Chương III Pháp luật doanh nghiệp PGS TS Nguyễn Như Phát TS Đồng Ngọc Ba A Khái quát doanh nghiệp pháp luật doanh nghiệp I Khái niệm phân loại doanh nghiệp Khái niệm doanh nghiệp Việt Nam nay, khái niệm doanh nghiệp sử dụng để chủ thể chủ yếu quan hệ pháp luật kinh doanh, thương mại Từ góc độ kinh tế - xã hội, doanh nghiệp coi thành tố hệ thống kinh tế - xã hội Bản chất doanh nghiệp thực thể kinh tế - xã hội, sinh với chức chủ yếu hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp cấu thành nhiều yếu tố khác như: sở vật chất (vốn, tài sản), máy quản lý điều hành, người lao động Với chức kinh doanh, doanh nghiệp sử dụng yếu tố đầu vào trình sản xuất để tạo sản phẩm, hàng hóa dịch vụ đáp ứng nhu cầu kinh tế toàn xã hội Chức kinh doanh doanh nghiệp tạo cho doanh nghiệp vai trò "mắt xích" trọng yếu toàn hệ thống kinh tế - xã hội Sự tồn doanh nghiệp đặt môi trường kinh tế - xã hội xác định Không thể hiểu rõ chất xu hướng vận động, phát triển doanh nghiệp không xem xét mối quan hệ với điều kiện kinh tế - xã hội cụ thể Các yếu tố môi trường kinh tế - xã hội (như chế kinh tế, trình độ phát triển kinh tế, hệ thống luật pháp, trình độ dân trí, phong tục tập quán, triết lí sống, văn hóa kinh doanh ) có tác động đến tồn phát triển doanh nghiệp phương diện mức độ khác Từ góc độ pháp lý, doanh nghiệp hiểu loại chủ thể pháp luật (có tư cách chủ thể pháp lý độc lập) có nghề nghiệp kinh doanh (thực hoạt động kinh doanh với tính chất nghề nghiệp) Trong pháp luật Việt Nam, định nghĩa pháp lý doanh nghiệp quy định Luật Doanh nghiệp tư nhân 1990, Luật Công ty 1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999 mà sau thay Luật Doanh nghiệp năm 2005 Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, doanh nghiệp hiểu tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh Trong điều kiện kinh tế thị trường, doanh nghiệp trở thành đối tượng trung tâm chịu điều chỉnh hệ thống pháp luật kinh doanh Điều phần lí giải thực tế khái niệm doanh nghiệp xuất khoa học pháp lý luật thực định từ lâu, khái niệm sử dụng cách phổ biến bối cảnh kinh tế thị trường Trong chế kinh tế thị trường, doanh nghiệp có đặc điểm pháp lí sau: Thứ nhất, doanh nghiệp loại chủ thể pháp luật Trong điều kiện kinh tế thị trường, với việc thừa nhận quyền tự kinh doanh, tất yếu có tham gia vào hoạt động kinh doanh (hành nghề kinh doanh) cá nhân, tổ chức thuộc thành phần kinh tế hình thức sở hữu khác Khái niệm doanh nghiệp luật pháp có ý nghĩa danh tính pháp lí chủ thể hành nghề kinh doanh để phân biệt với chủ thể nghề nghiệp Với tư cách loại chủ thể pháp luật, doanh nghiệp có lực chủ thể để tham gia quan hệ pháp luật, trước hết chủ yếu quan hệ kinh doanh Tư cách chủ thể pháp luật doanh nghiệp tư cách cá nhân tổ chức Trong trường hợp doanh nghiệp cá nhân, lực chủ thể pháp luật doanh nghiệp lực chủ thể pháp luật cá nhân việc tham gia quan hệ kinh doanh theo quy định pháp luật Trong trường hợp doanh nghiệp tổ chức, lực chủ thể doanh nghiệp phân biệt với lực chủ thể người (tổ chức cá nhân) tạo Doanh nghiệp không đơn “cơ sở kinh tế” hay “tài sản” người tạo doanh nghiệp, mà góc độ pháp lí, doanh nghiệp có tư cách chủ thể pháp luật Ngoại trừ trường hợp doanh nghiệp cá nhân, doanh nghiệp tồn với tư cách pháp lí độc lập (tương đối) với chủ sở hữu Mối quan hệ chủ sở hữu doanh nghiệp doanh nghiệp không đơn mối quan hệ chủ sở hữu với đối tượng quyền sở hữu, mà mối quan hệ chủ thể pháp lí độc lập Đối với doanh nghiệp tổ chức, cần lưu ý tư cách tổ chức doanh nghiệp không đồng nghĩa với tư cách pháp nhân theo nghĩa kinh điển từ Thực tiễn pháp luật kinh doanh giới Việt Nam ghi nhận doanh nghiệp pháp nhân cá nhân (doanh nghiệp tư nhân ví dụ) Theo cách này, pháp luật kinh doanh thể linh hoạt việc phát triển quan điểm dân luật cổ điển chủ thể quan hệ pháp luật Tính chất chủ thể pháp lí độc lập doanh nghiệp cho phép doanh nghiệp có quyền tự chủ, đồng thời phải tự chịu trách nhiệm việc tổ chức hoạt động, Khoản Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 doanh nghiệp tự hoạt động kinh doanh hay người làm công, người ủy quyền theo hợp đồng doanh nghiệp thực hoạt động kinh doanh nhân danh doanh nghiệp Trách nhiệm pháp lí doanh nghiệp hoạt động kinh doanh thể chỗ, cam kết tài chính, nợ nần kinh doanh , doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm toàn tài sản mình; vượt khỏ phạm vi tài sản trường hợp định pháp luật quy định (trường hợp doanh nghiệp theo quy chế trách nhiệm vô hạn) Thứ hai, doanh nghiệp xác lập tư cách (thành lập đăng ký kinh doanh) theo thủ tục pháp luật quy định Việc thành lập đăng kí kinh doanh sở để xác định tính chất chủ thể pháp lí độc lập doanh nghiệp, gắn với đặc điểm hoạt động kinh doanh Đặc điểm xuất phát từ yêu cầu quản lí nhà nước hoạt động kinh doanh kinh tế thị trường Thủ tục xác lập tư cách pháp lí cho doanh nghiệp có khác loại hình doanh nghiệp, phù hợp với đặc điểm mặt tổ chức loại hình doanh nghiệp Ngoài ra, phương diện chủ quan, thủ tục thành lập đăng kí kinh doanh quy định cho doanh nghiệp phụ thuộc vào quan điểm quốc gia việc sử dụng quyền lực nhà nước để can thiệp vào thị trường Tuy vậy, xuất phát từ yêu cầu tự kinh doanh, xu hướng phổ biến giới thủ tục xác lập tư cách pháp lí cho doanh nghiệp ngày đơn giản hóa nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư Thứ ba, doanh nghiệp thực hoạt động kinh doanh với tính chất nghề nghiệp Doanh nghiệp có nghề nghiệp kinh doanh biểu chỗ, hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thực có hệ thống, cách độc lập, danh nghĩa trách nhiệm doanh nghiệp, với mục đích sinh lợi điều kiện pháp luật quy định Tính chất có hệ thống hoạt động kinh doanh hiểu theo ý nghĩa thông thường nó, tức hoạt động kinh doanh có khuyng hướng lâu dài, không gián đoạn thời gian định tiềm ẩn khả tái diễn thường kì Tính chất hoạt động kinh doanh có hệ thống dấu hiệu để xác định nghề nghiệp kinh doanh doanh nghiệp Đây quan trọng để phân biệt doanh nghiệp với chủ thể khác Khi chủ thể thực hành vi kinh doanh có tính chất đơn lẻ, vụ việc xem chủ thể hành nghề kinh doanh, coi chủ thể doanh nghiệp Ngoài ra, thân nghề nghiệp kinh doanh quy định mục đích thu lợi nhuận hoạt động doanh nghiệp Khi xác định mục đích lợi nhuận hoạt động doanh nghiệp cần hiểu là, "ý định" thu lợi nhuận doanh nghiệp tiêu chí định, việc có đạt lợi nhuận hay không việc sử dụng lợi nhuận đạt cho mục đích dấu hiệu định Nói cách khác, sở để quy kết mục đích lợi nhuận xem doanh nghiệp có đạt lợi nhuận hay không, mà phải xem xét tính chất hoạt động để sinh lợi Mặt khác, cần thấy rằng, doanh nghiệp coi kinh doanh nghề nghiệp, điều nghĩa doanh nghiệp thực hoạt động kinh doanh Với tính chất thực thể "sống" xã hội, để tồn hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp cần phải thực nhiều hoạt động khác hoạt động kinh doanh nhằm đáp ứng nhu cầu theo quy định pháp luật Điều làm xuất thực tế có nhiều hoạt động thực doanh nghiệp, hoạt động kinh doanh theo nghĩa Đó sở thực tiễn khái niệm "hành vi kinh doanh phụ thuộc" khoa học pháp lí luật thực định số quốc gia giới Thực chất hoạt động có chất dân (theo nghĩa hẹp), doanh nghiệp tiến hành nhằm phục vụ cho hoạt động kinh doanh, nên nhiều trường hợp chúng điều chỉnh chế pháp luật kinh doanh Phân loại doanh nghiệp Việc phân loại doanh nghiệp nhằm mục đích khác dựa tiêu chí khác Từ góc độ nghiên cứu lập pháp, việc phân loại doanh nghiệp có ý nghĩa quan trọng cho việc lựa chọn chế điều chỉnh pháp luật thích hợp doanh nghiệp, quản lý nhà nước quản trị doanh nghiệp Phương pháp phân loại doanh nghiệp có ảnh hưởng trực tiếp đến cấu trúc hệ thống pháp luật doanh nghiệp Lí luận thực tiễn biết đến cách phân loại doanh nghiệp phổ biến sau đây: Thứ nhất, phân loại doanh nghiệp vào tính chất sở hữu mục đích hoạt động doanh nghiệp Theo tiêu chí này, doanh nghiệp chia thành doanh nghiệp tư doanh nghiệp công Doanh nghiệp tư có chất kinh doanh túy, hoạt động chủ yếu mục tiêu lợi nhuận lấy lợi lợi nhuận sở để tồn phát triển Các doanh nghiệp tư thường hình thành từ sở hữu tư nhân đa sở hữu Doanh nghiệp công thành lập với can thiệp chi phối nhà nước chiến lược mục tiêu hoạt động (thông qua nắm giữ phần toàn vốn chủ sở hữu doanh nghiệp) Việt Nam nay, pháp luật không đưa định nghĩa pháp lý doanh nghiệp thành doanh nghiệp công doanh nghiệp tư Tuy nhiên, khái niệm doanh nghiệp nhà nước công ích2 "doanh nghiệp nhà nước trực tiếp phục vụ quốc Điều Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 1995 phòng an ninh kết hợp kinh tế với quốc phòng, an ninh" 3, có tính chất tương tự doanh nghiệp công theo pháp luật nước Ngoài ra, từ góc độ sở hữu, phải đề cập đến cách phân loại doanh nghiệp phổ biến nước chuyển đổi, có Việt Nam, phương pháp phân loại doanh nghiệp dựa vào tính chất sở hữu vốn tài sản góp vào doanh nghiệp Với cách phân loại này, doanh nghiệp phân chia thành loại chủ yếu như: doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việc phân loại doanh nghiệp theo cách này, chừng mực giai đoạn định, có ý nghĩa định việc hoạch định sách nhà nước khu vực kinh tế khác Tuy nhiên, với yêu cầu đảm bảo bình đẳng thành phần kinh tế, hình thức sở hữu kinh tế thị trường, sách kinh tế nhà nước có xu hướng thống khu vực, thành phần kinh tế Vì việc phân loại doanh nghiệp theo tiêu chí sở hữu ngày trở nên không phổ biến có ý nghĩa, đặc biệt nước có kinh tế thị trường phát triển Thứ hai, phân loại doanh nghiệp theo cấu nhà đầu tư phương thức góp vốn vào doanh nghiệp Theo cách phân loại này, doanh nghiệp chia thành: doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu Chủ sở hữu doanh nghiệp chủ cá nhân tổ chức Theo pháp luật Việt Nam hành, doanh nghiệp chủ sở hữu bao gồm: doanh nghiệp tư nhân, công ty nhà nước, công ty TNHH thành viên Doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu doanh nghiệp hình thành sở liên kết nhiều nhà đầu tư (do nhiều nhà đầu tư góp vốn thành lập) Những doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu thông thường gọi công ty Căn vào tính chất liên kết nhà đầu tư doanh nghiệp (theo đặc trưng pháp lý), doanh nghiệp nhiều chủ lại chia thành: hợp danh, hợp danh hữu hạn (pháp luật nhiều nước gọi công ty hợp danh công ty hợp danh hữu hạn), công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần Về chất, công ty nói chung (theo ý nghĩa đích thực nó) hình thức liên kết nhà đầu tư xã hội Tuy nhiên, khác với liên kết kinh tế thông thường, liên kết trường hợp công ty tạo tư cách chủ thể pháp luật mới, công ty Các nhà đầu tư tham gia vào công ty thuộc thành phần kinh tế khác nhau, công ty khái niệm để đặt tên doanh nghiệp theo dấu hiệu sở hữu; từ cho thấy khái niệm thể chất pháp lí công ty tư nhân hay công ty nhà nước Điều 167 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Cơ cấu nhà đầu tư vào doanh nghiệp quy định tính chất mức độ phức tạp quan hệ tổ chức (cả đối nội đối ngoại) doanh nghiệp doanh nghiệp chủ, toàn doanh nghiệp thuộc sở hữu cá nhân pháp nhân nhất, vấn đề tổ chức doanh nghiệp thường dễ thực hiện, đồng thời khó kiểm soát so với doanh nghiệp có cấu nhiều chủ sở hữu Việc phân loại theo tiêu chí cấu nhà đầu tư có ý nghĩa lớn việc quy định vấn đề tổ chức doanh nghiệp cách phù hợp, bảo vệ quyền lợi chủ thể tham gia đầu tư vào doanh nghiệp người thứ ba Thực tiễn pháp luật doanh nghiệp giới cho thấy, phương pháp phân loại doanh nghiệp phổ biến áp dụng để cấu trúc hệ thống pháp luật doanh nghiệp hình thức văn nội dung quy phạm pháp luật Thứ ba, phân loại doanh nghiệp theo tư cách pháp lí doanh nghiệp Với cách phân loại này, doanh nghiệp phân chia thành: Doanh nghiệp có tư cách pháp nhân doanh nghiệp tư cách pháp nhân Pháp nhân khái niệm kinh điển khoa học pháp lí luật pháp Về lí luận, pháp nhân tổ chức tồn vỡ mục đớch đú cú yếu tố phỏp lớ cho phộp phõn biệt nú với cỏc thành viờn nú với cỏc phỏp nhõn khỏc Việc xác lập tư cách pháp nhân cho doanh nghiệp có liên hệ mật thiết đến khả chịu trách nhiệm độc lập tài sản doanh nghiệp Các dấu hiệu pháp lí pháp nhân thông thường quy định cụ thể luật pháp (Bộ luật Dân Việt Nam năm 2005 quy định điều kiện pháp nhân Điều 84) Trên nguyên tắc, doanh nghiệp có tách bạch tài sản (thực nguyên tắc phân tách tài sản) gọi pháp nhân Ngược lại, doanh nghiệp không thực nguyên tắc tách bạch tài sản chất pháp nhân Cần lưu ý thêm rằng, doanh nghiệp tư cách pháp nhân không doanh nghiệp cá nhân (hay cá nhân kinh doanh) Thực tiễn pháp lí Việt Nam đề cập đến hình thức tổ chức kinh doanh cá nhân mà pháp nhân (hộ kinh doanh cá thể hộ gia đình làm chủ, tổ hợp tác có đăng ký kinh doanh) Việc có hưởng quy chế pháp nhân hay ảnh hưởng định tới địa vị pháp lí doanh nghiệp Thứ tư, phân loại doanh nghiệp theo chế độ trách nhiệm tài sản Đây phương pháp phân loại doanh nghiệp dựa mức độ chịu trách nhiệm tài sản hoạt động kinh doanh chủ sở hữu doanh nghiệp Thực tiễn pháp lí biết đến hai loại chế độ trách nhiệm tài sản áp dụng cho chủ sở hữu doanh nghiệp là: chế độ trách nhiệm vô hạn chế độ trách nhiệm hữu hạn Như hệ pháp lý phổ biến, doanh nghiệp pháp nhân thường phải chịu trách nhiệm tài sản theo quy chế trách nhiệm vô hạn, doanh nghiệp có tư cách pháp nhân thường áp dụng quy chế trách nhiệm hữu hạn Đối với doanh nghiệp theo quy chế trách nhiệm vô hạn, chủ sở hữu doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp toàn tài sản Điều bắt nguồn từ không tách bạch tài sản chủ sở hữu doanh nghiệp với tài sản doanh nghiệp Theo Nguyễn Như Phát, “trách nhiệm vô hạn hiểu tận hay đến việc trả nợ” Điều có nghĩa, chủ sở hữu doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm đến khoản nợ doanh nghiệp, nói cách khác “nợ trả nhiêu” Theo pháp luật hành Việt Nam, chế độ trách nhiệm vô hạn theo cách hiểu áp dụng chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh chủ hộ kinh doanh cá thể Cũng cần lưu ý, thực tiễn pháp lý Việt Nam, có lúc chế độ trách nhiệm vô hạn áp dụng theo nguyên tắc tài sản “còn trả nhiêu” Với chế độ trách nhiệm này, doanh nghiệp “vỡ nợ” (phá sản), chủ sở hữu doanh nghiệp phải toàn tài sản để trả khoản nợ doanh nghiệp; trường hợp khoản nợ không trả đủ số nợ lại “xóa” chủ sở hữu doanh nghiệp mắc nợ giải thoát nghĩa vụ trả nợ Đối với doanh nghiệp theo quy chế trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu doanh nghiệp chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp phạm vi giá trị vốn đầu tư vào doanh nghiệp Thông thường, doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Những doanh nghiệp có khả trả nợ đến mức cao toàn giá trị tài sản chúng (đó giới hạn khả trả nợ doanh nghiệp) Ngoài phương pháp phân loại doanh nghiệp nêu trên, thực tiễn xây dựng sách pháp luật doanh nghiệp có cách khác để phân loại doanh nghiệp như: phân loại doanh nghiệp theo quy mô, phân loại doanh nghiệp theo ngành nghề kinh doanh Những cách phân loại doanh nghiệp đề cập góc độ pháp lí, song có ý nghĩa thực tiễn định việc xây dựng áp dụng sách phát triển doanh nghiệp II Các loại hình doanh nghiệp chủ yếu kinh tế thị trường Các hình thức tổ chức kinh doanh kinh tế thị trường phát triển theo xu hướng ngày phong phú đa dạng Mặc dù hình thức doanh nghiệp pháp TS Nguyễn Như Phát (đồng tác giả), Luật kinh tế Việt Nam, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội , 2002, Trang 39 Theo Luật Phá sản năm 1993, chế độ trách nhiệm áp dụng cá nhân chủ doanh nghiệp tư nhân luật nước quy định có điểm riêng biệt định, phản ánh điều kiện kinh tế xã hội cụ thể nước đó, nhìn chung hình thức doanh nghiệp chủ yếu giới bao gồm: doanh nghiệp cá nhân, hợp danh, hợp danh hữu hạn, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Các loại hình doanh nghiệp này, dù xem xét theo pháp luật nước nào, bên cạnh đặc điểm riêng, có tìm thấy điểm chung, thể chất pháp lý chung chúng Xét theo lợi ích, nguyện vọng nhà đầu tư, hay theo đòi hỏi kinh tế xã hội, tìm thấy ưu điểm hạn chế định loại hình doanh nghiệp Doanh nghiệp cá nhân Doanh nghiệp cá nhân hình thức tổ chức kinh doanh đơn giản cổ điển Với hình thức này, cá nhân bỏ vốn đầu tư làm chủ sở kinh doanh Về phương diện pháp lý thực tế, khó tìm thấy tách biệt tư cách chủ thể kinh doanh với tư cách cá nhân đầu tư vốn; nói cách khác, tư cách chủ thể kinh doanh loại hình doanh nghiệp tư cách cá nhân Ưu điểm hình doanh nghiệp cá nhân thể chỗ, cá nhân có toàn quyền sở hữu điều hành sở kinh doanh hưởng lợi từ hoạt động kinh doanh Tuy nhiên, hạn chế hình thức kinh doanh chỗ, cá nhân chủ sở hữu doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh cách giới hạn (chế độ trách nhiệm vô hạn tài sản) Công ty đối nhân Công ty đối nhân công ty mà liên kết thành viên để tạo thành công ty bị chi phối trực tiếp sâu sắc mối quan hệ nhân thân thành viên; vốn góp thành viên công ty đối nhân yếu tố định tới trì quan hệ hợp tác thành viên công ty Công ty đối nhân bao gồm hai hình thức phổ biến hợp danh hợp danh hữu hạn Về quan điểm pháp lý, nhiều nước quan niệm hợp danh hợp danh hữu hạn loại hình công ty (các nước theo hệ thống luật Châu Âu lục địa), nước khác (các nước thuộc hệ thống luật Anh - Mỹ) không quan niệm hợp danh hợp danh hữu hạn công ty, hay chí hợp danh hợp danh hữu hạn không điều chỉnh pháp luật giống công ty Cũng có quan điểm cho “khác với liên kết công ty tạo chủ thể pháp lý mới, thân hợp danh chủ thể pháp lý (legal entity) tồn độc lập với thành viên” Có thề nhận thấy, liên kết trường hợp hợp danh hợp danh hữu hạn không tạo lập pháp nhân Vermeesh & KE Lindgrend, Business law of Australia, Butterworths 1995, page 581 độc lập với thành viên, tạo tư cách pháp lý tách biệt (tương đối) với hội viên, tư cách pháp lý hợp danh hợp danh hữu hạn Với tư cách pháp lý này, hợp danh hợp danh hữu hạn sử dụng khả năng, uy tín vốn góp thành viên để tiến hành hoạt động kinh doanh Có thể nói, mức độ liên kết hợp danh hợp danh hữu hạn không chặt chẽ công ty theo nghĩa, mức độ liên kết không dừng lại mức độ liên kết hợp đồng hợp tác kinh doanh hay hợp đồng thông thường khác Mặc dù hợp danh hợp danh hữu hạn khác với công ty chỗ, công ty, tài sản, lợi nhuận trách nhiệm thuộc công ty thành viên công ty, hợp danh, tài sản, lợi nhuận trách nhiệm thuộc thành viên, loại hình doanh nghiệp, hợp danh hợp danh hữu hạn xuất nhiều quan hệ pháp luật với tư cách chủ thể pháp luật (như quan hệ hợp đồng với khách hàng, quan hệ pháp luật lao động, quan hệ pháp luật tài chính, quan hệ quản lý nhà nước doanh nghiệp ) Như vậy, nhìn nhận hợp danh hợp danh hữu hạn mối liên kết kinh tế hợp đồng thông thường khó giải thỏa đáng vấn đề pháp lý phát sinh trình tổ chức hoạt động chúng Mặc dù pháp luật nước có nhiều khác quan điểm chất pháp lý công ty đối nhân, song thống quy định chế độ trách nhiệm tài sản áp dụng cho hình thức tổ chức kinh doanh Với hợp danh thông thường, thành viên phải chịu trách nhiệm liên đới vô hạn khoản nợ hợp danh; tài sản hội viên thuộc phạm vi gánh chịu rủi ro hợp danh Đối với hợp danh hữu hạn, hội viên nhận vốn (thành viên hợp danh) phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ hợp danh hữu hạn, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ trọng phạm vi phần vốn đóng góp Ưu điểm công ty đối nhân thể khía cạnh pháp lý là: Thứ nhất, công ty đối nhân chịu buộc mặt pháp lý trình thành lập; Thứ hai, thành viên (hợp danh) thông thường có tư cách chủ thể kinh doanh (thương gia) độc lập không bị hạn chế hoạt động kinh doanh chức kinh doanh thành viên khác công ty; ưu điểm tạo linh hoạt (Flexbility) việc tổ chức kinh doanh; nhiên nguyên tắc thành viên hợp danh không hoạt động kinh doanh (thu lợi cá nhân) cạnh tran với công ty; Thứ ba, công ty đối nhân theo pháp luật hầu có thuận lợi so với công ty chế độ thuế Thông thường, hợp danh không thuộc đối tượng chịu thuế thu nhập, thay vào thuế thu nhập đánh vào thành viên; Thứ tư, tính bí mật (secrecy): nhìn chung theo pháp luật nước, hợp danh công khai hóa thông tin công ty Bên cạnh ưu điểm kể trên, công ty đối nhân có hạn chế định mặt pháp lý: Thứ nhất, khả gánh chịu rủi ro lớn thành viên hợp danh Với quy chế trách nhiệm vô hạn, thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm cách vô hạn nghĩa vụ hợp danh; Thứ hai, công ty đối nhân liên kết có tính không bền vững (lack of permanence): với tính chất đối nhân sâu sắc, thay đổi cấu thành viên ảnh hưởng lớn tới tồn hoạt động hợp danh hợp danh hữu hạn; thành viên chết bị phá sản dẫn đến tan vỡ doanh nghiệp Vì ngoại trừ ngành nghề kinh doanh có tính nghề nghiệp cá nhân cao (dịch vụ pháp lý, kế toán, kiểm toán, khám chữa bệnh ), công ty đối nhân thường không thích hợp để thực dự án đầu tư dài hạn, ; Thứ ba, hạn chế việc huy động vốn mở rộng quy mô kinh doanh: hạn chế xuất phát từ đặc điểm tính chất đối nhân công ty Đối với doanh nghiệp này, mặt thực tế, việc tiếp nhận thêm thành viên khó khăn nhiều so với trường hợp công ty Bên cạnh đó, theo pháp luật hầu hết nước, hợp danh hợp danh hữu hạn không thuộc diện chủ thể có quyền phát hành chứng khoán để công khai huy động vốn công chúng; Thứ tư, vấn đề chuyển nhượng vốn góp thành viên: việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên hợp danh thường không đơn giản mặt pháp lý thực tế, trường hợp người nhận chuyển nhượng vốn người hợp danh; Thứ năm, theo pháp luật nhiều nước, với quan niệm công ty đối nhân tư cách pháp nhân độc lập với thành viên, nên không thừa nhận quyền thành viên hợp danh việc giao kết hợp đồng với công ty; thành viên hợp danh quyền khởi kiện công ty trường hợp có tranh chấp quyền lợi thành viên công ty Công ty đối vốn Công ty đối vốn hình thức tổ chức kinh doanh phổ biến giới Công ty đối vốn chủ thể kinh doanh có tư cách pháp nhân, tồn cách độc lập với thành viên Sự liên kết thành viên công ty đối vốn dựa sở quan trọng vốn góp Trong công ty đối vốn có tách bạch mặt pháp lý tài sản công ty tài sản thành viên Pháp luật đa số nước giới quy định phân biệt rõ hai loại hình công ty đối vốn là: công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn chủ sở hữu thành lập để thực chức giám sát hoạt động Hội đồng quản trị Mô hình Ban kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp nhà nước chưa đảm bảo chế kiểm soát thực nội cấu quản trị công ty nhà nước Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp nhà nước (2003) chưa có chế hữu hiệu để ngăn chặn giao dịch tư lợi công ty nhà nước, có nguy chuyển dịch hội kinh doanh công ty nhà nước với người quản lý người có liên quan họ, gây thiệt hại cho công ty nhà nước Cách hiểu người có liên quan Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003 (Khoản Điều 9) hạn hẹp, chưa đủ để ngăn chặn nhiều giao dịch tư lợi có nguy xảy công ty nhà nước Đặc biệt, Luật doanh nghiệp nhà nước (2003) thiếu quy định nhằm kiểm soát mối quan hệ người quản lý doanh nghiệp nhà nước với cán công chức hệ thống quan đại diện chủ sở hữu từ trung ương đến địa phương người liên quan hệ thống Tổ chức lại công ty nhà nước Các hình thức tổ chức lại công ty nhà nước không làm thay đổi sở hữu công ty bao gồm : Sáp nhập vào công ty nhà nước khác; Hợp công ty nhà nước; Chia công ty nhà nước; Tách công ty nhà nước; Chuyển công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước có hai thành viên trở lên; Chuyển tổng công ty Nhà nước định đầu tư thành lập thành tổng công ty công ty tự đầu tư thành lập; Khoán, cho thuê công ty nhà nước; Các hình thức sáp nhận, hợp nhất, chia, tách công ty nhà nước quy định cụ thể Nghị định số 180/2004/NĐ-CP ngày 28/10/2004 Những quy định hình thức tổ chức lại nghị định phù hợp với quy định tổ chức lại pháp nhân Bộ luật dân (1995) quy định tổ chức lại công ty theo Luật doanh nghiệp (1999) - Sáp nhập công ty nhà nước có nội dung công ty nhà nước (gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty nhà nước khác (gọi công ty nhận sáp nhập) theo định người định thành lập công ty nhận sáp nhập Công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ hợp pháp khác công ty bị sáp nhập - Hợp công ty nhà nước có nội dung hai số công ty nhà nước (gọi công ty bị hợp nhất) hợp với thành công ty nhà nước (gọi công ty hợp nhất) theo định người định thành lập công ty bị hợp Các công ty bị hợp chấm dứt tồn tại; công ty hợp hưởng quyền lợi hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ hợp pháp khác công ty bị hợp - Chia công ty nhà nước có nội dung công ty nhà nước (gọi công ty bị chia) chia thành hai số công ty nhà nước (gọi công ty chia) Quyền nghĩa vụ công ty bị chia phân định rõ cho công ty chia - Tách công ty nhà nước việc công ty nhà nước (gọi công ty bị tách) tách đơn vị phụ thuộc để thành lập công ty nhà nước (gọi công ty tách) theo định người định thành lập công ty bị tách Quyền nghĩa vụ công ty bị tách phân định rõ cho công ty sau bị tách công ty tách - Hình thức chuyển công ty nhà nước thành công ty TNHH thành viên lần quy định Nghị định số 63/2001/NĐ-CP ngày 14/9/2001, sau thay Nghị định 95/2006/NĐ-CP ngày 08/9/2006 Về nội dung pháp lý, việc áp dụng biện pháp tổ chức lại có ý nghĩa thay đổi hình thức tổ chức luật áp dụng việc tổ chức hoạt động công ty nhà nước (sau chuyển đổi, công ty nhà nước tổ chức theo mô hình công ty TNHH thành viên điều chỉnh Luật doanh nghiệp) - Hình thức chuyển công ty nhà nước thành công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước hai thành viên trở lên nhằm mục đích tạo điều kiện cho nhiều công ty nhà nước tổ chức nhà nước ủy quyền góp vốn đầu tư kinh doanh hình thức doanh nghiệp Doanh nghiệp tổ chức hoạt động theo quy định Luật doanh nghiệp công ty TNHH hai thành viên trở lên - Khoán công ty nhà nước phương thức quản lý doanh nghiệp mà bên nhận khoán giao quyền quản lý doanh nghiệp, có nghĩa vụ thực số tiêu, bảo đảm điều kiện hưởng quyền lợi theo hợp đồng khoán - Cho thuê công ty việc chuyển giao cho người nhận thuê quyền sử dụng tài sản lao động công ty theo điều kiện ghi hợp đồng thuê Khoán cho thuê công ty nhà nước triển khai thực từ năm 1999 (theo Nghị định số 103/1999/NĐ-CP ngày 10/9/1999) Đây biện pháp tiếp tục xếp đổi công ty nhà nước hiệu quả, thua lỗ kéo dài nhằm cấu lại công ty nhà nước, nâng cao hiệu kinh tế sức cạnh tranh khu vực kinh tế Nhà nước, sử dụng có hiệu số vốn, tài sản Nhà nước đầu tư vào công ty, bảo đảm việc làm cho người lao động, tạo động lực để phát huy quyền làm chủ người lao động, giảm bớt chi phí trách nhiệm trực tiếp kinh doanh Nhà nước, đảm bảo lợi ích chung Nhà nước người lao động công ty nhà nước Những vấn đề pháp lý cụ thể khoán, cho thuê công ty nhà nước quy định Nghị định số 80/2005/NĐ-CP ngày 22/6/2005 Giải thể công ty nhà nước Gỉải thể công ty nhà nước thủ tục pháp lý chấm dứt tồn công ty công ty bị xoá tên sổ đăng ký kinh doanh Việc giải thể công ty nhà nước người ký định thành lập công ty định định Công ty nhà nước bị xem xét giaỉ thể trường hợp sau đây: - Hết thời hạn hoạt động ghi định thành lập mà công ty không xin gia hạn Khi ký định thành lập công ty, người ký có quyền xác định thời hạn hoạt động công ty Hết thời hạn hoạt động mà công ty không xin gia hạn công ty phải giải thể; - Công ty kinh doanh thua lỗ kéo dài chưa lâm vào tình trạng phá sản Về nguyên tắc, Nhà nước thành lập công ty nhà nước để kinh doanh nhằm tăng cường tiềm lực kinh tế mình, công ty kinh doanh thua lỗ mục đích thành lập công ty không đạt nên cần phải giải thể công ty.Trường hợp công ty lâm vào tình trạng phá sản giải theo luật phá sản; - Công ty không thực nhiệm vụ Nhà nước giao sau áp dụng biện pháp cần thiết Công ty nhà nước doanh nghiệp Nhà nước, mà phải thực nhiệm vụ Nhà nước giao để đạt mục tiêu kinh tế xã hội định, công ty không thực hiệnđược công ty không lý tồn mà cần phải giải thể; - Việc tiếp tục trì công ty không cần thiết Trong kinh tế thị trường, Nhà nước trì công ty nhà nước ngành, lĩnh vực cần thiết Nếu thấy việc trì công ty không cần thiết nữa, Nhà nước giải thể công ty Người định giải thể công ty phải lập Hội đồng giải thể Hội đồng giải thể có chức tham mưu cho người định giải thể công ty việc định giải thể công ty tổ chức thực định giải thể công ty theo trình tự thủ tục Chính phủ quy định Những vấn đề pháp lý cụ thể thủ tục giải thể công ty nhà nước quy định Nghị định số 180/2004/NĐ-CP ngày 28/10/2004 Tổng công ty nhà nước Sự hình thành mô hình liên kết kinh tế theo kiểu tổng công ty nhà nước (mà tiền thân xí nghiệp liên hợp, liên hiệp xí nghiệp quốc doanh) nhiều năm qua, đặc thù đáng quan tâm Việt Nam Các tổng công ty nhà nước Việt Nam chi phối ngành, lĩnh vực then chốt kinh tế; đầu mối xuất hầu hết ngành nghề có kim ngạch xuất cao; công cụ vật chất quan trọng để bình ổn giá số mặt hàng nhạy cảm, trọng yếu, có ảnh hưởng lớn đến đời sống kinh tế xã hội (lương thực, xăng dầu, xi măng, sắt thép, giấy viết ) Có thể nói, tồn tổng công ty nhà nước Việt Nam có nguyên chủ yếu quan điểm Đảng Nhà nước vai trò chủ đạo kinh tế nhà nước kinh tế quốc dân Từ năm đầu thập kỷ 90 kỷ XX, chủ trương thành lập tổng công ty theo hướng tập đoàn kinh doanh triển khai 24 Cùng với trình cải cách hệ thống doanh nghiệp nhà nước, quy định tổng công ty nhà nước bước xây dựng hoàn thiện Theo Luật Doanh nghiệp nhà nước (2003), nhiều vấn đề pháp lý tổng công ty nhà nước sửa đổi, bổ sung 25 Tổng công ty nhà nước theo luật hiểu hình thức liên kết kinh tế sở tự đầu tư, góp vốn công ty nhà nước, công ty nhà nước với doanh nghiệp khác hình thành sở tổ chức liên kết đơn vị thành viên có mối quan hệ gắn bó với lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường dịch vụ kinh doanh khác, hoạt động chuyên ngành kinh tế - kỹ thuật nhằm tăng cường khả kinh doanh thực lợi ích đơn vị thành viên toàn tổng công ty Tổng công ty nhà nước tổ chức theo ba mô hình khác với đặc điểm riêng định mặt pháp lý, cụ thể là: - Tổng công ty Nhà nước định đầu tư thành lập hình thức liên kết tập hợp công ty thành viên hạch toán độc lập đơn vị thành viên khác theo quy định pháp luật, có mối quan hệ gắn bó với lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường dịch vụ kinh doanh, hoạt động chuyên ngành kinh tế - kỹ thuật chính, nhằm tăng cường tích tụ, tập trung vốn chuyên môn hoá kinh doanh đơn vị thành viên toàn tổng công ty Tổng công ty có tư cách 24 Quyết định 91/TTg ngày 7/3/1994 Thủ tướng Chính phủ thí điểm thành lập số Tổng công ty theo mô hình tập đoàn kinh doanh 25 Điều 46 - Điểu 61 Luật doanh nghiệp nhà nước (2003) pháp nhân, có quyền nghĩa vụ công ty nhà nước, hoạt động theo điều lệ tổng công ty quy định pháp luật - Tổng công ty công ty tự đầu tư thành lập hình thức liên kết thông qua đầu tư, góp vốn công ty nhà nước quy mô lớn Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ với doanh nghiệp khác, công ty nhà nước giữ quyền chi phối doanh nghiệp khác Theo Nghị định số 153/2004/NĐ-CP Chính phủ ngày 9/8/2004, tổng công ty công ty tự đầu tư thành lập tổ chức theo hình thức công ty mẹ - công ty Tổng công ty theo mô hình công ty mẹ - công ty hình thức liên kết chi phối lẫn đầu tư, góp vốn, bí công nghệ, thương hiệu thị trường doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, có công ty nhà nước giữ quyền chi phối doanh nghiệp thành viên khác (gọi công ty mẹ) doanh nghiệp thành viên khác bị công ty mẹ chi phối (gọi công ty con) có phần vốn góp không chi phối công ty mẹ (gọi công ty liên kết) Tổ hợp công ty mẹ công ty tư cách pháp nhân Công ty mẹ có tư cách pháp nhân, có tên gọi riêng, có dấu, có máy quản lý điều hành, có trụ sở nước Mô hình công ty mẹ - công ty có ý nghĩa quan trọng việc tạo điều kiện cho đầu tư, chi phối lẫn doanh nghiệp, chủ yếu doanh nghiệp nhà nước; từ bước hình thành tập đoàn kinh tế có tham gia nhà đầu tư thuộc nhiều thành phần kinh tế khác - Tổng công ty đầu tư kinh doanh vốn nhà nước loại tổng công ty Nhà nước thành lập để thực quyền chủ sở hữu vốn nhà nước đầu tư vào doanh nghiệp Loại hình tổng công ty tính chất liên kết theo nghĩa, mà tổ chức kinh tế đặc biệt, thành lập để thực quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên chuyển đổi từ công ty nhà nước độc lập công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước thành viên thành lập; thực chức đầu tư kinh doanh vốn nhà nước quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu cổ phần, vốn góp Nhà nước doanh nghiệp chuyển đổi sở hữu hình thức pháp lý từ công ty nhà nước độc lập chuyển đổi sở hữu công ty nhà nước Để nâng cao hiệu sử dụng vốn nhà nước kinh doanh, bên cạnh hình thức tổ chức lại công ty nhà nước (không làm thay đổi hình thức sở hữu), Nhà nước ta áp dụng hình thức chuyển đổi sở hữu công ty nhà nước Các hình thức chuyển đổi sở hữu công ty nhà nước bao gồm: Cổ phần hoá công ty nhà nước; Bán toàn phần công ty nhà nước; Giao công ty nhà nước cho tập thể người lao động26 a Cổ phần hóa công ty nhà nước Cổ phần hóa công ty nhà nước (trước gọi cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước) giải pháp quan trọng tổ chức, xếp lại doanh nghiệp nhà nước, triển khai thí điểm từ năm 1992 (Trên sở Nghị Hội nghị lần thứ II Ban chấp hành Trung ương Đảng khóa VII tháng 11 năm 1991) Về chất pháp lý, cổ phần hoá công ty nhà nước việc chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần Khi chuyển sang hình thức công ty cổ phần, công ty nhà nước thay đổi cấu chủ sở hữu cấu trúc vốn Cổ phần hoá công ty nhà nước thực chất bán phần toàn công ty nhà nước thông qua hình thức bán cổ phần doanh nghiệp Việc cổ phần hóa công ty nhà nước nhằm đạt mục tiêu sau đây: - Nâng cao hiệu quả, sức cạnh tranh doanh nghiệp; tạo loại hình doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu, có đông đảo người lao động; tạo động lực mạnh mẽ chế quản lý động cho doanh nghiệp để sử dụng có hiệu vốn, tài sản Nhà nước doanh nghiệp - Huy động vốn toàn xã hội, bao gồm: cá nhân, tổ chức kinh tế, tổ chức xã hội nước nước để đầu tư đổi công nghệ, phát triển doanh nghiệp - Phát huy vai trò làm chủ thực người lao động, cổ đông; tăng cường giám sát nhà đầu tư doanh nghiệp; bảo đảm hài hoà lợi ích Nhà nước, doanh nghiệp, nhà đầu tư người lao động Cổ phân hoá doanh nghiệp nhà nước, tác dụng nâng cao hiệu hoạt động công ty thuộc diện cổ phần hoá, giúp nhà nước thu hồi lượng vốn đáng kể để Nhà nước tập trung đầu tư cho doanh nghiệp nhà nước Theo quy định hành, tiền bán cổ phần cổ phần hoá công ty nhà nước, phần sử dụng để hỗ trợ cho doanh nghiệp cổ phần hoá người lao động, có phần sử dụng để hỗ trợ vốn cho doanh nghiệp nhà nước đầu tư đổi công nghệ, nâng cao sức cạnh tranh phát triển doanh nghiệp Bên cạnh đó, việc cổ phần hoá công ty nhà nước góp phần giảm bớt số lượng doanh nghiệp Nhà nước không cần giữ 100% vốn đầu tư 26 Điều 80 Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 Trong trình thực cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước thời gian qua, Nhà nước ta trọng bước hoàn thiện pháp luật cổ phần hóa 27 Hiện nay, việc cổ phần hóa công ty nhà nước thực theo số 187/2004/NĐ-CP ngày 16/11/2004 Chính phủ việc chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần văn pháp luật có liên quan Nghị định Nghị định số 187/2004/NĐ-CP ngày 16/11/2004 quy định cụ thể vấn đề pháp lý liên quan đến cổ phần hoá công ty nhà nước, bao gồm vấn đề là: mục tiêu, yêu cầu việc cổ phần hoá; đối tượng điều kiện cổ phần hoá; hình thức cổ phần hoá; đối tượng điều kiện mua cổ phần; xử lý tài cổ phần hoá; xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hoá; bán cổ phần quản lý, sử dụng tiền bán phần vốn nhà nước dơanh nghiệp; sách doanh nghiệp người lao động sau cổ phầ hoá; trình tự, thủ tục tiến hành cổ phần hoá b Bán công ty nhà nước Bán công ty nhà nước việc chuyển đổi sở hữu có thu tiền toàn công ty nhà nước sang sở hữu tập thể, cá nhân pháp nhân khác Việc bán toàn công ty nhà nước thực sở hợp đồng Hợp đồng bán công ty nhà nước ký kết quan nhà nước có thẩm quyền (bên bán) với tổ chức cá nhân (bên mua) sở thuận mua vừa bán Bên bán có quyền đưa điều kiện định Bên mua có quyền chấp nhận không chấp nhận điều kiện Các bên có quyền thoả thuận với để đến thống điều khoản hợp đồng Bên cạnh việc bán toàn công ty nhà nước, Nhà nước thực việc bán phần công ty nhà nước để thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên, có thành viên đại diện chủ sở hữu phần vốn nhà nước Về chất, việc bán phần công ty nhà nước trường hợp chuyển công ty nhà nước thành công ty TNHH hai thành viên trở lên cách nhà nước chuyển nhượng phần vốn 27 Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước lần quy định Quyết định số 202/CT ngày 8/6/1992 Hội đồng Bộ trưởng thí điểm chuyển số doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần Đến tháng 5/1996, Chính phủ ban hành Nghị định số 28/CP chuyển số doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần Đây văn pháp lý thức quy định tương đối đồng sách doanh nghiệp nhà nước cổ phần hóa Nghị định sau sửa đổi, bổ sung Nghị định số 25/CP ngày 26/3/1997 thay Nghị định số 44/1995/NĐ-CP ngày 29/6/1998 Qua thời gian dụng, văn pháp luật cổ phần hóa bộc lộ thiếu sót, hạn chế, nguyên nhân gây cản trở tiến trình cổ phần hoá Trước tình vậy, phủ ban hành Nghị định số 64/NĐ-CP ngày 19/6/2002 Sau Luật doanh nghiệp nhà nước (2003) ban hành, thực tiễn cổ phần hóa đặt yêu cầu phải điều chỉnh nội dung quy định pháp luật cổ phần hóa, điều kiện đó, Chính phủ ban hành Nghị định số 187/2004/NĐ-CP thay cho Nghị định số 64/2001/NĐ-CP năm 2002 điều lệ công ty nhà nước cho tổ chức cá nhân khác Sau hoàn tất việc bán phần công ty nhà nước, công ty TNHH (có phần vốn điều lệ nhà nước nắm giữa) tổ chức hoạt động theo Luật doanh nghiệp Những vấn đề pháp lý bán công ty nhà nước quy định cụ thể Nghị định phủ số 80/2005/NĐ-CP ngày 22/6/2005 c Giao công ty nhà nước cho tập thể người lao động công ty Giao công ty nhà nước cho tập thể người lao động công ty việc chuyển công ty nhà nước tài sản công ty thành sở hữu tập thể người lao động có điều kiện ràng buộc Sau công ty nhà nước giao cho tập thể người lao động, công ty chuyển thành Hợp tác xã (được tổ chức hoạt động theo Luật hợp tác xã) Công ty cổ phần (được tổ chức hoạt động theo Luật doanh nghiệp) Điểm khác giao công ty só với bán công ty chỗ, giao công ty nhà nước cho người lao động, Nhà nước không thu khoản tiền Đối tượng giao công ty tập thể người lao động công ty Về mặt sở hữu tài sản, giao công ty nhà nước, Nhà nước chuyển giao quyền sở hữu công ty cho người lao động mà không thu tiền (có tính chất "cho không"), nhiên để bảo đảm lợi ích kinh tế xã hội sau công ty nhà nước chuyển giao, Nhà nước đặt điều kiện ràng buộc chặt chẽ người nhận công ty (tập thể người lao động công ty) Những vấn đề pháp lý giao công ty nhà nước cho tập thể người lao động quy định cụ thể Nghị định Chính phủ số 80/2005/NĐ-CP ngày 22/6/2005 D Hộ kinh doanh I Khái quát hộ kinh doanh Lược sử phát triển quy định hộ kinh doanh Hộ kinh doanh lần ghi nhận Nghị định số 27/HĐBT ngày 09/3/1988 (với tên gọi hộ tiểu chủ, hộ tiểu thủ sản xuất công nghiệp) Theo văn này, đơn vị kinh tế cá thể, kinh tế tư doanh đơn vị kinh tế tự quản có tư liệu sản xuất vốn khác, tự định vấn đề sản xuất kinh doanh, tự chịu trách nhiệm thu nhập, lỗ lãi Đến cuối năm 1990, đường lối Đảng phát triển kinh tế tư nhân luật hóa với hai đạo luật ban hành Luật Công ty (1990) Luật Doanh nghiệp tư nhân (1990) Để điều chỉnh tổ chức hoạt động chủ thể kinh doanh nhỏ điều kiện mới, Hội đồng Bộ trưởng (nay Chính phủ) ban hành Nghị định số 66/HĐBT ngày 02/03/1992 quy định cá nhân nhóm kinh doanh vốn pháp định Theo Nghị định số 66/HĐBT, cá nhân nhóm kinh doanh (gọi chung người kinh doanh), có vốn thấp vốn pháp định quy định Nghị định số 221/HĐBT ngày 23/7/1991 (quy định mức vốn pháp định doanh nghiệp tư nhân ngành nghề khác nhau); vốn pháp định để phân chia phân biệt cá nhân, nhóm kinh doanh với doanh nghiệp tư nhân công ty Tuy nhiên, thực tế, ranh giới để phân định cá nhân, nhóm kinh doanh với doanh nghiệp tư nhân công ty không rõ ràng hiệu lực thực tế Theo khảo sát Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương (Bộ Kế hoạch Đầu tư), phần lớn người kinh doanh khảo sát thời gian có mức vốn kinh doanh chủ sở hữu cao mức vốn pháp định quy định cho doanh nghiệp tư nhân ngành nghề28 Sau Luật Doanh nghiệp (1999) đời, quan điểm điều chỉnh pháp luật công ty doanh nghiệp tư nhân có thay đổi lớn; tiêu chí pháp lý để phân biệt doanh nghiệp với chủ thể kinh doanh nhỏ đổi Để điều chỉnh tổ chức hoạt động hộ kinh doanh cá thể, ngày 03/02/2000, Chính phủ ban hành Nghị định số 02/2000/NĐ-CP quy định vấn đề đăng ký kinh doanh, có quy định đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh cá thể Theo Nghị định này, hộ kinh doanh cá thể quy định loại hình chủ thể kinh doanh cá nhân hộ gia đình làm chủ, kinh doanh địa điểm cố định, không thường xuyên thuê lao động, dấu chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh Sau thời gian áp dụng, nhiều quy định Nghị định số 02/2000/NĐ-CP tỏ không phù hợp với đòi hỏi thực tiễn kinh doanh Ngày 02/4/2004, Chính phủ ban hành Nghị định số 109/2004NĐ-CP (thay Nghị định số 02/2000/NĐ-CP ngày 03/02/2000 đăng ký kinh doanh); chương V Nghị định có quy định hộ kinh doanh cá thể Nghị định số109/2004/NĐCP bổ sung số quy định quan trọng hộ kinh doanh cá thể, như: đổi tiêu chí pháp lý xác định hộ kinh doanh cá thể; quy định rõ quyền đăng ký kinh doanh, thủ tục đăng ký kinh doanh theo hình thức hộ kinh doanh cá thể Sự đời Luật doanh nghiệp (2005) đánh dấu bước phát triển pháp luật hình thức tổ chức kinh doanh, có quy định hộ kinh doanh cá thể Luật doanh nghiệp (2005) sử dụng khái niệm "hộ kinh doanh" thay cho khái niệm "hộ kinh doanh cá thể" Luật quy định (Điều 170.4): "hộ kinh doanh có quy mô nhỏ thực đăng ký kinh doanh hoạt động theo quy định Chính phủ" Ngày 29/8/2006, Chính phủ ban hành nghị định số 88/2006/NĐ-CP đăng ký kinh 28 Bộ Kế hoạch Đầu tư, Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương (1.1999), Kỷ yếu Dự án VIE/97/016 "Mục tiêu Hoàn thiện môi trường pháp lý kinh doanh, Đánh giá Luật Doanh nghiệp tư nhân Nghị định số 66/HĐBT", Tr.38 doanh (thay cho NĐ số 109/2004/NĐ-CP ngày 02/4/2004) Theo nghị định này, nhiều vấn đề pháp lý hộ kinh doanh đổi mới: chủ thể có quyền thành lạp hộ kinh doanh, thủ tục đăng ký kinh doanh, điều kiện cấp đăng ký kinh doanh Tuy nhiên, đánh giá cách toàn diện, pháp luật hành thiếu sơ sài nhiều quy định tổ chức, hoạt động hộ kinh doanh, như: quyền nghĩa vụ hộ kinh doanh cá thể, quản trị hoạt động kinh doanh, thủ tục chấm dứt hoạt động kinh doanh (chưa có quy định cụ thể vấn đề xử lý khoản nợ hợp đồng trước chấm dứt hoạt động kinh doanh) Bản chất pháp lý hộ kinh doanh Thực tiễn cho thấy, nước có kinh tế thị trường phát triển, bên cạnh phát triển doanh nghiệp lớn, tồn hình thức kinh doanh nhỏ Những hình thức kinh doanh có động cao, bổ sung việc cung cấp dịch vụ xã hội mà hình thức kinh doanh quy mô lớn không làm không làm Có thể nhiều nhiều nguyên nhân khác nhau, không hoàn toàn truyền thống hay nhận thức, thực tế Việt Nam nay, tỷ lệ tư nhân kinh doanh lớn chưa nhiều, họ dễ chấp nhận làm ăn nhỏ làm ăn lớn Hộ kinh doanh cá thể hình thức tổ chức kinh doanh điển hình chế thị trường, song giữ vai trò quan trọng Việt Nam Hình thức hộ kinh doanh cá thể đông đảo nhà đầu tư xã hội lựa chọn 29 Từ định nghĩa pháp lý doanh nghiệp Luật doanh nghiệp (2005) cho thấy, khái niệm doanh nghiệp có ngoại diên hẹp khái niệm chủ thể kinh doanh theo cách hiểu thông thường Có chủ thể kinh doanh không thỏa mãn đầy đủ tiêu chí doanh nghiệp, không gọi doanh nghiệp Một chủ thể hộ kinh doanh Về chất pháp lý, hộ kinh doanh đơn vị kinh doanh, thành lập để thực hoạt động kinh doanh Tuy nhiên, có lẽ xuất phát từ quy mô loại hình tổ chức kinh doanh doanh thực tế thường không lớn phạm vi kinh doanh hẹp, nhà lập pháp đưa số tiêu chí pháp lý để phân biệt hộ kinh doanh với hình thức doanh nghiệp Điều dẫn đến địa vị pháp lí hộ kinh doanh có nhiều nội dung khác với địa vị pháp lý doanh nghiệp Theo Nghị định Chính phủ số 88/2006/NĐ-CP ngày 29/82006 đăng ký kinh doanh, hộ kinh doanh định nghĩa đơn vị kinh doanh cá nhân công dân Việt Nam nhóm 29 Theo công bố Tổng cục Thống kê, đến hết năm 2004, nước có 2.722.706 hộ kinh doanh cá thể hoạt động kinh doanh ngành nghề, lĩnh vực khác (Số sở sản xuất kinh doanh cá thể phân theo ngành kinh tế, http://www.gso.gov.vn) người hộ gia đình làm chủ, đăng ký kinh doanh địa điểm, sử dụng không mười lao động, dấu chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh 30 Từ định nghĩa đặc điểm sau hộ kinh doanh: a Hộ kinh doanh đơn vị kinh doanh cá nhân, nhóm người hộ gia đình làm chủ Xét cấu chủ sở hữu, hộ kinh doanh chia thành ba loại là: hộ kinh doanh cá nhân lầm chủ sở hữu, hộ kinh doanh nhóm cá nhân làm chủ sở hữu hộ kinh doanh hộ gia đình làm chủ sở hữu Hộ kinh doanh cá nhân làm chủ sở hữu có chất cá nhân kinh doanh Cá nhân có quyền định vấn đề tổ chức hoạt động chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh hộ Trong đó, hộ kinh doanh nhóm cá nhân hợp tác thành lập có chất liên kết giống tổ hợp tác theo quy định Bộ luật Dân Hộ kinh doanh nhóm cá nhân đầu tư vốn có tư cách pháp lý chủ thể kinh doanh, nhiên pháp lý, nhóm kinh doanh thành viên nhóm tách bạch tài sản Trách nhiệm quyền lợi thành viên giải theo thỏa thuận quy định pháp luật Việc cho phép nhóm người có quyền hợp tác thành lập hộ kinh doanh cá thể điểm NĐ số 88/2006/NĐ-CP so với quy định trước hộ kinh doanh Quy định làm cho khái niệm "hộ kinh doanh" có ngoại diên rộng khái niệm "hộ kinh doanh cá thể" theo cách hiểu truyền thống Điều cho phép nhà đầu tư cá nhân có hội hợp tác với thành lập hộ kinh doanh cá thể mà không bị lệ thuộc vào quan hệ huyết thống, gia đình Hình thức hộ kinh doanh không dành cho nhà đầu tư cá nhân, mà cho phép đầu tư hộ gia đình Khái niệm hộ kinh doanh sử dụng pháp luật Việt Nam có lẽ xuất phát từ tham gia đầu tư đông đảo hộ gia đình vào hình thức tổ chức kinh doanh Hộ gia đình loại chủ thể pháp luật không thường gặp pháp luật nước, lại công nhận pháp luật Việt Nam nhiều giao dịch dân sự, có quan hệ pháp luật đầu tư, kinh doanh 31 Trong hộ kinh doanh hộ gia đình làm, vốn kinh doanh thuộc sở hữu hộ, thành viên cử người đại diện cho hộ giao dịch dân sự, thương mại Việc 30 Điều 36.3 Nghị định số 88/2006/NĐ-CP ngày 29/8/2006 Chính phủ đăng ký kinh doanh 31 Xem Điều 106 BLDS (2005) cử người đại diện cho hộ gia đình thực theo quy định Bộ luật Dân b Hộ kinh doanh bị hạn chế quy mô phạm vi hoạt động Về mặt pháp lý, quyền tự kinh doanh hộ kinh doanh bị hạn chế so với loại hình doanh nghiệp Sự hạn chế thể nhiều khía cạnh khác nhau, phải kể đến quy mô phạm vi hoạt động hộ kinh doanh Theo quy định hành, thay khống chế quy mô vốn hộ kinh doanh trước 32, pháp luật quy định hạn mức số lượng lao động sử dụng địa điểm kinh doanh hộ kinh doanh Theo NĐ88/2006/NĐ-CP ngày 29/8/2006, hộ kinh doanh đăng ký kinh doanh địa điểm, sử dụng không mười lao động dấu Nếu có nhu cầu sử dụng mười lao động hoặc/và có địa điểm kinh doanh, nhà đầu tư (chủ hộ kinh doanh) phải đăng ký kinh doanh theo hình thức doanh nghiệp c Chủ hộ kinh doanh chịu trách nhiệm vô hạn tài sản hoạt động kinh doanh Cá nhân, nhóm cá nhân hộ gia đình chủ sở hữu hộ kinh doanh phải chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh Đối với hộ kinh doanh cá nhân làm chủ, trách nhiệm tài sản cá nhân chủ hộ quy định tương tự quy định chủ doanh nghiệp tư nhân Cá nhân chủ hộ kinh doanh phải thực nghĩa vụ tài sản kinh doanh toàn tài sản thuộc quyền sở hữu phải trả nợ đến Trường hợp hộ kinh doanh hộ gia đình làm chủ hộ gia đình phải thực nghĩa vụ tài sản kinh doanh toàn tài sản thuộc sở hữu hộ gia đình Nghị định 88/2006/NĐ-CP không quy định rõ phạm vi tài sản thuộc diện phải dùng để trả nợ cho hộ kinh doanh chủ sở hữu hộ gia đình, song áp dụng quy định Bộ luật Dân trách nhiệm dân hộ gia đình (Điều 110.2 Bộ luật Dân năm 2005) để giải thích trách nhiệm tài sản kinh doanh hộ gia đình, theo tài sản chung hộ gia đình không đủ để trả khoản nợ, thành viên hộ phải dùng tài sản riêng để trả nợ chung hộ gia đình tài sản thuộc sở hữu riêng thành viên Trường hợp hộ kinh doanh nhóm cá nhân làm chủ nhóm người phải chịu trách nhiệm khoản nợ hộ kinh doanh toàn tài sản nhóm 32 Theo Nghị định số 66/HĐBT ngày 02/3/1992, cá nhân nhóm kinh doanh kinh doanh với số vốn thấp mức vốn pháp định quy định cho doanh nghiệp tư nhân ngành nghề Tuy nhiên, Nghị định 88/2006/NĐ-CP không quy định rõ phạm vi tài sản thuộc diện phải dùng để trả nợ cho hộ kinh doanh chủ sở hữu nhóm cá nhân Về nguyên tắc, suy luận lôgic từ chất chế độ trách nhiệm vô hạn rằng, nhóm cá nhân chủ sở hữu hộ kinh doanh phải dùng tài sản thuộc sở hữu chung nhóm tài sản riêng cá nhân thành viên để trả nợ Nếu tài sản chung nhóm không đủ để toán khoản nợ, thành viên nhóm phải dùng tài sản riêng liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác nhóm kinh doanh Việc phân chia trách nhiệm thành viên nhóm khoản nợ nhóm thực theo thỏa thuận thành viên II Đăng ký kinh doanh Quyền thành lập hộ kinh doanh Quyền thành lập hộ kinh doanh NĐ số 88/2006/NĐ-CP quy định Điều 37.1, theo công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có lực pháp luật lực hành vi dân đầy đủ; hộ gia đình có quyền thành lập hộ kinh doanh Theo quy định cá nhân chưa thành niên thành niên bị hạn chế bị lực hành vi dân người nước quyền thành lập hộ kinh doanh cá thề Việc không cho phép người nước thành lập hộ kinh doanh phù hợp với điều kiện Việt Nam, song với yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế ngày sâu rộng việc quy định hình thức tổ chức kinh doanh dành riêng cho cá nhân công dân Việt Nam điều cần phải xem xét để có điều chỉnh cần thiết Ngoài cần lưu ý, cá nhân, hộ gia đình đủ điều kiện thành lập hộ kinh doanh đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh phạm vi toàn quốc33 Quy định tương tự quy định quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân theo Luật doanh nghiệp, phù hợp với tính chất chịu trách nhiệm vô hạn chủ hộ kinh doanh, có ý nghĩa đảm bảo khả thực nghĩa vụ tài sản hộ kinh doanh với chủ thể có liên quan Thủ tục đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh thủ tục pháp lý bắt buộc, có ý nghĩa khai sinh hộ kinh doanh, với tư cách chủ thể kinh doanh 34 Việc đăng ký kinh doanh tiến hành quan đăng ký kinh doanh cấp huyện Khi đăng ký kinh doanh, cá nhân 33 34 Điều 37.2 Nghị định số 88/2006/ NĐ- CP ngày 29/8/2006 Theo quy định hành, hộ gia đình sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp, làm muối người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động, làm dịch vụ có thu nhập thấp đăng ký kinh doanh, trừ trường hợp kinh doanh ngành, nghề có điều kiện người đại diện hộ gia đình gửi Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh kèm theo Giấy chứng minh nhân dân cá nhân người đại diện hộ gia đình đến quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đặt địa điểm kinh doanh Đối với hộ kinh doanh buôn chuyến, kinh doanh lưu động phải chọn địa điểm cố định để đăng ký kinh doanh Địa điểm nơi đăng ký hộ thường trú, nơi đăng ký tạm trú địa điểm thường xuyên kinh doanh nhất, nơi đặt địa điểm thu mua giao dịch Hộ kinh doanh buôn chuyến, kinh doanh lưu động phép kinh doanh địa điểm đăng ký với quan đăng ký kinh doanh phải thông báo cho quan thuế, quan quản lý thị trường nơi đăng ký trụ sở nơi tiến hành hoạt động kinh doanh Khi hộ kinh doanh đăng ký kinh doanh ngành, nghề phải có chứng hành nghề, kèm theo Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh phải có hợp lệ chứng hành nghề cá nhân đại diện hộ gia đình Đối với ngành, nghề phải có vốn pháp định, phải có thêm hợp lệ văn xác nhận vốn pháp định quan, tổ chức có thẩm quyền Cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho hộ kinh doanh thời hạn (năm) ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, có đủ điều kiện sau đây: - Ngành, nghề kinh doanh không thuộc danh mục ngành, nghề cấm kinh doanh; - Tên hộ kinh doanh dự định đăng ký phù hợp quy định pháp luật - Nộp đủ lệ phí đăng ký kinh doanh theo quy định Nếu sau (năm) ngày làm việc, kể từ ngày nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh mà không nhận Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh không nhận thông báo yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ đăng ký kinh doanh người đăng ký hộ kinh doanh có quyền khiếu nại theo quy định pháp luật khiếu nại, tố cáo Hộ kinh doanh có quyền tiến hành hoạt động kinh doanh sau cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, trừ trường hợp kinh doanh ngành, nghề kinh doanh phải có điều kiện Mặc dù không quy định rõ, song theo suy luận lô gic từ yêu cầu quản lý nhà nước ngành nghề kinh doanh có điều kiện hộ kinh doanh kinh doanh ngành nghề sau có giấy phép kinh doanh (đối với ngành nghề kinh doanh có điều kiện phải có giấy phép) đáp ứng điều kiện kinh doanh theo quy định (đối với ngành nghề kinh doanh có điều kiện sau không cần giấy phép kinh doanh) III Thay đổi, tạm ngừng chấm dứt kinh doanh Thay đổi, tạm ngừng chấm dứt hoạt động kinh doanh nội dung quyền tự kinh doanh hộ kinh doanh Tuy nhiên, việc thay đổi, tạm ngừng chấm dứt kinh doanh ảnh hưởng đến lợi ích chủ thể có liên quan đến công tác quản lý nhà nước; thực hoạt động này, hộ kinh doanh phải tuân thủ điều kiện thủ tục pháp luật quy định Theo NĐ 88/2006/NĐ-CP ngày 29/8/2006 (Điều 41, Điều 47), việc thay đổi, tạm ngừng chấm dứt kinh doanh thực theo quy định chủ yếu sau: - Khi thay đổi nội dung kinh doanh đăng ký, hộ kinh doanh thông báo nội dung thay đổi với quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đăng ký kinh doanh - Khi tạm ngừng kinh doanh từ ba mươi ngày trở lên, hộ kinh doanh thông báo với quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đăng ký kinh doanh quan thuế trực tiếp quản lý Thời gian tạm ngừng kinh doanh không năm - Khi chấm dứt hoạt động kinh doanh, hộ kinh doanh phải nộp lại gốc Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đăng ký đồng thời toán đầy đủ khoản nợ, gồm nợ thuế nghĩa vụ tài chưa thực Trong trường hợp sau đây, hộ kinh doanh bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh bắt buộc phải chấm dứt hoạt động kinh doanh: + Không tiến hành hoạt động kinh doanh thời hạn sáu tháng, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; + Ngừng hoạt động kinh doanh sáu tháng liên tục mà không thông báo với quan đăng ký kinh doanh cấp huyện nơi đăng ký kinh doanh; + Chuyển địa điểm kinh doanh sang quận, huyện khác; + Kinh doanh ngành, nghề bị cấm ... luật doanh nghiệp Khái niệm pháp luật doanh nghiệp Sự tồn phát triển doanh nghiệp với tính chất thực thể kinh tế xã hội sở thực tiễn cho đời phát triển pháp luật doanh nghiệp Pháp luật doanh nghiệp. .. thống pháp luật doanh nghiệp tiếp cận từ hai phương diện: hệ thống cấu trúc bên hệ thống văn pháp luật doanh nghiệp a Hệ thống văn pháp luật doanh nghiệp Hệ thống văn quy phạm pháp luật doanh nghiệp. .. pháp luật công ty Trường hợp quan điểm phân loại doanh nghiệp dựa vào tính chất sở hữu, hệ thống pháp luật doanh nghiệp bao gồm chế định là: pháp luật doanh nghiệp nhà nước, pháp luật doanh nghiệp