BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN THỊ TRANG HÌNH THỨC HỢP ĐỒNG DÂN SỰMỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN Chuyên ngành: Luật Dân Tố tụng dân Mã số: 60380103 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS Nguyễn Minh Tuấn HÀ NỘI - 2013 LỜI CẢM ƠN Lời đầu tiên, em xin bày tò lòng biết ơn chân thành sâu sắc tới Thầy giáo hướng dẫn- Tiến sĩ Nguyễn Minh Tuấn, người tận tình giúp đỡ em hoàn thành Luận văn thạc sĩ cao học Em xin gửi lời cảm ơn Thầy, Cô Khoa sau đại học Khoa pháp luật Dân tạo điều kiện giúp đỡ em hai năm học tập nghiên cứu khoa học trường Cuối cùng, lời cảm ơn đến gia đình, bạn bè, người ln động viên, khích lệ tạo điều kiện để em hoàn thành luận văn thạc sĩ khoa học Thái Nguyên, ngày … tháng … năm 2013 Học viên Nguyễn Thị Trang BẢNG TỪ VIẾT TẮT Bộ luật dân sự: BLDS Hợp đồng dân sự: HĐDS Hợp đồng: HĐ MỤC LỤC Stt 01 02 Nội dung LỜI NÓI ĐẦU Chương I: Những vấn đề lý luận chung hình thức hợp đồng dân Trang 03 1.1.Khái niệm hợp đồng dân 04 1.2.Khái niệm hình thức HĐDS 05 1.2.1 Khái niệm 06 1.2.2 Phân loại hình thức HĐDS 10 1.2.2.1 Căn vào hình thức thể nội dung hợp 07 10 đồng 1.2.2.2 Căn vào thời điểm có hiệu lực hợp đồng 08 1.2.3 Vai trò, ý nghĩa hình thức HĐDS 11 13 1.3 Hình thức HĐDS theo quy định số quốc gia giới 18 Chương II: Quy định pháp luật Việt Nam hình thức hợp đồng dân 22 2.1 Các quy định hình thức HĐDS pháp luật dân Việt 22 Nam 2.1.1 Hình thức khơng bắt buộc 23 2.1.1.1 Hình thức lời nói (miệng) 23 2.1.1.2 Hình thức hành vi cụ thể 25 2.1.2 Hình thức bắt buộc 2.1.2.1 Hình thức văn 29 30 2.1.2.2 Những hợp đồng bắt buộc phải lập thành văn có cơng chứng, chứng thực, đăng ký xin phép 36 2.2 Lựa chọn hình thức hợp đồng dân ký kết hợp 42 đồng 2.3 Mối liên hệ hình thức với hiệu lực hợp đồng 44 Chương III: Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật hình thức hợp đồng phương hướng hoàn thiện quy định 50 pháp luật hình thức hợp đồng 3.1 Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật hình thức hợp đồng dân 50 3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện qui định hành hình thức hợp đồng 61 3.2.1 Sửa đổi, bổ sung qui định khoản Điều 401 BLDS 2005 61 3.2.2 Sửa đổi, bổ sung qui định khoản Điều 401 BLDS 2005 63 3.2.3 Bổ sung qui định hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng bên có thỏa thuận 65 3.2.4 Giải hậu pháp lý hợp đồng vi phạm hình thức 66 3.2.5 Một số giải pháp khác nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hình thức HĐ 67 KẾT LUẬN 68 TÀI LIỆU THAM KHẢO 70 LỜI NĨI ĐẦU 1.Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Chế định hợp đồng chế định trung tâm hệ thống pháp luật, sở pháp lý điều chỉnh quan hệ dân - kinh tế phát sinh đời sống xã hội, dựa vào hướng đến bảo đảm cơng bằng, minh bạch lành mạnh hóa quan hệ hợp đồng chủ thể Quan hệ hợp đồng công cụ pháp lý chủ yếu để chủ thể thực giao dịch thỏa mãn nhu cầu sống hàng ngày, thực hoạt động kinh doanh thu lợi nhuận Trong mối quan hệ bên thỏa thuận với việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ nhằm đạt mục đích đó, thỏa thuận ý chí chủ thể quan hệ hợp đồng Mà ý chí chủ thể hợp đồng dân thuộc phạm trù nội dung hợp đồng, mà nội dung phải thể bên ngồi theo hình thức định [4,tr11], gọi hình thức chứa đựng thỏa thuận bên chủ thể quan hệ hợp đồng hay gọi hình thức HĐ Hình thức HĐDS quy định cụ thể BLDS năm 2005 (Điều 401) Quy định hình thức HĐDS BLDS năm 2005 có vai trò q trình lựa chọn hình thức giao kết hợp đồng chủ thế, công tác kiểm soát giao dịch quan Nhà nước công tác xét xử quan tư pháp Tuy nhiên, bên cạnh quy định pháp luật nước ta hình thức HĐ nhiều điểm bất cập, chưa rõ ràng, thống nhất, chứa đựng sơ hở, tạo điều kiện cho chủ thể lợi dụng trình giao kết HĐ dẫn đến tranh chấp phát sinh liên quan đến hình thức HĐ đặc biệt tranh chấp liên quan đến hình thức HĐ điều kiện để hợp đồng có hiệu lực xảy ngày nhiều, quan xét xử gặp nhiều vướng mắc áp dụng pháp luật để giải tình tranh chấp có liên quan đến hình thức HĐ thực tế Hiện nay, Nhà nước tiến hành sửa đổi, bổ sung BLDS năm 2005, có nhiều ý kiến, đóng góp hội thảo khoa học đề cập đến việc sửa đổi Điều khoản luật liên quan đến hình thức HĐ, vậy, việc tham gia đóng góp ý kiến làm tư liệu tham khảo cho nhà làm luật việc nghiên cứu, sửa đổi quy định hình thức HĐ cần thiết Với nguyên trên, em mạnh dạn lựa chọn đề tài “ Hình thức hợp đồng dân - Một số vấn đề lý luận thực tiễn” làm luận văn thạc sĩ khoa học Tình hình nghiên cứu đề tài Trong năm qua, pháp luật HĐ nói chung hình thức HĐDS nói riêng xây dựng hồn thiện phù hợp với quan hệ xã hội xã hội chủ nghĩa, theo quyền lợi ích hợp pháp tài sản công dân coi trọng Có thể thấy, vấn đề hình thức HĐ nhiều nhà khoa học pháp lý quan tâm nghiên cứu Vấn đề hình thức HĐ nghiên cứu số sách có tình chất chun khảo như: “Hợp đồng dân tranh chấp thường gặp” Ths.LS Lê Kim Chung, …, số cơng trình nghiên cứu khoa học như: “Quyền tự hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam -Những vấn đề lý luận thực tiễn” Luật án tiến sĩ Luật học Phạm Hồng Giang,“Điều kiện có hiệu lực hợp đồng dân theo quy định pháp luật hành” Khóa luận tốt nghiệp tác giả Trần Thị Nhường; “Hình thức hợp đồng dân hậu pháp lý hợp đồng dân vi phạm quy định hình thức” Khóa luận tốt nghiệp tác giả Nguyễn Thị Thơm…, số viết khoa học tạp chí: “Sự ảnh hưởng yếu tố hình thức hợp đồng” tác giả Lê Minh Hùng, “Hình thức văn bản, văn có chứng thực điều kiện có hiệu lực hợp đồng” đồng tác giả Dương Anh Sơn Lê Minh Hùng Nhìn chung cơng trình nghiên cứu có nhìn nhận quy định pháp luật dân hình thức HĐ, nhiên, chưa có cơng trình nghiên cứu cách chuyên sâu vấn đề lý luận thực tiễn quy định quy định hình thức HĐ, tác giả lựa chọn đề tài làm cơng trình nghiên cứu khoa học mong muốn đóng góp ý kiến khoa học cho trình xây dựng hoàn thiện BLDS 3.Đối tượng nghiên cứu phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu luận văn lý luận chung hình thức HĐ; quy định pháp luật dân Việt Nam số nước hình thức HĐ; thực tiễn áp dụng quy định pháp luật hình thức HĐ Việt Nam Phạm vi nghiên cứu đề tài bao gồm tất vấn đề liên quan đến hình thức HĐ như: khái niệm, vai trò, việc lựa chọn hình thức HĐ tham gia giao dịch dân sự, hậu pháp lý hợp đồng vi phạm hình thức Các quy định hình thức HĐ quy định BLDS năm 2005, bên cạnh tác giả tìm hiểu quy định số quốc gia hình thức HĐ sở tìm hiểu có so sánh, học hỏi để đề xuất hoàn thiện quy định pháp luật hình thức HĐ Bên cạnh việc nghiên cứu lý luận, tác giả nghiên cứu đưa số tình thực tiễn liên quan đến áp dụng quy định pháp luật dân việc giải tranh chấp liên quan đến hình thức HĐ Phương pháp nghiên cứu Luận văn hoàn thành dựa sở phương pháp nghiên cứu khoa học như: Tổng hợp, phân tích, so sánh, suy diến logic… 5.Mục đích nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Mục đích nghiên cứu đề tài làm rõ vấn đề lý luận hình thức HĐ, nội dung quy định hành pháp luật hình thức HĐ thực tiễn áp dụng, từ tìm gia phương hướng để hoàn thiện quy định pháp luật hình thức HĐ Với mục đích nghiên cứu vậy, nhiệm vụ nghiên cứu xác định sau: - Làm rõ số vấn đề lý luận hình thức HĐnhư: khái niệm, vai trò, phân loại hình thức HĐ - Phân tích, đánh giá quy định BLDS năm 2005 hình thức HĐ - Tìm hiểu quy định pháp luật số nước hình thức HĐ - Cách thức lựa chọn loại hình thức HĐ tham gia giao dịch dân - Xác định trường hợp hợp đồng dân vơ hiệu vi phạm hình thức cách thức xử lý hợp đồng dân vi phạm hình thức - Tìm hiểu thực tế áp dụng quy định pháp luật hình thức HĐ sở đưa số giải pháp nhằm hồn thiện pháp luật dân hình thức HĐ 6.Những điểm luận văn Luận văn cơng trình nghiên cứu có tính hệ thống vấn đề liên quan đến hình thức hợp đồng Trong luận văn có điểm sau đây: - Xây dựng khái niệm hình thức hợp đồng - Phân tích cách chi tiết, hệ thống loại hình thức hợp đồng, cách thức lựa chọn hình thức hợp đồng cho quy định tham gia giao dịch giảm thiểu việc hợp đồng bị tuyên bố vô hiệu vi phạm hình thức Cơ cấu luận văn Luận văn kết cấu thành 03 phần: Mở đầu, nội dung kết luận Phần nội dung gồm 03 chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận chung hình thức hợp đồng dân Chương 2: Quy định pháp luật dân hình thức hợp đồng dân Chương 3: Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật hình thức hợp đồng dân phương hướng hoàn thiện quy định pháp luật hình thức hợp đồng 57 thiếu pháp lý cần thiết Trong luật thực định, có nhiều hợp đồng dân chuyên biệt hợp đồng thương mại pháp luật qui định bắt buộc phải lập văn bản, ví dụ: theo Điều 492 BLDS 2005, hợp đồng thuê nhà tháng bắt buộc phải lập văn Giả sử thực tế bên lập hợp đồng th nhà lời nói, giải Có thể thấy, qui định Điều 492 BLDS 2005 quy phạm mệnh lệnh: “hợp đồng thuê nhà phải lập thành văn bản” Nếu hình thức HĐ khơng tn theo qui định hợp đồng bị coi khơng hợp pháp, khoản Điều 124 BLDS 2005 qui định: “Trong trường hợp pháp luật có quy định giao dịch dân phải thể văn bản, phải công chứng chứng thực, phải đăng ký xin phép phải tuân theo qui định đó” Nhưng theo qui định khoản Điều 401, hợp đồng thuê nhà nói khơng bị coi trái luật, theo qui định khoản Điều 401, văn hình thức bắt buộc Mặt khác xét thứ tự ưu tiên áp dụng, qui định khoản Điều 124 BLDS 2005 qui định chung hình thức giao dịch, qui định khoản Điều 401 qui định riêng hình thức hợp đồng - loại giao dịch dân Vì thế, để giải tranh chấp hình thức HĐ, khoản Điều 401 phải áp dụng ưu tiên hơn, so với khoản Điều 124 Pháp luật có qui định hợp đồng chuyên biệt bắt buộc phải lập văn bản, theo khoản Điều 401, bên không bắt buộc phải tuân theo, qui định khoản Điều 401 buộc phải tuân theo hợp đồng lập văn có cơng chứng chứng thực, phải đăng ký phải xin phép, không bắt buộc hợp đồng phải lập văn qui định khoản Điều 124 BLDS 2005 Phân tích cho thấy, khoản Điều 401 BLDS 2005 lặp lại qui định khoản Điều 124 BLDS 2005, nội dung lặp lại khơng đầy đủ (khơng đề cập hình thức HĐ văn thường) Tuy hai điều luật 58 điều chỉnh vấn đề, nội dung khơng qn Để có cách hiểu thống tạo điều kiện thuận lợi, dễ dàng việc nhận thức áp dụng pháp luật, thiết nghĩ vấn đề cần phải làm rõ theo hướng: thống lại nội dung Điều 124 (khoản 2) Điều 401 (khoản 2) nhằm bảo đảm tính khái quát, đầy đủ nội dung điều luật bảo đảm tính quán điều luật Bốn là, qui định cách thức giải hậu pháp lý hợp đồng bị vi phạm hình thức nhiều bất cập Như phân tích Chương II ảnh hưởng yếu tố hình thức hợp đồng đa dạng, làm hợp đồng vô hiệu, làm cho hợp đồng khơng có giá trị pháp lý người thứ ba, chứng minh tồn hợp đồng, xác định thời điểm giao kết thời điểm có hiệu lực hợp đồng Tuy vậy, qui định Điều 134 BLDS 2005 đưa cách thức xử lý trường hợp vi phạm: “khi hình thức điều kiện có hiệu lực hợp đồng mà bên khơng tn thủ theo yêu cầu bên, Toà án, quan nhà nước có thẩm quyền khác định buộc bên thực quy định hình thức giao dịch thời hạn; thời hạn mà khơng thực giao dịch vơ hiệu” Nghiên cứu qui định thấy có bất cập sau đây: Việc xử lý hậu hợp đồng vơ hiệu hình thức khó áp dụng để giải tranh chấp Theo Điều 134 BLDS 2005, pháp luật có qui định hình thức điều kiện có hiệu lực hợp đồng, mà hợp đồng bị vi phạm hình thức, theo u cầu bên, tòa án quan có thẩm quyền khác định buộc bên thực hình thức HĐ thời hạn; q thời hạn mà khơng thực hợp đồng vơ hiệu Có ý kiến cho rằng, qui định cách giải hậu hợp đồng vi phạm hình thức “lạc lõng, xa lạ” với yêu cầu công lý 59 [8,tr207] Tác giả có quan điểm với ý kiến Bởi lẽ, chất việc khởi kiện tòa trường hợp khơng đơn giản đòi tòa án xem xét hình thức hợp đồng, mà thực chất bên, muốn tòa án cơng nhận hợp đồng có giá trị pháp lý, muốn tòa án bác bỏ hợp đồng Bản chất tranh chấp liên quan đến nội dung thỏa thuận, liên quan đến việc thực nghĩa vụ chủ thể Bởi vậy, tòa án buộc bên phải tuân thủ quy định pháp luật hình thức HĐ, tức không phản ánh chất quan hệ tranh chấp, không giải yêu cầu mong đợi bên Qui định khơng khả thi, bên tòa án không muốn áp dụng qui định để giải tranh chấp Thực tế cho thấy, bên thường từ chối thừa nhận giá trị pháp lý hợp đồng giá nhà thời điểm phát sinh tranh chấp có chênh lệch lớn so với giá nhà lúc giao kết hợp đồng Trong trường hợp này, bên từ chối công nhận hợp đồng nhận khoản lợi lớn so với việc phải hợp đồng, nên họ sẵn sàng hủy bỏ hợp đồng chấp nhận bồi thường thiệt hại, thay phải xác lập hợp đồng hình thức luật định, thường xảy hợp đồng có đối tượng tài sản có giá trị kinh tế cao Mặt khác, bên khơng có thống với việc tiếp tục giao kết thực hợp đồng, việc bắt buộc bên phải hồn tất thủ tục khơng cần thiết khơng khả thi, nên tòa án thường tun bố hợp đồng vơ hiệu ngay, thay buộc bên hồn tất hình thức thời hạn, qui định Điều 134 BLDS 2005 Tóm lại, qui định Điều 134 BLDS 2005 không phù hợp với thực tế không khả thi Hơn nữa, chất vấn đề không vi phạm hình thức HĐ, mà ngun nhân sâu xa biến động giá cả, cách giải chưa đảm bảo cơng lợi ích bên Vì vậy, cần có sửa đổi, bổ sung quy định luật để đảm bảo quyền lợi ích đáng bên 60 Khi hợp đồng không tuân thủ quy định hình thức Điều 134 đề cập quy định giải pháp khắc phục vi phạm hình thức HĐ, nhiên, việc quy định giải pháp khắc phục nhiều điểm bất cập thực tiễn áp dụng để giả tranh chấp khơng đạt hiệu cao Ngồi ra, q trình xét xử tranh chấp, khơng phải trường hợp vi phạm hình thức tòa án xem xét cho bên hồn thiện hình thức, mà tùy loại hợp đồng, tùy mức độ vi phạm hình thức Ví dụ: Bản án số 185/2008/DSPT ngày 17/4/ 2008 TAND tỉnh An Giang “tranh chấp hợp đồng sang nhượng đất” Nguyên đơn thỏa thuận chuyển nhượng cho bị đơn 30 công đất, với giá triệu đồng/ Hợp đồng thỏa thuận miệng Nguyên đơn giao đất cho bị đơn canh tác thực địa Bị đơn đặt cọc cho nguyên đơn số tiền 18 triệu đồng, hẹn trả hết sốtiền lại vào 20/4/2003 Quá hạn, sau nhiều lần yêu cầu bị đơn toán, bị đơn không thực hiện, nên nguyên đơn kiện bị đơn tòa để đòi hủy bỏ hợp đồng Tại Bản án số 100/2007/DSST ngày 29/11/2007, TAND huyện T chấp nhận yêu cầu nguyên đơn, tuyên hủy bỏ hợp đồng nói trên; buộc ngun đơn hồn lại cho bị đơn số tiền chuyển nhượng đất mà bị đơn trả, tính theo thời giá 70 triệu đồng Bị đơn kháng cáo yêu cầu công nhận hiệu lực hợp đồng Cấp phúc thẩm nhận định hợp đồng “khơng lập thành văn bản, có cơng chứng, chứng thực theo qui định pháp luật…”, cấp sơ thẩm tun hợp đồng “vơ hiệu có cứ”, nên tuyên y án sơ thẩm Như vậy, theo quan điểm hai cấp tòa án, đối tượng hợp đồng chuyển giao tiền chuyển nhượng toán phần, tòa án khơng buộc bên phải hồn tất hình thức hợp đồng Trong Nghị 01/2003/NQ-HĐTP Nghị 02/2004/NQ-HĐTP, HĐTP-TANDTC hướng dẫn việc khắc phục hình thức bị vi phạm hợp đồng mua bán nhà, hợp đồng chuyển quyền sở hữu đất, mà không hướng dẫn áp dụng cho loại hợp đồng khác Theo đó, giải tranh chấp loại này, 61 số tòa án chủ yếu định buộc bên khắc phục hình thức loại hợp đồng mua bán, chuyển nhượng nhà ở, đất Còn loại hợp đồng khác, hợp đồng th nhà bị vi phạm hình thức, tòa án thường tuyên bố hợp đồng vô hiệu không buộc bên thực hình thức theo qui định Điều 134 BLDS 2005 Thậm chí, hợp đồng mua bán nhà chuyển nhượng quyền sử dụng đất vi phạm hình thức bị tòa án tun vơ hiệu mà khơng buộc bên phải thực hình thức pháp luật qui định Một số Tòa luận lập rằng, việc tuyên buộc bên phải thực hình thức qui định khơng khả thi bên thể rõ quan điểm tòa khơng chấp nhận tiếp tục thực hợp đồng Cả Nghị 01/2003/NQ-HĐTP Nghị 02/2004/NQ-HĐTP hướng dẫn vấn đề hợp đồng bị vi phạm hình thức, đường lối giải khác nhau, khác với qui định Điều 134 BLDS 2005 Điều chứng tỏ quan hữu quan lúng túng, chưa có giải pháp tối ưu cho vấn đề Cách giải vấn đề mang tính vụ mà thiếu tảng lý luận chung mang tính học thuyết Nhận thức điều tiền đề quan trọng cho việc nghiên cứu, tìm kiếm giải pháp thích hợp để xử lý tốt hậu pháp lý hợp đồng vi phạm hình thức 3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện qui định hành hình thức hợp đồng Như phân tích, thực trạng pháp luật thực tiễn xét xử tranh chấp liên quan tới hình thức HĐDS nhiều bất cập Sau số kiến nghị nhằm khắc phục tình trạng nói hồn thiện pháp luật hình thức HĐDS: 3.2.1 Sửa đổi, bổ sung qui định khoản Điều 401 BLDS 2005 Như phân tích mục 3.1, nội dung khoản Điều 401 chưa dự liệu trường hợp bên thỏa thuận hình thức giao dịch điều kiện có 62 hiệu lực hợp đồng, chưa thể tinh thần nguyên tắc tự do, tự nguyện cam kết thỏa thuận theo quy định Điều BLDS năm 2005 Mặt khác, khoản Điều 401 có nội dung khơng cần thiết, làm điều luật trở nên dài dòng Hơn nữa, điều luật chưa thể rõ việc bên sử dụng đồng thời nhiều hình thức khác để giao kết hợp đồng Từ đó, đòi hỏi cần sửa đổi, bổ sung khoản Điều 401 theo hướng mở rộng qui định linh hoạt hình thức HĐDS, bảo đảm tối đa quyền tự lựa chọn hình thức HĐDS bên chủ thể Cụ thể, khoản Điều 401 BLDS 2005 nên viết lại sau “1 Hợp đồng giao kết lời nói, văn bản, hành vi cụ thể, hình thức vật chất khác diễn đạt ý chí bên chứng minh tồn hợp đồng, kết hợp hai hay nhiều hình thức kể trên” So với qui định cũ, nội dung khoản Điều 401 sau sửa đổi, bổ sung hình thức vật chất khác kết hợp nhiều hình thức khác Qui định thể danh sách hình thức hợp đồng theo hướng mở, để vừa đáp ứng yêu cầu thực tiễn, vừa bảo đảm quyền tự hợp đồng, tạo điều kiện thuận lợi cho giao dịch dân phát triển bình thường, đồng thời để hòa nhập với xu hướng pháp luật tiên tiến giới Cách qui định vừa liệt kê danh sách hình thức hợp đồng cụ thể, vừa mô tả khả khác để dễ dàng giải thích bổ sung nội dung điều luật làm cho nội dung điều luật bị lạc hậu so với thực tiễn sống Mặt khác, cách qui định đề cao nguyên tắc tự cam kết, thỏa thuận Tinh thần nguyên tắc tự cam kết, thỏa thuận thể chỗ “các bên tham gia quan hệ dân có quyền tự thể ý chí, tự lựa chọn đối tác, tự lựa chọn hình thức loại giao dịch tự lựa chọn điều kiện giao dịch mà tham gia…” [7] 63 Ngồi ra, đăng ký giao dịch thực chất khơng phải hình thức hợp đồng, mà hợp đồng đăng ký thiết lạp hình thức văn ký điều kiện có giá trị pháp lý văn Qui định hành hố quan hệ dân sự, Bản chất đối kháng với nguời thứ ba thực tế có hiệu lực bên cơng chứng Còn xin phép thủ tục hành để kiểm sốt giao dịch, tài sản khơng thể coi hình thức HĐDS xin phép phải thực trước giao kết hợp đồng đó, khơng đưa đăng ký xin phép vào danh sách hình thức HĐDS Hơn nữa, cách thể điều luật trở nên phù hợp với xu hướng chung giới việc qui định hình thức HĐDS hợp đồng giao kết hình thức nào, diễn đạt xác ý chí đích thực bên hợp đồng, chứng minh tồn thực tế hợp đồng, lưu trữ tham chiếu cần thiết, chí chứng minh lời khai nhân chứng Đồng thời qui định lược bỏ đoạn “khi pháp luật không quy định loại hợp đồng phải giao kết hình thức định”, làm cho nội dung trở nên ngắn gọn hợp lý Bởi lẽ, qui định hình thức HĐDS, nên khơng cần thiết phải đưa thêm đoạn vào Nếu bên có thỏa thuận khác pháp luật qui định khác ngoại lệ, điều chỉnh điều khoản riêng, cụ thể khoản Điều 401 BLDS 2005 3.2.2 Sửa đổi, bổ sung qui định khoản Điều 401 BLDS 2005 Quy định khoản Điều 401 thiếu sót, chưa quán với qui định khoản Điều 124 BLDS 2005 Mặt khác, cách qui định mang tính chất liệt kê làm cho khoản Điều 401 vừa dài dòng, vừa khơng đầy đủ, chưa dự liệu hết hình thức bắt buộc hợp đồng Do đó, khoản Điều 401 cần phải sửa đổi, bổ sung cho phù hợp 64 Mặc dù khoản Điều 124 khơng dự liệu tất hình thức bắt buộc hợp đồng, khoản Điều 124 qui định chung hình thức bắt buộc loại giao dịch dân sự, không thiết phải thể đầy đủ yêu cầu hình thức hợp đồng, nên giữ ngun Còn qui định khoản Điều 401 qui định riêng so với khoản Điều 124, ngoại lệ so với khoản Điều 401 hình thức HĐDS, nên cần phải sửa đổi, bổ sung theo hướng: vừa ngắn gọn vừa đảm bảo quán so với qui định khoản Điều 124 khoản Điều 401 Cụ thể, khoản Điều 401 nên sửa đổi, bổ sung sau: “2 Trong trường hợp bên có thỏa thuận pháp luật có quy định hợp đồng phải thể hình thức định hợp đồng phải giao kết theo hình thức đó.” So với khoản (cũ), qui định có tính khái qt cao súc tích hơn, vì: thứ nhất, điều luật dự liệu trường hợp “các bên có thỏa thuận khác”; thứ hai, nội dung điều luật không liệt kê hình thức cụ thể hợp đồng, cụm từ “bằng hình thức định” lại bao hàm hình thức liệt kê khoản Điều 401 hành, văn công chứng chứng thực, đăng ký, xin phép Ngoài ra, nghĩa cụm từ giải thích mở rộng, bao hàm cảnhững hình thức khác khơng dự liệu khoản Điều 401 hành, văn (hoặc hành vi cụ thể) Hơn nữa, qui định cho phép bên có quyền thỏa thuận hợp đồng lập hình thức xác định, nên hình thức bên thỏa thuận hình thức mà bên cho phù hợp Bởi vậy, cụm từ “bằng hình thức định” có ý nghĩa vừa bảo đảm tính khái qt súc tích điều luật, vừa đảm bảo quán với qui định khác có liên quan Phần trình bày bất cập pháp luật qui định đoạn khoản Điều 401 nội dung gây mâu thuẫn, làm vơ 65 hiệu hóa qui định khác hình thức HĐDS Rà sốt qui định pháp luật khơng tìm thấy “qui định khác” xác định rõ ràng trường hợp hợp đồng bị vơ hiệu vi phạm hình thức Hơn nữa, đối chiếu với quy định tương ứng hình thức HĐDS giải hậu hình thức bị vi phạm hình thức, qui định khơng xác Theo qui định pháp luật, có nhiều hợp đồng bị vi phạm hình thức khơng tòa án cơng nhận.Ví dụ: việc đặt cọc để bảo đảm giao kết, thực hợp đồng không lập thành văn bản, có tranh chấp, tòa án không công nhận hợp đồng đặt cọc bên [26, Mục I] Suy cho việc khơng cơng nhận hợp đồng có nghĩa hợp đồng chưa có giá trị pháp lý, chưa làm phát sinh quyền nghĩa vụ bên Khi pháp luật qui định hợp đồng phải lập hình thức bắt buộc mà bên khơng tn thủ, bị tòa án tun bố vơ hiệu sau tòa án định buộc bên phải thực qui định hình thức, bên lại khơng chịu thực Vì thế, để bảo đảm tính thống nhất, đồng qui định giải hậu lý hợp đồng bị vi phạm hình thức, cần bỏ qui định đoạn 2, khoản 2, Điều 401: “Hợp đồng khơng bị vơ hiệu trường hợp có vi phạm hình thức, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác” 3.2.3 Bổ sung qui định hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng bên có thỏa thuận Khoản Điều 122 BLDS 2005 chưa liệt kê trường hợp: bên thỏa thuận hình thức điều kiện có hiệu lực hợp đồng Trên thực tế, loại hợp đồng pháp luật khơng qui định hình thức bắt buộc, bên có quyền thỏa thuận hình thức điều kiện có hiệu lực hợp đồng Ví dụ: bên thỏa thuận hợp đồng đặt cọc mua bán nhà phải lập văn cơng chứng có hiệu lực, pháp luật 66 không qui định bắt buộc hợp đồng kể phải lập theo hình thức văn cơng chứng Tương tự, bên thỏa thuận việc sửa đổi, bổ sung hợp đồng phải thể hình thức xác định có hiệu lực Tuy vậy, qui định khoản Điều 122 BLDS 2005 qui định chung điều kiện có hiệu lực giao dịch dân sự, khơng bao gồm hết u cầu hình thức loại giao dịch khác Để có qui định riêng xác định rõ hình thức điều kiện có hiệu lực hợp đồng Điều 401 BLDS cần bổ sung thêm quy định, cụ thể Điều 401 bổ sung thêm Khoản nữa: Khoản 3: Hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng trường hợp bên có thỏa thuận pháp luật có quy định hợp đồng phải lập hình thức xác định.” 3.2.4 Giải hậu pháp lý hợp đồng vi phạm hình thức Thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng qui định pháp luật đường lối xử lý hợp đồng vi phạm hình thức nhiều lúng túng, bất cập, vừa rườm rà, vừa thiếu tính khả thi phân tích phần bất cập nói cần sửa đổi, bổ sung qui định Điều 134 BLDS 2005 theo hướng sau đây: Khi bên có thỏa thuận pháp luật có qui định hình thức điều kiện có hiệu lực giao dịch dân sự, tùy trường hợp cụ thể mà tòa án xem xét để cơng nhận tun bố giao dịch vơ hiệu, xét thấy cần thiết, cơng có Tòa án quan có thẩm quyền công nhận hiệu lực giao dịch dân trường hợp giao dịch vi phạm hình thức mà bên có chứng hợp pháp khác chứng minh tồn giao dịch, chuyển giao cho phần toàn đối tượng hợp đồng, tốn phần tồn số tiền cần toán, tuyên bố giao dịch dân vô hiệu gây thiệt hại nghiêm trọng cho bên 67 Trong trường hợp hiệu lực giao dịch công nhận mà bên chưa thực hoàn tất nghĩa vụ giao vật phải tiếp tục thực nghĩa vụ giao vật; bên chưa hoàn tất nghĩa vụ trả tiền phải tiếp tục trả khoản tiền thiếu, theo tỷ lệ tương ứng tính theo giá thị trường thời điểm tốn, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác pháp luật qui định khác Nếu giao dịch dân lập khơng hình thức bên thỏa thuận pháp luật qui định thiếu điều kiện qui định theo yêu cầu bên, án quan có thẩm quyền khác tuyên bố giao dịch dân vô hiệu giải hậu giao dịch dân vô hiệu theo Điều 137 Bộ luật Việc tuyên bố hợp đồng (giao dịch dân sự) vô hiệu xem giải pháp cuối cùng, trường hợp hợp đồng khơng có đủ điều kiện cần thiết để cơng nhận có hiệu lực Khi tun bố hợp đồng vơ hiệu, tòa án xử lý hậu pháp lý hợp đồng (giao dịch dân sự) vô hiệu theo qui định chung 3.2.5 Một số giải pháp khác nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hình thức HĐ Một lý dẫn đến hợp đồng sân vơ hiệu với lý hình thức hiểu biết không hợp tác chủ thể tham gia giao kết hợp đồng Vì vậy, cần có nhiều chương trình giáo dục phổ biến pháp luật để người dân nắm bắt quy định pháp luật, đảm bảo quyền, lợi ích tham gia vào giao kết hợp đồng Bên cạnh thiếu hiểu biết người dân trình độ người làm cơng tác xét xử nhiều hạn chế, dẫn đến việc áp dụng pháp luật khơng thống quan, vậy, người làm cơng tác xét xử Tòa án cần có học hỏi, trao dồi thường xuyên tìm hiểu quy định pháp luật để có phát xét hợp lý, hợp tình 68 KẾT LUẬN Tóm lại, hình thức HĐ biểu bên ngồi nội dung hợp đồng, cơng bố ý chí bên, ghi nhận nội dung thỏa thuận bên hợp đồng biểu cho tồn hợp đồng Hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng, pháp luật có qui định bên có thỏa thuận Hợp đồng lập hình thức văn bản, lời nói, hành vi cụ thể thiết lập nhiều hình thức khác Theo quy định pháp luật số trường hợp đặc biệt số loại hợp đồng bắt buộc phải lập văn bản, văn có cơng chứng chứng thực Nếu hợp đồng vi phạm qui định hình thức khơng đương nhiên vơ hiệu, mà bị tòa án định buộc thực hình thức luật định thời hạn, bên có yêu cầu Q thời hạn mà hình thức HĐ khơng hồn tất tòa án tun bố hợp đồng vô hiệu giải hậu pháp lý hợp đồng vơ hiệu theo qui định chung Có thể nói quy định pháp luật Việt Nam hình thức HĐ tạo hành lang pháp lý vững cho chủ thể tham gia giao kết hợp đồng, quan giải tranh chấp có sở pháp lý vững giải tranh chấp phát sinh liên quan đến hợp đồng giao kết, nhiên, bên cạnh mặt tích cực số qui định pháp luật hành hình hình thức HĐ chứa đựng nhiều yếu tố bất cập, thiếu linh hoạt, chưa dự liệu hết khả xảy tranh chấp trình giao kết hợp đồng vậy, pháp luật cần có điều chỉnh cho phù hợp với thực tiễn, đảm bảo quyền, lợi ích hợp pháp người dân, Nhà nước cần có sách giáo dục, tuyên truyền pháp luật đến người dân để nâng cao hiểu biết pháp luật người dân, đội ngũ làm công tác xét xử cần thường xuyên học hỏi, trao dồi kiến thức để đảm 69 bảo việc xét xử diễn kịp thời, luật đảm bảo công cho chủ thể tham gia giao kết hợp đồng người thứ ba có liên quan 70 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật dân năm 2005 2.Các Mác, Tư bản, I, tập I, Nxb Sự Thật, Hà Nội, 1973 Đỗ Văn Đại, hình thức hợp đồng pháp luật dân Việt Nam: Những bất cập hướng hồn thiện, chương trình hội thảo khoa học so sánh pháp luật dân Việt Nam với pháp luật cộng hòa Pháp, cộng hòa Liên Bang Đức Nhật Bản 4.ThS.LS Lê Kim Giang, Hợp đồng dân tranh chấp thường gặp, Nxb Tư Pháp, 2011 TS Dương Anh Sơn, Ths Lê Minh Hùng, Hình thức văn bản, văn có cơng chứng, chứng thực điều kiện có hiệu lực hợp đồng, tạp chí nghiên cứu lập pháp điện tử: (http://www.nclp.org.vn/ban_ve_du_an_luat/kinh-te-dan-su/hinh-thuc-vanban-van-ban-co-chung-thuc-la-111ieu-kien-co-hieu-luc-cua-hop-111ong) Phạm Hồng Giang, Ảnh hưởng điều kiện hình thức hợp đồng đến hiệu lực hợp đồng, Tạp chí Nhà nước pháp luật Viện Nhà nước, số 03/2007, tr 47-51 Phan Hữu Thư & Lê Thu Hà (Chủ biên), Giáo trình Luật dân Việt Nam, Nxb Công an nhân dân, 2007 Phan Hữu Thư & Lê Thu Hà (Cb), Giáo trình Luật Dân sự, Nxb CAND, 2007 Nguyễn Ngọc Khánh, Chế định hợp đồng Bộ luật Dân Việt Nam, Nxb Tư pháp, 2007 10 Tưởng Bằng Lượng, Khi giao dịch đặt cọc có hiệu lực pháp lý vô hiệu, TAND, số 12/2002, tr1-3 11 Luật Nhà 2005 12 Luật Luật sư 2006 71 13 Luật Xây dựng 2003 14.Luật thương mại năm 2005 15 Luật Hàng không Dân dụng Việt Nam 2006 16 Luật Sở hữu trí tuệ 2005 17 Vũ Văn Mẫu, Việt Nam Dân luật Khái luận, Nxb Bộ Quốc gia Giáo dục, Sài Gòn, 1958 18 Nghị định 52/2008/NĐ-CP ngày 22/4/2008 Chính phủ quản lý kinh doanh dịch vụ bảo vệ 19 Nghị định 163/2006/NĐ-CP giao dịch bảm đảo 20.Nghị Quyết số 01/2003/NQ-HĐTP Hội đồng thẩm phán nhân dân Tối cao hướng dẫn áp dụng pháp luật việc giải số loại tranh chấp dân sự, nhân gia đình 21 Đinh Văn Thanh & Nguyễn Minh Tuấn (Chủ biên), Giáo trình Luật dân Việt Nam tập 1, Nxb Công an nhân dân, 2006 22 Viện nghiên cứu khoa học pháp lý-Bộ tư pháp, Từ điển Luật học, Nxb Từ điển bách khoa & Nxb Tư Pháp, 2006 23.Nguyễn Như Ý (Chủ biên), Đại từ điển tiếng Việt, Nxb Văn hóa thơng tin, 1998(23)… 24.http://dantri.com.vn/ban-doc/vu-kien-nha-hang-my-way-khach-hangnuot-cuc-tuc-vao-bung-594502.htm ... Chương 1: Những vấn đề lý luận chung hình thức hợp đồng dân Chương 2: Quy định pháp luật dân hình thức hợp đồng dân 5 Chương 3: Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật hình thức hợp đồng dân phương... dạn lựa chọn đề tài “ Hình thức hợp đồng dân - Một số vấn đề lý luận thực tiễn làm luận văn thạc sĩ khoa học Tình hình nghiên cứu đề tài Trong năm qua, pháp luật HĐ nói chung hình thức HĐDS nói... Những vấn đề lý luận chung hình thức hợp đồng dân Trang 03 1.1.Khái niệm hợp đồng dân 04 1.2.Khái niệm hình thức HĐDS 05 1.2.1 Khái niệm 06 1.2.2 Phân loại hình thức HĐDS 10 1.2.2.1 Căn vào hình thức