GIẤY CHỨNG NHẬN ĐẦU TƯ CÓ THAY THẾ CHO GIẤY CHỨNG NHẬN ĐĂNG KÝ KINH DOANH ? Posted on 21/03/2008 by Civillawinfor NGUYỄN PHƯƠNG LINH Để gia nhập Tổ chức Thương mại giới (WTO) vào 11/2006, Việt Nam phải đàm phán, cam kết song phương đa phương với thành viên WTO nhiều phương diện khác nhau, có phương diện luật pháp Theo lộ trình phù hợp với điều kiện thực tiễn Việt Nam WTO chấp nhận, Việt Nam cam kết hệ thống pháp luật Việt Nam sửa đổi cho phù hợp với thông lệ luật pháp quốc tế Do đó, năm 2005, Quốc hội xem xét thông qua nhiều đạo luật quan trọng mà bật Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp (còn gọi Luật Doanh nghiệp thống nhất) đời có hiệu lực kể từ ngày 01/7/2006 thay cho Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003 (trừ quy định áp dụng cho doanh nghiệp nhà nước nằm lộ trình phải chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần từ ngày 01/7/2006 đến ngày 01/7/2010) quy định tổ chức hoạt động Luật Đầu tư nước Việt Nam (bao gồm Luật Đầu tư nước Việt Nam năm 1996 Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Đầu tư nước Việt Nam năm 2000) Luật Đầu tư (còn gọi Luật đầu tư chung) ban hành có hiệu lực kể từ ngày 01/7/2006 thay cho Luật Đầu tư nước Việt Nam Luật Khuyến khích đầu tư nước năm 1998 Việc Quốc hội thông qua Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư với quy định thông thoáng phù hợp với thông lệ quốc tế khuyến khích thu hút nguồn vốn đáng kể từ tổ chức, cá nhân nước nước đầu tư, thành lập doanh nghiệp để phục vụ cho trình phát triển kinh tế đất nước Chỉ tính riêng lĩnh vực đầu tư trực tiếp nước năm 2007, tổng vốn dự án cấp phép vốn đăng ký tăng thêm dự án hoạt động ước đạt 20.300 triệu USD, tăng 69,1% so năm 2006; đó, vốn cấp phép 17.650 triệu USD với 1.406 dự án, tăng 94% vốn tăng 68,8% số dự án so với năm trước (Nguồn: Bộ Kế hoạch Đầu tư) Bên cạnh môi trường pháp lý cởi mở thông thoáng, việc Việt Nam gia nhập tổ chức quốc tế (ASEAN, AFTA, WTO…) ký kết, thực hiệp định thương mại với nước phát triển giới (Hiệp định Thương mại Việt – Mỹ…) tạo nhiều hội kinh doanh cho doanh nghiệp Việt Nam Chính vậy, ngày có nhiều nhà đầu tư (các tổ chức, cá nhân) thành lập doanh nghiệp hoạt động theo quy định Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư Trong năm qua, đối tượng vay vốn chủ yếu phổ biến ngân hàng thương mại nước ta doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Hiện nay, thị trường chứng khoán Việt Nam hình thành hoạt động sôi động doanh nghiệp nước ta dễ dàng huy động vốn từ thị trường để phục vụ hoạt động sản xuất kinh doanh, doanh nghiệp Việt Nam phần lớn doanh nghiệp vừa nhỏ, huy động vốn để bổ sung vốn lưu động phục vụ hoạt động kinh doanh mang tính thời vụ Ngoài ra, quy định chặt chẽ pháp luật điều kiện niêm yết thủ tục phát hành cổ phiếu công chúng hạn chế số doanh nghiệp có dự định huy động vốn thông qua thị trường chứng khoán tập trung Do vậy, nhiều chuyên gia nhận định nhiều năm tới, ngân hàng thương mại không địa quen thuộc cho doanh nghiệp Việt Nam đến vay vốn để phát triển sản xuất, kinh doanh Đương nhiên, vay vốn ngân hàng thương mại, doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện định theo yêu cầu ngân hàng phù hợp với quy định Ngân hàng Nhà nước Năng lực pháp luật dân – điều kiện vay vốn doanh nghiệp Theo Quy chế cho vay tổ chức tín dụng khách hàng ban hành kèm theo Quyết định số 1627/2001/QĐ-NHNN ngày 31/12/2001 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước, để vay vốn tổ chức tín dụng, doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện sau: có lực pháp luật dân chịu trách nhiệm dân theo quy định pháp luật; mục đích sử dụng vốn vay hợp pháp; có khả tài đảm bảo trả nợ thời hạn cam kết; có dự án đầu tư khả thi có hiệu quả; có tài sản bảo đảm không thuộc đối tượng vay vốn tài sản bảo đảm theo quy định ngân hàng Cho đến nay, hệ thống pháp luật nước ta có Bộ luật Dân quy định lực pháp luật dân Tuy nhiên, Bộ luật Dân không trực tiếp quy định lực pháp luật dân tổ chức mà có quy định cụ thể lực pháp luật dân cá nhân Do đó, lực pháp luật dân cá nhân quy định khả hành vi xác lập, thực quyền, nghĩa vụ dân có từ người sinh chết Mặt khác, theo quy định Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp (ngoại trừ doanh nghiệp tư nhân) có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trong Bộ luật Dân quy định tổ chức công nhận pháp nhân có điều kiện sau: (i) Được thành lập hợp pháp; (ii) Có cấu tổ chức chặt chẽ; (iii) Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; (iv) Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập Cho nên, doanh nghiệp nhân danh để tham gia quan hệ tín dụng với tổ chức tín dụng cách độc lập tư cách pháp nhân doanh nghiệp công nhận, tức doanh nghiệp quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Do vậy, quy định Bộ luật Dân Quy chế cho vay tổ chức tín dụng khách hàng Ngân hàng Nhà nước ban hành, khó có đủ sở để xác định doanh nghiệp có lực pháp luật từ giấy tờ chứng minh lực pháp luật dân doanh nghiệp Song, kết hợp quy định Bộ luật Dân (quy định lực pháp luật dân cá nhân), Luật Doanh nghiệp (quy định thời điểm có tư cách pháp nhân doanh nghiệp) Quy chế cho vay tổ chức tín dụng khách hàng nói (quy định điều kiện vay vốn), hiểu lực pháp luật dân doanh nghiệp khả doanh nghiệp hành vi xác lập, thực quyền, nghĩa vụ dân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh chấm dứt hoạt động (có thể chấm dứt trước thời hạn thời hạn ghi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh) Việc xác định lực pháp luật dân doanh nghiệp theo cách hiểu phù hợp với nguyên tắc áp dụng tương tự quy phạm pháp luật: giải vụ việc pháp lý cụ thể sở quy phạm pháp luật dự tính cho trường hợp mà cho trường hợp tương tự Chính lẽ trên, kể từ ngày Luật Doanh nghiệp có hiệu lực (01/7/2006), hợp lệ giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (có công chứng chứng thực) coi tài liệu thiếu hồ sơ vay vốn doanh nghiệp làm thủ tục, nộp hồ sơ vay vốn tổ chức tín dụng Giấy chứng nhận đầu tư có thay cho giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh? Khi nhận thẩm định hồ sơ vay vốn doanh nghiệp, đặc biệt doanh nghiệp vay vốn lần đầu, tổ chức tín dụng yêu cầu doanh nghiệp cung cấp đầy đủ hồ sơ pháp lý hợp lệ Yêu cầu xem điều kiện bắt buộc doanh nghiệp vay vốn thuộc thành phần kinh tế Hiện nay, Ngân hàng Nhà nước chưa ban hành văn quy phạm pháp luật hướng dẫn hồ sơ pháp lý doanh nghiệp Mặt khác, văn quy phạm pháp luật hành quan nhà nước có thẩm quyền ban hành liên quan đến việc vay vốn tổ chức tín dụng chưa quy định vấn đề nêu Cho nên, sở quy định Ngân hàng Nhà nước văn quy phạm pháp luật có liên quan khác, ngân hàng tự ban hành văn hướng dẫn nội việc cho vay vốn cho phù hợp với điều kiện thực tế cấu tổ chức ngân hàng mình, có quy định hồ sơ pháp lý doanh nghiệp Theo văn hướng dẫn nội hầu hết ngân hàng, hồ sơ pháp lý doanh nghiệp gồm có giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh định thành lập (nếu có); điều lệ tổ chức hoạt động doanh nghiệp; giấy phép doanh nghiệp hoạt động kinh doanh lĩnh vực kinh doanh có điều kiện; định bổ nhiệm Tổng Giám đốc Giám đốc (người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp) kế toán trưởng doanh nghiệp Các giấy tờ phải có đủ hồ sơ vay vốn doanh nghiệp không cần phải (gốc) mà cần có công chứng chứng nhận Ủy ban nhân dân cấp có thẩm quyền Trường hợp có nghi ngờ tính xác thực xác sao, ngân hàng yêu cầu doanh nghiệp xuất trình giấy tờ nói để kiểm tra, đối chiếu với cung cấp Vì vậy, hồ sơ pháp lý doanh nghiệp thiếu giấy tờ nói trên, ngân hàng từ chối cho vay doanh nghiệp để tránh rủi ro pháp lý sau Gần đây, số doanh nghiệp cho giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hồ sơ pháp lý doanh nghiệp thay giấy chứng nhận đầu tư Cho nên, hồ sơ vay vốn gửi ngân hàng, doanh nghiệp cung cấp hợp lệ giấy chứng nhận đầu tư giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Thực tế, tháng 11/2007 vừa qua, ngân hàng TP Hồ Chí Minh nhận hồ sơ xin vay vốn doanh nghiệp có trụ sở hoạt động khu công nghiệp Bà Rịa – Vũng Tàu Sau kiểm tra thẩm định hồ sơ vay vốn, ngân hàng phát thấy hồ sơ vay vốn doanh nghiệp chưa có hợp lệ giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh mà có giấy chứng nhận đầu tư Ban Quản lý khu công nghiệp Bà Rịa – Vũng Tàu cấp Do đó, ngân hàng yêu cầu doanh nghiệp cung cấp bổ sung hợp lệ giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh để chứng minh lực pháp luật dân doanh nghiệp theo quy định Ngân hàng Nhà nước Trên sở đó, doanh nghiệp báo cáo đề nghị Ban Quản lý khu công nghiệp Bà Rịa – Vũng Tàu xem xét, cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho theo quy định Luật Doanh nghiệp Nhưng Ban Quản lý khu công nghiệp Bà Rịa – Vũng Tàu cho trường hợp doanh nghiệp không cần thiết phải làm thủ tục để cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh lý sau đây: Thứ nhất: Theo quy định khoản Điều Luật Doanh nghiệp, trường hợp đặc thù liên quan đến việc thành lập, tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp quy định luật khác áp dụng theo quy định luật Do đó, Luật Đầu tư nằm số luật khác quy định khoản Điều Thứ hai: Luật Đầu tư quy định dự án đầu tư nước có quy mô vốn đầu tư từ mười lăm tỷ đồng Việt Nam đến ba trăm tỷ đồng Việt Nam không thuộc danh mục lĩnh vực đầu tư có điều kiện, nhà đầu tư làm thủ tục đăng ký đầu tư quan nhà nước quản lý đầu tư cấp tỉnh Trường hợp nhà đầu tư có yêu cầu cấp giấy chứng nhận đầu tư, quan nhà nước quản lý đầu tư cấp tỉnh cấp giấy chứng nhận đầu tư Đối với dự án đầu tư nước, dự án có vốn đầu tư nước có quy mô vốn đầu tư từ ba trăm tỷ đồng Việt Nam trở lên thuộc danh mục dự án đầu tư có điều kiện, phải thực thủ tục thẩm tra để cấp giấy chứng nhận đầu tư Thực tế, phần lớn dự án đầu tư doanh nghiệp nước cần huy động vốn vay ngân hàng có vốn đầu tư 15 tỷ đồng Do vậy, chủ đầu tư phải làm thủ tục đầu tư để cấp chứng nhận đầu tư theo quy định Luật Đầu tư văn hướng dẫn luật Thứ ba: Chính phủ ban hành Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tư (Nghị định số 108), quy định trường hợp nhà đầu tư có yêu cầu thực thủ tục đầu tư đồng thời với thủ tục đăng ký kinh doanh thành lập tổ chức kinh tế thực cấp giấy chứng nhận đầu tư bao gồm hai nội dung: nội dung giấy chứng nhận đầu tư theo quy định khoản Điều 41 Nghị định số 108 nội dung đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Doanh nghiệp; giấy chứng nhận đầu tư đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Do vậy, vào quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư Nghị định số 108, trường hợp chủ đầu tư nước có yêu cầu thực thủ tục đầu tư đồng thời với thủ tục đăng ký kinh doanh thành lập tổ chức kinh tế, chủ đầu tư thực thủ tục đăng ký kinh doanh để cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Doanh nghiệp mà cần làm thủ tục đăng ký đầu tư để cấp giấy chứng nhận đầu tư theo quy định Luật Đầu tư Vì vậy, doanh nghiệp nộp hồ sơ vay vốn ngân hàng TP Hồ Chí Minh thuộc trường hợp quy định đây, nên hồ sơ pháp lý doanh nghiệp không cần cung cấp bổ sung hợp lệ giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho ngân hàng Tuy nhiên, ngân hàng cho lý Ban Quản lý khu công nghiệp Bà Rịa – Vũng Tàu chưa phù hợp với quy định hành pháp luật Điều chứng minh sau đây: (i) Ở Việt Nam, việc thành lập hoạt động kinh doanh doanh nghiệp không điều chỉnh đạo luật túy (Luật Đầu tư văn hướng dẫn Luật Đầu tư) mà điều chỉnh văn quy phạm pháp luật có liên quan khác Theo quy định Điều Luật Doanh nghiệp, đối tượng điều chỉnh luật doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế Cho nên, thực dự án đầu tư gắn với việc thành lập doanh nghiệp, dự án đầu tư có quy mô thuộc diện phải làm thủ tục đầu tư để cấp giấy chứng nhận đầu tư theo quy định nói Luật Đầu tư Nghị định số 108, việc tuân thủ quy định Luật Đầu tư Nghị định số 108, chủ đầu tư phải thực quy định chung Luật Doanh nghiệp, có thủ tục đăng ký kinh doanh (từ Điều 13 đến Điều 37) (ii) Luật Đầu tư không quy định việc thành lập, tổ chức quản lý hoạt động doanh nghiệp mà quy định hoạt động đầu tư nhằm mục đích kinh doanh Cho nên, việc Ban Quản lý khu công nghiệp Bà Rịa – Vũng Tàu áp dụng quy định khoản Điều Luật Doanh nghiệp để không làm thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp không phù hợp với phạm vi điều chỉnh Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp Mặt khác, trước chưa có sở pháp lý rõ ràng để khẳng định Luật Đầu tư có nằm Luật khác quy định khoản Điều Luật Doanh nghiệp hay không, kể từ Chính phủ ban hành Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp (Nghị định số 139), “luật khác” làm sáng tỏ Cụ thể, khoản Điều Nghị định số 139 quy định: Trường hợp có khác quy định Luật Doanh nghiệp luật sau hồ sơ, trình tự, thủ tục điều kiện thành lập, đăng ký kinh doanh; cấu tổ chức quản lý, thẩm quyền quan quản lý nội doanh nghiệp, quyền tự chủ kinh doanh, cấu lại giải thể doanh nghiệp áp dụng theo quy định luật Các “luật sau đây” quy định khoản Điều Nghị định số 139 gồm có: Luật Các tổ chức tín dụng; Luật Dầu khí; Luật Hàng không dân dụng Việt Nam; Luật Xuất bản; Luật Báo chí; Luật Giáo dục; Luật Chứng khoán; Luật Kinh doanh bảo hiểm; Luật Luật sư; Luật Công chứng; Luật sửa đổi, bổ sung luật quy định khoản luật đặc thù khác Quốc hội thông qua sau Nghị định có hiệu lực thi hành Do vậy, Luật Đầu tư luật đặc thù nằm danh mục luật loại trừ quy định Điều Luật Doanh nghiệp Điều Nghị định số 139 (iii) Thực tế, nhiều địa phương khác nước, doanh nghiệp quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đầu tư giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trong tháng đầu năm 2007, tháng Uỷ ban nhân dân TP Hà Nội cấp đăng ký kinh doanh cho gần 1.000 doanh nghiệp nước thành lập theo Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư (Nguồn trang tin điện tử từ Sở Kế hoạch Đầu tư thành phố Hà Nội) Thậm chí Nghị định số 139 chưa ban hành, quan nhà nước có thẩm quyền yêu cầu doanh nghiệp làm thủ tục để cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh sau cấp giấy chứng nhận đầu tư Có thể lấy ví dụ minh chứng cho trường hợp nói trường hợp Công ty TNHH Cavico Việt Nam, Công ty có vốn điều lệ 60,062 tỷ đồng Uỷ ban nhân dân TP Hà Nội cấp giấy chứng nhận đầu tư số 011043000070 ngày 08/01/2007, quy định Công ty có trách nhiệm nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh cho quan đăng ký kinh doanh Sở Kế hoạch Đầu tư vòng ngày kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đầu tư Trong trường hợp doanh nghiệp có trụ sở hoạt động Khu công nghiệp Bà Rịa – Vũng Tàu nói trên, doanh nghiệp có vốn điều lệ 200 tỷ đồng (nằm giới hạn 300 tỷ đồng theo quy định Luật Đầu tư) cấp giấy chứng nhận đầu tư ngày 20/9/2007 (sau ngày ban hành Nghị định số 139), nên tương tự trường hợp Công ty TNHH Cavico Việt Nam Hà Nội, doanh nghiệp cần phải nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh theo quy định Luật Doanh nghiệp Do vậy, việc doanh nghiệp nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh Ban Quản lý khu công nghiệp Bà Rịa – Vũng Tàu không phù hợp với thực tiễn địa phương khác nước mà phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp Nghị định số 139 (iv) Nghị định số 108 ban hành trước Nghị định số 139 văn quy phạm pháp luật quan cấp so với Luật Doanh nghiệp (văn quy phạm pháp luật Quốc hội thông qua) Cho nên, theo nguyên tắc áp dụng pháp luật, trường hợp có quy định khác Luật Doanh nghiệp, Nghị định số 139 với Nghị định số 108 hồ sơ, trình tự, thủ tục điều kiện thành lập, đăng ký kinh doanh, quy định Luật Doanh nghiệp Nghị định số 139 ưu tiên áp dụng Luật Doanh nghiệp Nghị định số 139 không quy định giấy chứng chứng nhận đầu tư thay cho giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (giấy chứng nhận đầu tư đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh) trường hợp nhà đầu tư có yêu cầu thực thủ tục đầu tư đồng thời với thủ tục đăng ký kinh doanh thành lập tổ chức kinh tế Vì vậy, giấy chứng nhận đầu tư chưa đủ chứng minh lực pháp luật dân doanh nghiệp để vay vốn tổ chức tín dụng theo quy định Ngân hàng Nhà nước Từ thực trạng vay vốn doanh nghiệp ngân hàng TP Hồ Chí Minh nói trên, thiết nghĩ Tổ công tác thi hành Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư thành lập theo Quyết định số 1267/QĐ-TTg ngày 25/9/2006 Thủ tướng Chính phủ sớm tổ chức rà soát quy định Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp (bao gồm văn hướng dẫn hai luật này) để phát quy định bất hợp lý mâu thuẫn Sau đó, Tổ công tác tổng hợp, báo cáo Thủ tướng Chính phủ xem xét, xử lý thích hợp nhằm góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật nước ta Việc quan nhà nước có thẩm quyền xem xét, sửa đổi số quy định Nghị định số 108 cho quán với quy định Luật Doanh nghiệp Nghị định số 139 không tạo điều kiện cho doanh nghiệp tiếp cận vốn vay ngân hàng để phát triển sản xuất kinh doanh mà tạo sở pháp lý cho tổ chức tín dụng đẩy mạnh hoạt động tín dụng giảm thiểu rủi ro pháp lý bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế SOURCE: TẠP CHÍ NGÂN HÀNG SỐ 4/2008 ... Luật Doanh nghiệp Nghị định số 139 không quy định giấy chứng chứng nhận đầu tư thay cho giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (giấy chứng nhận đầu tư đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh) ... đầu tư nước có yêu cầu thực thủ tục đầu tư đồng thời với thủ tục đăng ký kinh doanh thành lập tổ chức kinh tế, chủ đầu tư thực thủ tục đăng ký kinh doanh để cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. .. doanh nghiệp cho giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh hồ sơ pháp lý doanh nghiệp thay giấy chứng nhận đầu tư Cho nên, hồ sơ vay vốn gửi ngân hàng, doanh nghiệp cung cấp hợp lệ giấy chứng nhận đầu