diện liên quan đến hợp đồng theo vài người (cổ đông) giao cho người khác (thành viên Hội đồng quản trị) thay mặt họ thực số dịch vụ, có việc ủy quyền định cho đại diện Nếu hai bên mối quan hệ người muốn tối đa hóa lợi ích, có lý để tin đại diện khơng ln ln hành động lợi ích người chủ 1.2.2 Lý thuyết người quản lý (Stewardship Theory) Davis Donaldson (1991) cho nhà quản lý xem người giỏi quản lý hoạt động lợi ích tốt cổ đơng Những thành viên Hội đồng quản trị sau nhà quản lý, hay người quản gia (steward) cho lợi ích họ Các thành viên Hội đồng quản trị báo cáo cho cổ đông kết việc quản lý trách nhiệm người quản lý lợi ích cho cổ đơng Niềm tin tin tưởng vào thành viên Hội đồng quản trị niềm tin cố hữu khái niệm công ty 1.2.3 Lý thuyết bên liên quan (Stakeholder Theory) 10 Với hai cách hiểu QTCT, tác giả đồng tình với cách hiểu QTCT theo nghĩa rộng với lý QTCT đại không đơn điều chỉnh mối quan hệ nội cơng ty mà giải mối quan hệ phát sinh công ty với đối tượng có liên quan lợi ích đến cơng ty 2.1.3 Khái niệm quản trị công ty niêm yết QTCTNY hệ thống quy định, chế bao gồm: luật pháp, quy chế niêm yết, thông lệ tự nguyện nhằm định hướng, vận hành kiểm soát CTNY QTCTNY phản ánh mối quan hệ cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc điều hành bên liên quan đến công ty thông qua việc xác định cấu tổ chức quản lý CTNY quy trình xây dựng mục tiêu, xác định phương tiện để đạt mục tiêu giám sát hiệu thực mục tiêu cơng ty quyền lợi cổ đông bên liên quan cơng ty Từ định nghĩa trên, QTCTNY có số đặc điểm sau: i) QTCTNY hệ thống quy định, chế phản ánh mối quan hệ, xác định cấu quy trình; ii) Những mối quan hệ QTCTNY liên quan tới bên có lợi ích khác nhau, đơi lợi ích xung đột; iii) QTCTNY liên quan tới việc định hướng kiếm sốt cơng ty sở phân chia quyền lợi trách nhiệm cách phù hợp – qua cân lợi ích 2.1.4 Các chủ thể tham gia quan hệ quản trị công ty niêm yết Các chủ thể tham gia quan hệ QTCTNY cá nhân hay tổ chức có vị trí, vai trò định hoạt động QTCTNY Trong phạm vi nội cơng ty cổ phần nói chung CTNY nói riêng, có ba chủ thể chủ yếu tương ứng với cấp độ kiểm soát mối quan hệ QTCT, là: Cổ đơng, Hội đồng quản trị Ban Giám đốc điều hành Bên cạnh đó, số lượng nhà đầu tư lớn CTNY, máy quản trị nhiều cấp, số nước thường quy định bắt buộc phải tổ chức Ban kiểm soát để bảo vệ quyền lợi cho nhà đầu tư Ngoài chủ thể phạm vi nội cơng ty, nhiều chủ thể khác tham gia vào mối quan hệ QTCTNY với tư cách bên có quyền lợi liên 11 quan đến cơng ty: khơng có chủ nợ, nhà đầu tư mà bao gồm nhân viên, nhà cung cấp, khách hàng, quan pháp luật, quan chức nhà nước cộng đồng địa phương nơi công ty hoạt động 2.1.5 Các mục tiêu quản trị công ty niêm yết QTCTNY coi thành công đạt mục tiêu sau đây: Thứ nhất, đảm bảo tính thích nghi hệ thống QTCT Mục tiêu hướng tới đảm bảo hình thành môi trường QTCT phù hợp với giá trị xã hội tạo lợi nhuận kinh tế dài hạn Thứ hai, gia tăng giá trị bảo vệ quyền lợi cổ đông Hoạt động QTCT trước hết phải tạo lợi nhuận kinh tế dài hạn để gia tăng giá trị cổ đông (nhà đầu tư) nhằm thu hút vốn điều kiện cạnh tranh toàn cầu vốn Thứ ba, điều hồ lợi ích bên liên quan Sự thành công khung quản trị hiệu gắn liền với khả điều hồ lợi ích Hội đồng quản trị, Giám đốc, bên liên quan với lợi ích cổ đơng Thứ tư, tăng tính độc lập Hội đồng quản trị chế kiểm soát Hội đồng quản trị chế kiểm sốt khác có trách nhiệm bảo vệ chống lại lừa dối, lãng phí tài sản hay hoạt động hiệu Ban Giám đốc cán quản lý 2.2 Những vấn đề lý luận pháp luật quản trị công ty niêm yết 2.2.1 Sự cần thiết điều chỉnh pháp luật quan hệ quản trị công ty niêm yết Việc điều chỉnh bẳng pháp luật quan hệ QTCTNY thực cần thiết xuất phát từ lý sau đây: i) QTCT nói chung QTCT CTNY nói riêng có vai trò quan trọng, gây ảnh hưởng lớn tới đời sống kinh tế - xã hội Pháp luật QTCTNY đời phát triển để đáp ứng nhu cầu đó; ii) Xuất phát từ tính khơng hồn chỉnh hợp đồng mối quan hệ QTCT nói chung QTCTNY nói riêng; iii) Pháp luật QTCTNY tạo dựng hành lang pháp 12 lý cho hoạt động QTCTNY phát triển, đảm bảo quyền lợi bên mối quan hệ QTCTNY 2.2.2 Khái niệm pháp luật quản trị công ty niêm yết Pháp luật QTCTNY hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh từ mối quan hệ cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc điều hành bên liên quan trình định hướng, vận hành kiếm sốt cơng ty nhằm đạt mục tiêu định Chúng ta rút số đặc điểm pháp luật QTCTNY sau: Thứ nhất, pháp luật QTCTNY mang đặc điểm chung pháp luật kinh tế: i) Ghi nhận quyền tự định đoạt bên việc tham gia quan hệ tài sản; ii) Các quy định quy tắc giải thích cho ý chí bên quan hệ Thứ hai, bên cạnh đặc điểm chung, pháp luật QTCTNY có số đặc điểm riêng nhằm phân biệt với pháp luật kinh tế, pháp luật QTCT thông thường: i) Chủ thể mục tiêu pháp luật QTCTNY: chủ thể pháp luật QTCTNY bao gồm quan nội công ty cá nhân, tổ chức khác có liên quan đến công ty Pháp luật QTCTNY hướng đến bảo đảm dung hoà quyền lợi bên liên quan; ii) Cách thức điều chỉnh pháp luật QTCTNY: Quy định pháp luật QTCTNY chặt chẽ nhiều so với pháp luật QTCT thơng thường; iii) Tính chất quy phạm pháp luật QTCTNY: quy định pháp luật QTCTNY chia làm loại: quy định mang tính tuân thủ tuyệt đối, quy định mang tính tuân thủ tương đối (tuân thủ giải thích), quy định mang tính đề xuất; iv) Cấu trúc pháp luật QTCTNY bao gồm: luật chung, luật chuyên ngành, quy định, quy tắc QTCTNY khác 2.2.3 Các nội dung pháp luật quản trị công ty niêm yết Xuất phát từ cách tiếp cận pháp luật QTCTNY theo nhóm vấn đề, nội dung pháp luật QTCTNY bao gồm: i) Các quy định pháp luật bảo vệ quyền cổ đông; ii) Các quy định pháp luật mô hình QTCTNY; iii) Các 13 quy định pháp luật ngăn ngừa xung đột lợi ích; iv) Các quy định pháp luật chế độ báo cáo công bố thông tin; v) Các quy định pháp luật giám sát xử lý vi phạm 2.2.4 Các yếu tố ảnh hưởng đến pháp luật quản trị công ty niêm yết Các yếu tố ảnh hưởng đến pháp luật QTCTNY tiền đề quan trọng cho hình thành phát triển pháp luật QTCTNY quốc gia Việt Nam, bao gồm: i) Cơ chế quản lý kinh tế quốc gia; ii) Điều kiện kinh tế - xã hội quốc gia; iii) Các thiết chế bổ trợ cho pháp luật quản trị công ty; iv) Xu hướng hội nhập kinh tế quốc tế 2.2.5 Xu hướng phát triển pháp luật quản trị công ty niêm yết giới vấn đề đặt Việt Nam Xác định chủ thuyết quản trị công ty niêm yết: Liên quan tới mục đích cơng ty, giới xuất hai học thuyết với hai quan điểm đối lập nhau, học thuyết giá trị cổ đơng (shareholder value theory) học thuyết giá trị bên liên quan (stakeholder value theory) Về bản, quy định pháp luật QTCTNY Việt Nam chưa làm rõ mục đích cơng ty Chỉ sở xác định mục đích cơng ty gì, khn khổ pháp lý cho QTCTNY xây dựng cách thống quán Xây dựng mơ hình quản trị cơng ty niêm yết: Khi nghiên cứu mơ hình quản trị cơng ty cổ phần nói chung giới, có hai mơ hình bản, cấu trúc hội đồng hai cấp (dual board hay two-tier board model) hội đồng cấp (unitary board hay one-tier board model) Việc tổ chức theo mơ hình tùy thuộc vào điều kiện thực tế truyền thống, chế pháp lý nước Ở Việt Nam nay, có 02 mơ hình QTCT mà CTNY lựa chọn Dù tồn mơ hình nữa, vấn đề đặt quốc gia nào, là: i) Phân định rõ thẩm quyền quan mơ hình QTCTNY; ii) Gia tăng chất lượng người quản lý, điều hành, giám sát 14 công ty; iii) Tạo điều kiện cho chủ thể giám sát thực trách nhiệm giao Tiếp nhận Bộ quy tắc quản trị công ty niêm yết: Hệ thống quy định liên quan tới vấn đề QTCTNY bao gồm quy định thức khơng thức Về chất, Bộ Quy tắc QTCTNY tổ chức quốc tế quốc gia hướng dẫn không mang tính pháp lý nhằm mục đích bổ sung cho luật quy định khác pháp luật QTCT Trong bối cảnh môi trường pháp lý Việt Nam nay, Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán đưa nguyên tắc QTCTNY, cần củng cố khung pháp lý QTCTNY việc xây dựng văn hướng dẫn thi hành, đặc biệt Bộ quy tắc QTCT áp dụng với CTNY theo hướng phù hợp với nguyên tắc QTCT OECD Chương THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM 3.1 Thực trạng nội dung pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam Khung pháp luật điều chỉnh QTCTNY Việt Nam chia thành nhóm với văn quy phạm pháp luật chủ yếu sau đây: Thứ nhất, nhóm luật chung bao gồm văn sau: Luật Doanh nghiệp 2014; Luật Kế toán 2015 Luật Kiểm toán độc lập 2013; Bộ Luật Dân 2015 Luật khác sở cho công tác QTCT mối quan hệ với bên liên quan Thứ hai, nhóm luật chuyên ngành bao gồm văn bản: Luật Chứng khoán 2006 (sửa đổi, bổ sung 2010); Các văn Luật Nghị định 71/2017/NĐCP QTCT công ty đại chúng; Thông tư 95/2017/TT-BTC hướng dẫn 15 Nghị định 71/2017/NĐ-CP QTCT công ty đại chúng; Thông tư 155/2015/TT-BTC công bố thông tin thị trường chứng khốn Thứ ba, nhóm quy định, quy tắc QTCTNY khác: nằm rải rác Nghị định 71/2017/NĐ-CP Thông tư 95/2017/TT-BTC với nội dung mang tính nguyên tắc, khuyến nghị hoạt động QTCTNY 3.1.1 Thực trạng quy định pháp luật bảo vệ quyền cổ đông Qua nghiên cứu quy định hành, luận án nhận thấy quyền cổ đông CTNY ghi nhận tương đối đầy đủ, nhấn mạnh vào vấn đề quan trọng là: quyền kiểm sốt cơng ty, quyền đảm bảo công bằng, quyền bảo vệ quyền lợi hợp pháp Mặc dù tồn điểm chưa thống liên quan đến việc xác định cổ đông thiểu số, quyền khởi kiện phái sinh, chế liên kết tạo thành nhóm cổ đơng thấy quy định quyền cổ đơng có hồn thiện định, tạo điều kiện để cổ đơng sử dụng để bảo vệ thực tế 3.1.2 Thực trạng quy định pháp luật mơ hình quản trị cơng ty niêm yết Về hai mơ hình quản trị cơng ty niêm yết: Luật Doanh nghiệp tạo điều kiện cho công ty linh hoạt quản lý, tăng trách nhiệm cho cổ đông môi trường xã hội kinh doanh thay đổi Tuy nhiên, điểm hạn chế việc chưa có nhiều quy định hay hướng dẫn cụ thể cho mơ hình QTCT, đặc biệt CTNY đưa yêu cầu giống cho dù mơ hình có nhiều điểm khác biệt Về Đại hội đồng cổ đơng: Nhìn chung, pháp luật Việt Nam chức năng, vai trò, nhiệm vụ Đại hội đồng cổ đông phù hợp với lý thuyết đại diện có nhiều nét tương đồng với thông lệ quốc tế Về Hội đồng quản trị: Do đóng vai trò quan trọng cơng ty, quy định pháp luật dành nhiều quan tâm cho Hội đồng quản trị, đặc biệt CTNY Các quy định liên quan đến tư cách thành viên Hội đồng quản trị, số lượng 16 cấu thành viên Hội đồng quản trị, họp Hội đồng quản trị, tiểu ban thuộc Hội đồng quản trị quy định đầy đủ, tiệm cận với thơng lệ quốc tế Tuy nhiên, số vai trò quan trọng Hội đồng quản trị thiết lập văn hóa doanh nghiệp, đạo đức kinh doanh chưa ghi nhận; tiêu chuẩn tính độc lập thành viên độc lập Hội đồng quản trị chưa hoàn thiện Về Ban kiểm sốt: Nhìn tổng thể quy định pháp luật, quyền hạn trách nhiệm hoạt động Ban kiểm soát CTNY quy định tương đối rõ ràng hợp lý Tuy nhiên, quy định pháp luật dừng lại việc quy định quyền nghĩa vụ mà chưa quan tâm tới chế pháp lý để thực quyền nghĩa vụ chế tài để xử lý vi phạm xảy Về người đại diện theo pháp luật: CTNY có nhiều người đại diện theo pháp luật, tùy thuộc vào quy định Điều lệ công ty Tuy nhiên, quy định pháp luật hành chưa có chế cụ thể trường hợp cơng ty có nhiều người đại diện theo pháp luật 3.1.3 Thực trạng quy định pháp luật ngăn ngừa xung đột lợi ích Ngăn ngừa xung đột lợi ích thông qua trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp: Bên cạnh điểm mạnh xác định rõ trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp, pháp luật Việt Nam tồn bật cập việc khoanh vùng đối tượng người quản lý doanh nghiệp Khái niệm người quản lý doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam so sánh với thông lệ quốc tế, đặc biệt với pháp luật số nước thuộc họ pháp luật Common Law, bộc lộ nhiều hạn chế Ngăn ngừa xung đột lợi ích thơng qua việc kiểm sốt giao dịch bất thường công ty: Các giao dịch bất thường giao dịch ảnh hưởng lớn đến hoạt động kinh doanh, giá trị công ty, giá cổ phiếu quyền tài sản cơng ty, giao dịch có giá trị lớn giao dịch với người có liên quan cơng ty Một số bất cập tồn quy định pháp luật vấn đề là: i) Quy định xác định người có liên quan khơng bao quát hết 17 đối tượng cần kiểm soát nhằm ngăn ngừa giao dịch có nguy tư lợi cơng ty; ii) Quy định kiểm sốt giá trị giao dịch chưa rõ ràng bộc lộ nhiều hạn chế; iii) Việc áp dụng biện pháp cần thiết để ngăn ngừa tổn hại lợi ích tập trung vào lợi ích cơng ty 3.1.4 Thực trạng quy định pháp luật chế độ báo cáo công bố thông tin Thông tin cách thức công bố thông tin theo quy định pháp luật Việt Nam tương đối rõ ràng khiến cho việc công bố thông tin thực hiện, bảo đảm cổ đơng cơng chúng tiếp cận công 3.1.5 Thực trạng quy định giám sát xử lý vi phạm Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước chủ thể có trách nhiệm giám sát nội dung liên quan đến QTCT CTNY Chế tài áp dụng chủ yếu hành vi vi phạm pháp luật QTCT chế tài hành Với mức phạt khơng lớn, tính răn đe doanh nghiệp, cá nhân vi phạm khơng cao Trong đó, hệ xảy ra, bao gồm ảnh hưởng đến quyền lợi nhà đầu tư tiếp cận không đầy đủ thông tin tác động lên giá cổ phiếu, niềm tin cơng ty Tóm lại, khung pháp luật QTCTNY Việt Nam đảm bảo Các quy định pháp luật QTCTNY đáp ứng yêu cầu khắt khe hoạt động QTCTNY việc đặt điều kiện cao so với pháp luật QTCT thơng thường Ngồi ra, pháp luật Việt Nam thời gian gần có bước tiến việc tiếp cận chuẩn mực quốc tế QTCT, thể qua yêu cầu, nguyên tắc chuẩn mực quốc tế QTCT bước nội luật hóa văn pháp luật Việt Nam Tuy nhiên, khung pháp luật QTCTNY nhiều bất cập liên quan đến cấu trúc mơ hình quản trị, chức năng, nhiệm vụ thẩm quyền quan nội công ty, chế bảo vệ quyền lợi ích cổ đơng, chế kiểm sốt ngăn ngừa giao dịch tiềm ẩn xung đột lợi ích, vấn đề minh bạch công bố thông tin 18 3.2 Thực tiễn thi hành pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam 3.2.1 Những thành tựu đạt Trong năm vừa qua, việc thực thi quy định pháp luật thông lệ tốt QTCT cải thiện đáng kể theo hướng ngày công khai minh bạch Để có thành cơng này, điểm sáng dễ nhận thấy CTNY bắt đầu ý thức phần trách nhiệm cần thiết QTCT có nỗ lực định Bên cạnh đó, hoạt động đánh giá tình hình QTCT triển khai thường xuyên đem lại hiệu khả quan 3.2.2 Những hạn chế, tồn Về bảo vệ quyền cổ đông: Một vấn đề cộm QTCTNY quyền cổ đơng thực tế thường xuyên bị xâm phạm Hình thức vi phạm thể chủ yếu dạng: i) Vi phạm quyền cổ đông; ii) Vi phạm đối xử công cổ đông Xu hướng vi phạm quyền lợi cổ đông việc đối xử công với cổ đông tiếp tục tiếp tục gia tăng Các hình thức vi phạm quyền lợi cổ đơng ngày mức độ phức tạp khó phát Về Hội đồng quản trị: Nhìn chung, điều kiện, tiêu chuẩn Hội đồng quản trị thành viên Hội đồng quản trị chưa đảm bảo, hiệu hoạt động Hội đồng quản trị chưa cao, độc lập Hội đồng quản trị nhiều mang tính hình thức Về Ban kiểm sốt: Mặc dù quan thực vai trò giám sát kiểm soát nội bộ; trực tiếp giám sát Hội đồng quản trị Ban Giám đốc theo quy định pháp luật, nhiên, thực tế, nhiều đánh giá cho Ban kiểm soát CTNY chưa phát huy hết vai trò Đơi khi, Ban kiểm sốt bị quy chụp lực lượng hậu thuẫn, đứng sau, tiếp tay cho Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng Giám đốc) thực hành vi xâm hại tới lợi ích cổ đơng Về chế độ công bố thông tin: Dựa báo cáo khảo sát, nhận định tình hình tn thủ nghĩa vụ công bố thông tin thị trường chứng khốn thời gian qua hạn chế tỷ lệ CTNY hoàn thành đầy 19 đủ công bố thông tin không nhiều Trong số trường hợp không đạt chuẩn công bố thông tin, trường hợp vi phạm phổ biến là: i) Các vi phạm liên quan đến công bố báo cáo tài chính; ii) Các vi phạm hí liên quan đến kỳ họp Đại hội đồng cổ đông; iii) Các vi phạm liên quan đến công bố Báo cáo QTCT Tổng kết lại, tồn QTCTNY Việt Nam bắt nguồn từ nguyên nhân sau: Thứ nhất, yếu tố lịch sử, văn hóa kinh doanh: xuất cổ đơng kiểm sốt Nhà nước cấu sở hữu cổ phần tập trung Từ ảnh hưởng lịch sử, văn hóa kinh doanh Việt Nam, thực tế QTCTNY nảy sinh vấn đề tồn sau: i) Ít có phân chia quyền sở hữu quyền quản lý; ii) Cơ chế kiểm sốt lỏng lẻo; iii) Thiếu cơng khai, minh bạch hoạt động QTCT: Thứ hai, hoạt động xây dựng pháp luật: Yêu cầu việc hoàn thiện pháp luật dẫn tới vấn đề quy định pháp luật xây dựng theo hướng tiến bộ, tiệm cận thông lệ quốc tế, tạo khoảng cách xa quy định pháp luật khả thực thi CTNY Bên cạnh đó, pháp luật QTCTNY tồn bất cập, điều tạo mâu thuẫn, chồng chéo hệ thống, xuất khó khăn q trình thực thi pháp luật QTCTNY Thứ ba, hoạt động quan, tổ chức liên quan đến QTCTNY: quan nhà nước có thẩm quyền chưa thể rõ nét vai trò hiệu việc giám sát cưỡng chế thực thi pháp luật QTCTNY; thiếu tồn tham gia tổ chức trung gian hỗ trợ hoạt động QTCT Thứ tư, nhận thức CTNY hoạt động QTCT: nhận thức chung QTCTNY hạn chế; khơng trường hợp xuất phát từ thiếu ý thức tôn trọng quy định pháp luật QTCTNY Chương HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 20 4.1 Các yêu cầu việc hoàn thiện pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam giai đoạn Thứ nhất, đảm bảo tính hợp hiến, hợp pháp tính thống hệ thống pháp luật, đặc biệt Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán Nghị định 71/2017/NĐ-CP Thứ hai, đảm bảo tôn trọng quyền tự chủ kinh doanh công ty Thứ ba, đảm bảo linh hoạt, mềm dẻo phù hợp với môi trường kinh doanh Thứ tư, đảm bảo cơng bằng, hài hồ lợi ích tất chủ thể có liên quan tới QTCT Thứ năm, đảm bảo tính minh bạch hiệu Thứ sáu, đảm bảo tính tương thích so với pháp luật thông lệ tốt giới QTCTNY sở phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội Việt Nam 4.2 Giải pháp hồn thiện pháp luật quản trị cơng ty niêm yết Việt Nam 4.2.1 Giải pháp chung hoàn thiện khung pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam Thứ nhất, hoàn thiện đồng quy định Luật Doanh nghiệp 2014 văn liên quan nhằm tạo dựng khung pháp luật cho hoạt động QTCT nói chung QTCTNY nói riêng Thứ hai, hoàn thiện quy định Luật Chứng khoán 2006 (sửa đổi, bổ sung 2010), Nghị định 71/2017/NĐ-CP văn hướng dẫn thi hành với mục tiêu đảm bảo đồng bộ, thống với Luật Doanh nghiệp chỉnh thể khung pháp lý QTCTNY; sửa đổi, bổ sung, chi tiết quy định đảm bảo tính khả thi, hiệu q trình thực pháp luật QTCTNY; sửa đổi, bổ sung quy định QTCT CTNY trường hợp đặc thù; tiếp tục thể chế hóa vấn đề mang tính nguyên tắc OECD Bộ quy tắc QTCTNY tốt giới vào văn quy phạm pháp luật Việt Nam 21 Thứ ba, hướng tới ban hành Bộ quy tắc QTCT nghĩa áp dụng cho CTNY nhằm hoàn thiện khuôn khổ quy định QTCT cho thị trường chứng khoán Việt Nam Cần xác định rõ nội dung nên Luật hóa, nội dung nên quy định Bộ quy tắc QTCTNY 4.2.2 Các kiến nghị nhằm hồn thiện nội dung pháp luật quản trị cơng ty niêm yết Việt Nam Về bảo vệ quyền cổ đông: Sửa đổi, bổ sung quy định: i) tỷ lệ nắm giữ cổ phần phổ thông cổ đông để thực quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát; ii) tỷ lệ sở hữu cổ phần cổ đông để thực quyền khởi kiện thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng Giám đốc); iii) chế đảm bảo cho việc liên kết tạo thành nhóm cổ đơng; iv) tính cơng cổ phần ưu đãi biểu Về mơ hình quản trị cơng ty: - Cần hướng dẫn cụ thể cho mơ hình QTCT - Nhóm giải pháp hồn thiện quy định pháp luật Đại hội đồng cổ đông: Sửa đổi, bổ sung quy định thời gian thông báo mời họp, hình thức mời họp Đại hội đồng cổ đơng, tỷ lệ xác định họp diễn hợp lệ, hiệu lực Nghị Đại hội đồng cổ đông - Nhóm giải pháp hồn thiện quy định pháp luật Hội đồng quản trị: Sửa đổi, bổ sung quy định cấu Hội đồng quản trị, thẩm quyền, trách nhiệm, điều kiện, tiêu chuẩn nhiệm kỳ thành viên độc lập Hội đồng quản trị - Nhóm giải pháp hồn thiện quy định pháp luật Ban kiểm soát: Sửa đổi, bổ sung quy định tính độc lập Ban kiểm sốt CTNY, thẩm quyền trách nhiệm Ban kiểm soát, điều kiện, tiêu chuẩn Kiểm soát viên - Về quy định người đại diện theo pháp luật: Bổ sung quy định làm rõ trường hợp có nhiều người đại diện theo pháp luật dành quyền ưu tiên Giám đốc (Tổng Giám đốc) làm người đại diện theo pháp luật 22 Về ngăn ngừa xung đột lợi ích: Sửa đổi, bổ sung quy định khái niệm người quản lý doanh nghiệp, khái niệm người có liên quan, xác định giá trị giao dịch số trường hợp, biện pháp ngăn ngừa giao dịch tổn hại đến lợi ích bên liên quan tính hiệu thị trường chứng khốn Về chế độ cơng khai thông tin: Sửa đổi, bổ sung quy định liên quan đến: yêu cầu công bố thông tin thị trường chứng khốn; phương tiện cơng bố thơng tin; số minh bạch thông tin CTNY Về giám sát xử lý vi phạm: Sửa đổi, bổ sung vị trí thẩm quyền Uỷ ban Chứng khốn Nhà nước hồn thiện quy định xử lý vi phạm pháp luật QTCT CTNY theo hướng tăng nặng chế tài vi phạm 4.3 Giải pháp nâng cao hiệu thực thi pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam 4.3.1 Nhóm giải pháp quan quản lý nhà nước Thứ nhất, tăng cường siết chặt kỷ cương, đảm bảo hiệu thực thi pháp luật hoạt động QTCTNY Thứ hai, hành lập tổ chức quản lý cấp quốc gia QTCT Thứ ba, tăng cường đào tạo kiến thức thông lệ QTCT cho CTNY Thứ tư, đẩy nhanh q trình áp dụng chuẩn mực kế tốn Báo cáo tài quốc tế (IFRS) vào Việt Nam Thứ năm, xây dựng hỗ trợ chương trình đánh giá, giải thưởng tơn vinh QTCT 4.3.2 Nhóm giải pháp tổ chức trung gian liên quan đến quản trị cơng ty Thứ nhất, phát huy vai trò Viện thành viên Hội đồng quản trị Thứ hai, nâng cao hiệu hoạt động hiệp hội doanh nghiệp lĩnh vực QTCT Thứ ba, khuyến khích thành lập tổ chức bảo vệ quyền cổ đơng 4.3.3 Nhóm giải pháp cơng ty niêm yết 23 Thứ nhất, nâng cao nhận thức QTCT hoàn thiện văn nội QTCT Thứ hai, gắn kết mục tiêu QTCT với mục tiêu phát triển bền vững đảm bảo quyền lợi bên liên quan Thứ ba, phát huy vai trò Hội đồng quản trị QTCT Thứ tư, chủ động áp dụng công cụ để nâng cao chuẩn mực QTCT Thứ năm, cân nhắc sử dụng gói giải pháp QTCT cơng ty chứng khốn, kiểm toán KẾT LUẬN Pháp luật quản trị QTCTNY là hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh từ mối quan hệ cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc điều hành bên liên quan trình định hướng, vận hành kiếm sốt cơng ty nhằm đạt mục tiêu định Nghiên cứu pháp luật QTCTNY Việt Nam vấn đề cần thiết cho trình tăng trưởng hội nhập kinh tế Việt Nam Pháp luật QTCTNY chịu ảnh hưởng nhiều yếu tố như: chế quản lý kinh tế quốc gia, điều kiện kinh tế - xã hội, thiết chế bổ trợ xu hướng hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam tiến trình xây dựng hồn thiện pháp luật QTCTNY cần đặc biệt quan tâm tới xu hướng phát triển pháp luật QTCT giới Ở Việt Nam nay, khung pháp luật QTCTNY hình thành với nhiều nội dung tương đối tiến Các quy định pháp luật văn nói bước giải vấn đề QTCT Bên cạnh đó, pháp luật Việt Nam đạt thành tựu định việc tiếp cận chuẩn mực quốc tế QTCT, thể qua yêu cầu, nguyên tắc chuẩn mực quốc tế QTCT bước nội luật hóa văn pháp luật 24 Việt Nam Tuy nhiên, nội dung pháp luật QTCT Việt Nam tồn nhiều bất cập Về tình hình thực thi quy định pháp luật QTCT, CTNY bắt đầu có ý thức tầm quan trọng QTCT cải thiện hoạt động QTCT theo hướng ngày cơng khai, minh bạch, bảo đảm quyền lợi ích cổ đông bên liên quan Tuy nhiên, cần phải nhìn nhận hoạt động QTCT Việt Nam tồn nhiều hạn chế, tập trung vào nhóm vấn đề: bảo vệ quyền cổ đông, tổ chức hoạt động Hội đồng quản trị, tính độc lập Ban Kiểm sốt, chế độ công bố thông tin Những tồn không bắt nguồn từ tảng kinh tế - xã hội có, ý thức CTNY mà đến từ bất cập quy định pháp luật hoạt động quan có thẩm quyền liên quan đến lĩnh vực QTCT Trong thời gian tới, bên cạnh việc đẩy mạnh hoàn thiện quy định pháp luật QTCT nói chung QTCT CTNY nói riêng theo hướng phù hợp với nguyên tắc chuẩn mực quốc tế, cần tiếp tục đẩy mạnh cơng tác tun truyền, khuyến khích CTNY tự nguyện áp dụng thông lệ tốt QTCT nhằm qua hình thành văn hóa QTCT Bên cạnh đó, quan quản lý cần có chế thường xuyên giám sát hoạt động QTCT để ghi nhận có biện pháp vinh danh chế tài (nếu cần) hoạt động quản trị công ty CTNY dựa tiêu chí, chuẩn mực cụ thể ... thiện pháp luật QTCTNY Việt Nam Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT VÀ PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT 2.1 Những vấn đề lý luận quản trị công ty niêm yết 2.1.1 Khái niệm công. .. trọng quy định pháp luật QTCTNY Chương HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 20 4.1 Các yêu cầu việc hồn thiện pháp luật quản trị cơng ty niêm yết Việt Nam giai đoạn... hướng phát triển pháp luật quản trị công ty niêm yết giới vấn đề đặt Việt Nam Xác định chủ thuyết quản trị công ty niêm yết: Liên quan tới mục đích cơng ty, giới xuất hai học thuyết với hai quan