VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN QUANG PHONG QUẢN TRỊ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI, 2017 Công trình hoàn thành Học viện Khoa học Xã hội Viện Hàn lâm Khoa học Xã hội Việt Nam Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Trần Đình Hảo Phản biện 1: TS Lê Mai Thanh Phản biện 2: PGS.TS Đinh Dũng Sỹ Luận văn bảo vệ Hội đồng chấm luận văn, họp Học viện Khoa học Xã hội – Viện Hàn lâm Khoa học Xã hội Việt Nam Vào hồi: 13 30 ngày 11 tháng năm 2017 Có thể tìm hiểu luận văn tại: Thư viện Học viện Khoa học xã hội MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Công ty trách nhiệm hữu hạn loại hình công ty đánh giá có nhiều tính ưu việt ưa chuộng chất pháp lý Việc thừa nhận loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hệ thống pháp luật Việt Nam trải qua giai đoạn lịch sử lâu dài Luật công ty (1990) quy định loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên (nhiều thành viên) bên cạnh loại hình công ty cổ phần mà không quy định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Việc không quy định loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên đặt hàng rào trở ngại cho nhà làm luật nhà đầu tư Với đời Luật doanh nghiệp (1999) việc quy định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chìa khóa hóa giải trở ngại Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp 1999 quy định loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn thành viện tổ chức thành lập mà chưa thừa nhận loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân chủ sở hữu Sự ghi nhận bảo đảm quyền người mà quyền quyền tự kinh doanh đòi hỏi việc đời loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn cá nhân đầu tư vốn thành lập xu tất yếu Một thực tế cho thấy, có nhiều quan điểm chưa thống với đánh giá loại hình công ty Có quan điểm cho loại hình công ty đối vốn, quan điểm khác cho loại hình công ty đối nhân Mặc dù vậy, việc thừa nhận loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên dẫn đến thay đổi nhận thức công ty không hợp đồng mà hành vi pháp lý đơn phương Kế thừa phát triển Luật doanh nghiệp 2005, Luật Doanh nghiệp 2014 tiếp tục quy định công ty trách nhiệm hữu hạn bao gồm: công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Luật Doanh nghiệp năm 2014 với 213 điều, quy định công ty TNHH thành viên (từ Điều 73 đến Điều 87) chưa thực khắc phục hạn chế, bất cập mang tính cố hữu loại hình công ty này, có vấn đề QTCT Điều đó, làm suy giảm đầu tư nhà đầu tư với công ty TNHH thành viên Vì vậy, việc tiếp tục nghiên cứu quản trị công ty nói chung, quản trị nội công ty TNHH thành viên nói riêng theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 vấn đề mang tính cấp thiết tính thời cao giai đoạn Xuất phát từ nhận thức trên, tác giả chọn đề tài “Quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên theo Luật Doanh nghiệp 2014” làm đề tài luận văn thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu đề tài 2.1 Tình hình nghiên cứu nước “Quản lý rủi ro điều kiện phục vụ khách hàng tốt nhất” nội dung công trình nghiên cứu David H Maister (1993), Managing the Professional Service Firm; (Quản trị Công ty dịch vụ chuyên nghiệp) Anthony E Davis, Peter R Jarvis (2007), Risk Management: Survival Tools for Law Firms; (Quản trị rủi ro: Những công cụ/phương pháp sống Công ty luật) Theo tinh thần đó, tác giả đưa quan điểm yếu tố ảnh hưởng tới quản trị rủi ro (loại quản trị rủi ro, hệ thống thủ tục tồn cách thức, phương pháp kiểm soát cần thiết quản trị rủi ro) Bên cạnh đó, việc tránh chi phí tiềm ẩn xây dựng, thực phát triển chiến lược kinh doanh hiệu học giả nghiên cứu Vấn đề quan trọng tác giả ví von mang tính hài hước rằng: (chi phí tiềm ẩn) giống thời gian hóa đơn bị kinh doanh 2.2 Tình hình nghiên cứu nước: Vấn đề quản trị công ty nói chung, quản trị công ty TNHH thành viên nói riêng nhà khoa học nước tập trung nghiên cứu nhiều phương diện khác nhau, với cách tiếp cận khác kết khác Bên cạnh công trình khoa học nghiên cứu công ty, quản trị công ty nhiều công trình khác có liên quan Mỗi công trình nghiên cứu tiếp cận quản trị công ty nói chung, có CTTNHHMTV trở lên góc độ khác nhau, mức độ khác Đây tài liệu để tác giả tham khảo trình hoàn thành luận văn Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Luận văn nghiên cứu vấn đề lý luận quản trị công ty, quản trị công ty TNHHMTV , tập trung chủ yếu nghiên cứu quản trị nội CTTNHHMTV mối tương quan khác biệt với số loại hình công ty khác CTHD, CTCP theo quy định pháp luật Việt Nam.Luận văn tiếp cận việc áp dụng pháp luật Quản trị công ty TNHHMTV, tìm điểm hạn chế, bất cập nguyên nhân hạn chế, bất cập Trên sở đó, đề xuất yêu cầu, giải pháp hoàn thiện pháp luật quản trị công ty TNHHMTV Việt Nam Đối tượng phạm vi nghiên cứu luận văn 4.1 Đối tượng nghiên cứu: (i) Luận văn tập trung nghiên cứu chủ yếu vấn đề lý luận quản trị công ty, quản trị công ty TNHHMTV, tập trung nghiên cứu sâu quản trị nội công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; (ii) Lịch sử hình thành, phát triển nội dung pháp luật hành Việt Nam quản trị công ty, Công ty TNHH thành viên mối tương quan với số mô hình công ty khác; (iii) Từ thực trạng pháp luật quản trị quản trị nội công ty TNHHMTV, xác định hạn chế, bất cập nguyên nhân bất cập, hạn chế trình áp dụng pháp luật quản trị công ty TNHHMTV Việt Nam 4.2 Phạm vi nghiên cứu: - Quản trị công ty TNHHMTV vấn đề có nội dung nghiên cứu rộng, bao gồm quản trị bên công ty TNHHMTV (quản trị nội bộ) quản trị bên công ty (các giao dịch, hợp đồng, mối quan hệ với quan nhà nước) Tuy nhiên, khuôn khổ luận văn thạc sĩ đảm bảo mức độ nghiên cứu sâu, luận văn chủ yếu tập trung nghiên cứu làm rõ vấn đề lý luận quản trị nội công ty TNHH thành viên theo Luật Doanh nghệp năm 2014), vai trò yếu tố tác động tới quản trị nội công ty TNHHMTV Phương pháp nghiên cứu Luận văn dựa tảng lý luận nguyên tắc phương pháp luận chủ nghĩa Mác - Lê Nin tư tưởng Hồ Chí Minh, quan điểm Đảng nhà nước ta Ngoài tác giả kết hợp phương pháp nghiên cứu khoa học phương pháp tổng hợp, phân tích; phương pháp luật học so sánh, … trình giải nội dung mục tiêu đề luận văn Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận văn - Về mặt lý luận, Luận văn tập trung giải mối quan hệ quản trị công ty TNHH thành viên với loại hình doanh nghiệp khác theo Luật doanh nghiệp 2014 - Đồng thời, Luận văn làm rõ vấn đề lý luận thực tiễn quản trị công ty TNHH thành viên đưa số giải pháp nhằm thực thi pháp luật loại hình doanh nghiệp - Về thực tiễn, kết nghiên cứu Luận văn tài liệu tham khảo cho giới nghiên cứu lý luận nhà doanh nghiệp Kết cấu luận văn Bố cục luận văn bao gồm: phần lời mở đầu, kết luận, mục lục, danh mục từ viết tắt, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn bao gồm ba chương: Chương 1: Những vấn đề lý luận quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên pháp luật quản trị công ty TNHHMTV Chương 2: Thực trạng áp dụng pháp luật quản trị nội công ty TNHHMTV Việt Nam Chương 3: Quan điểm giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật quản trị nội công ty TNHHMTV Việt Nam Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN 1.1 Khái quát quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.1 Khái niệm đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.1.1 Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Văn pháp luật có giá trị luật công ty, Luật Công ty ban hành ngày 21/12/1990 ngày với Luật Doanh nghiệp tư nhân Luật công ty (1990) quy định hai loại hình công ty, bao gồm: công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên (nhiều thành viên) công ty cổ phần Luật công ty (1990) không quy định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Việc không quy định loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên đặt hàng rào trở ngại cho nhà làm luật nhà đầu tư Với đời Luật doanh nghiệp (1999) việc quy định công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chìa khóa hóa giải trở ngại Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp 1999 quy định loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn thành viện tổ chức thành lập mà chưa thừa nhận loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân chủ sở hữu 1.1.1.2 Đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thứ nhất, công ty TNHHMTV pháp nhân Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh Thứ hai, Công ty TNHHMTV cá nhân tổ chức chủ sở hữu công ty Chủ sở hữu công ty bao gồm/và nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước Chủ sở hữu công ty thực quyền nghĩa vụ theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Thứ ba, công ty chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài khoản nợ công ty tài sản công ty (trách nhiệm hữu hạn) Các thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản phạm vi số vốn góp vào công ty trừ trường hợp thành viên chưa góp vốn góp không đủ số vốn cam kết Thứ tư, công ty TNHHMTV không phát hành cổ phần Việc phát hành cổ phần hành vi nhằm tạo lập vốn ban đầu trình hoạt động công ty Thứ năm, Chủ sở hữu công ty chuyển nhượng phần toàn phần vốn góp cho người khác việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên công ty phải tuân thủ theo điều kiện định Vì vậy, chuyển nhượng phần vốn góp thành viên bị hạn chế so với việc chuyển nhượng vốn thành viên công ty cổ phần 1.1.2 Khái quát quản trị công ty quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.2.1 Khái niệm quản trị công ty Quản trị công ty xem hệ thống thiết chế, sách, thông lệ nhằm định hướng, vận hành kiểm soát công ty Quản trị công ty bao hàm mối quan hệ nhiều bên, không nội thành viên, Ban giám đốc, Hội đồng thành viên mà bên có lợi ích liên quan bên công ty quan quản lí nhà nước, đối tác kinh doanh môi trường, cộng đồng, xã hội Như vậy, nhận thấy: quản trị công ty nói chung, quản trị công ty TNHHMTV bao gồm vấn đề liên quan đến quản trị bên công ty như: hệ thống tổ chức, quản lý công ty, chế kiểm soát công ty,… thiết chế pháp luật quan hệ công ty quan quản lí nhà nước, đối tác kinh doanh môi trường, cộng đồng, xã hội trình thực hiệu kế hoạch chiến lược phát triển công ty 1.1.2.2 Khái niệm đặc điểm quản trị công ty TNHHMTV Khái niệm quản trị công ty TNHHMTV Quản trị công ty TNHHMTV hệ thống thiết chế, sách, thông lệ nhằm định hướng, vận hành kiểm soát công ty Quản trị công ty TNHHMTV bao hàm mối quan hệ nhiều bên, không nội thành viên, Ban giám đốc, Hội đồng thành viên mà bên có lợi ích liên quan bên công ty quan quản lí nhà nước, đối tác kinh doanh môi trường, cộng đồng, xã hội Đặc điểm quản trị công ty TNHHMTV Thứ nhất, quản trị công ty TNHHMTV hệ thống mối quan hệ xác định cấu quy trình1 Thứ hai, định hướng kiểm soát công ty Thứ ba, mục đích cuối bên quản trị công ty nhằm phân chia quyền lợi trách nhiệm cách phù hợp, qua làm gia tăng giá trị lâu dài thành viên Thứ tư, quản trị công ty TNHHMTV mối quan hệ công ty liên quan đến bên có lợi ích khác nhau, chí xung đột 1.1.3 Những yếu tố tác động tới quản trị công ty TNHHMTV Một là, Cơ chế chủ sở hữu công ty cá nhân hay tổ chức Công ty TNHHMTV có chủ sở hữu cá nhân tổ chức IFC (2010): Cẩm nang quản trị công ty Xuất phát từ chế độ chủ sở hữu nên việc tổ chức, quản lý công ty khác nhau.Đặc biệt chế đại diện công ty Hai là, Bản điều lệ công ty Điều lệ công ty có ý nghĩa vô quan trọng đời hoạt động công ty Ba là, Sự phân chia quyền lực công ty TNHHMTV Quản trị nội công ty TNHHMTV dựa tảng mà chịu tác động nhiều yếu tố khác Cơ cấu tổ chức máy quản lý công ty theo theo tính chất sở hữu công ty (cá nhân tổ chức) Bốn là, Trình độ, lực lãnh đạo đạo đức kinh doanh người quản lý công ty Trình đô, lực người quản lý góp phần lớn tổ chức, điều hành công ty 1.1.4 Vai trò quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Một là, Một QTCT tốt mang lại hiệu cao cho nhà đầu tư, nhiều lợi ích cho thành viên khác công ty Nếu lực chủ sở hữu (thành viên) yếu kể chuyên môn và/hoặc khoa học quản lý đạo đức kinh doanh không đáp ứng yêu cầu khách hàng, thị trường nguyên nhân chủ yếu dẫn tới thất bại công ty chủ sở hữu công ty Hai là, QTCT nhằm bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp cho nhà đầu tư, cho thành viên công ty chủ thể liên quan Quản trị công ty tác động nhà quản trị (thành viên) đến hoạt động công ty Một nội dung định hướng tới bảo vệ tốt không lợi ích thành viên, nhà quản lý mà lợi ích nhân viên, khách hàng, nhà cung cấp chủ thể có liên quan Ba là, QTCT thể vai trò việc huy động vốn cho công ty trách nhiệm thành viên Để đảm bảo cho công ty hoạt động việc huy động vốn cho công ty vấn đề 1.2.1.5 Tiền lệ pháp Tiền lệ pháp hay gọi án lệ hình thành từ thực tiễn xét xử Tòa án Tại nước theo hệ thống pháp luật Common Law Anh, Mỹ, tòa án thường sử dụng phán tòa án công bố để làm khuôn mẫu áp dụng cho việc giải tranh chấp tương tự Trong lĩnh vực doanh nghiệp, quản trị doanh nghiệp, việc công nhận sử dụng phán Tòa án thừa nhận vai trò tích cực án lệ có xu hướng gia tăng nước có hệ thống pháp luật khác 1.2.2 Khái niệm nội dung pháp luật quản trị công ty 1.2.2.1 Khái lược lịch sử hình thành phát triển pháp luật công ty quản trị công ty Việt Nam bắt đầu thực đổi từ nửa cuối thập niên 1980, với mong muốn xóa bỏ dần cấu bao cấp quan liêu kinh tế kế hoạch hóa, phát triển kinh tế động đại Một chủ trương lớn phủ Việt Nam hướng đến tự hóa thương mại thúc đẩy kinh tế tư nhân Với nhiều biện pháp "xé rào", giải tỏa bớt rào cản cho kinh tế tự lưu thông, kinh tế Việt Nam nói chung, chủ yếu kinh tế cá thể tư nhân bắt đầu phát triển mạnh Nhưng thành phần kinh tế tư nhân manh mún.Việc thành lập công ty, doanh nghiệp phải trải qua "cả rừng" giấy tờ, dấu loại vô số thủ tục "xin-cho" khác Dù gặp nhiều khó khăn sức phát triển khu vực kinh tế tư nhân vô mạnh mẽ Quốc hội thông qua Hiến pháp mới, công nhận: "Công dân có quyền tự kinh doanh theo quy định pháp luật" Qua đưa Luật Doanh nghiệp tư nhân, Luật công ty thực vào hoạt động 1.2.2.2 Khái niệm nội dung pháp luật quản trị công ty Khái niệm pháp luật quản trị công ty TNHHMTV Pháp luật doanh nghiệp điều chỉnh quan hệ tổ chức hoạt động doanh nghiệp, phận trụ cột tổ chức, quản lý nội công ty Các quan hệ xã hội tổ chức hoạt động kinh doanh doanh nghiệp phát sinh trực tiếp từ trình tạo lập, 10 trì, biến đổi chấm dứt tư cách pháp lý doanh nghiệp (thành lập đăng kí kinh doanh, tổ chức quản lý nội doanh nghiệp, tạo lập cấu vốn, tổ chức lại giải thể doanh nghiệp, ) Trong đó, pháp luật quản trị công ty TNHHMTV phận cấu thành quan trọng hệ thống pháp luật doanh nghiệp Pháp luật quản trị công ty TNHHMTV tổng hợp quy phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trình tổ chức, quản lý điều hành công ty Chương THỰC TRẠNG ÁP DỤNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM 2.1 Các quy định Luật Doanh nghiệp (2014) quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Như tác giả đề cập phạm vi nghiên cứu phân tích chương luận văn, quản trị công ty TNHHMTV bao gồm quản trị bên (quản trị nội bộ) quản trị bên công ty Trong chương 2, tác giả tập trung tiếp cận, nghiên cứu quy định quản trị nội công ty TNHHMTV Các quy định quản trị nội công ty TNHHMTV gắn liền với loại hình công ty, vào chủ sở hữu công ty tổ chức hay cá nhân 2.1.1 Quản trị nội công ty TNHH tổ chức làm chủ sở hữu Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức làm chủ sở hữu tổ chức quản lý hoạt động theo hai mô hình sau đây: - Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên; - Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên 11 2.1.1.1 Mô hình Hội đồng thành viên Theo mô hình cấu tổ chức công ty bao gồm: Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên Hội đồng thành viên Thành viên Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty bổ nhiệm, miễn nhiệm gồm từ 03 đến 07 thành viên với nhiệm kỳ không 05 năm2 Hội đồng thành viên nhân danh chủ sở hữu công ty thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty; nhân danh công ty thực quyền nghĩa vụ công ty Chủ tịch HĐTV có quyền ủy quyền cho thành thành viên thực quyền, nghĩa vụ quy định Điều lệ công ty Giám đốc (Tổng giám đốc) Giám đốc (Tổng giám đốc) người trực tiếp điều hành hoạt động kinh doanh công ty Giám đốc Hội đồng thành viên Chủ tịch công ty bổ nhiệm thuê Giám đốc (Tổng giám đốc)Có lực hành vi dân đầy đủ không thuộc đối tượng quy định khoản Điều 18 Luật Doanh nghiệp; Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm thực tế quản trị kinh doanh công ty, Điều lệ công ty quy định khác Kiểm soát viên Kiểm soát viên Chủ sở hữu công ty định bổ nhiệm Nhiệm kỳ KSV không 05 năm Kiểm soát viên phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây: Có lực hành vi dân đầy đủ không thuộc đối tượng quy định khoản Điều 18 Luật Doanh nghiệp; KSV người có liên quan thành viên Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc, người có thẩm quyền trực tiếp bổ nhiệm Kiểm soát viên; KSV có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm nghề nghiệp kế toán, kiểm toán trình độ chuyên môn, kinh nghiệm thực tế ngành, Điều 79 Luật Doanh nghiệp (2014) 12 nghề kinh doanh công ty tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định Điều lệ công ty 2.2.1.2 Mô hình Hội đồng thành viên Mô hình bao gồm: Chủ tịch công ty, Giám đốc Tổng giám đốc Kiểm soát viên Chủ tịch công ty chủ sở hữu bổ nhiệm Chủ tịch công ty nhân danh chủ sở hữu thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty; nhân danh công ty thực quyền nghĩa vụ công ty, trừ quyền nghĩa vụ Giám đốc Tổng giám đốc; chịu trách nhiệm trước pháp luật chủ sở hữu công ty việc thực quyền nghĩa vụ giao theo quy định Luật này, pháp luật có liên quan Điều lệ công ty 2.1.2 Quản trị nội công ty TNHH cá nhân làm chủ sở hữu Chủ tịch công ty kiêm nhiệm thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc Đối với doanh nghiệp tư nhân, chủ sở hữu doanh nghiệp đồng thời Giám đốc doanh nghiệp thuê người khác làm giám đốc điều hành doanh nghiệp tư nhân, thông qua việc ký hợp đồng lao động Chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động doanh nghiệp trước pháp luật Giám đốc Tổng giám đốc công ty thực quyền, nghĩa vụ quy định Điều lệ công ty, hợp đồng lao động mà Giám đốc Tổng giám đốc ký với Chủ tịch công ty Tuy nhiên, lựa chọn người ký kết hợp đồng để trở thành giám đốc công ty cần phải đáp ứng đầy đủ điều kiện, tiêu chuẩn theo quy định pháp luật theo cam kết với Chủ tịch công ty 2.2 Quản trị công ty TNHHMTV tương quan so sánh với loại hình doanh nghiệp khác 2.2.1 Những điểm giống Thứ nhất, thành viên công ty Công ty TNHHMTV, công ty cổ phần có thành viên tổ chức, cá nhân đáp ứng quy định pháp luật không vi phạm quy định điều 18 Luật Doanh nghiệp 13 Thành viên công ty nhà đầu tư nước, nhà đầu tư nước Việc góp vốn thành lập trình công ty hoạt động thực theo quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư Điều lệ công ty Thứ hai, tư cách pháp lý Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty hợp danh công ty cổ phần, doanh nghiệp, có tư cách pháp nhân, có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh Thứ ba, người đại diện cho công ty trước pháp luật Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Công ty phải bảo đảm có người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam Thông thường, người đại diện cho công ty Chủ tịch công ty, Chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty Thứ tư, hệ thống tổ chức, quản lý công ty phân chia quyền lực, kiểm soát công ty Việc phân chia quyền lực kiểm soát công ty TNHHHTV, công ty TNHHMTV, CTCP CTHD thuộc vê chủ sở hữu công ty đồng chủ sở hữu công ty, tuân thủ theo pháp luật Điều lệ công ty Công ty TNHHHTV, công ty TNHHMTV CTHD tổ chức, quản lý theo mô hình gồm quan: Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc), Ban Kiểm soát/Kiểm soát viên Mỗi quan thực chức năng, nhiệm vụ thẩm quyền để đảm bảo vận hành tốt máy hoạt động công ty 14 2.2.2 Những điểm khác biệt công ty TNHHMTV với loại hình doanh nghiệp khác Một là, vốn công ty Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ công ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp góp thêm vốn điều lệ công ty thành lập Công ty TNHHHTV, CTCP hình thành sở vốn góp thành viên thành lập công ty trình công ty hoạt động Vốn điều lệ công ty TNHHHTV không thiết phải thể hình thức cổ phần Đối với công ty cổ phần vốn, tài sản công ty phải thể hình thức cổ phần Đối với công ty TNHHMTV vốn đầu tư thành lập thuộc quyền chủ sở hữu công ty Việc góp vốn thành lập công ty TNHHMTV phải thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản, từ sở hữu tài sản tổ chức, cá nhân sang sở hữu công ty Điều khác biệt so với DNTN, thành lập DNTN chủ sở hữu thực việc chuyển sở hữu tài sản cá nhân sang sở hữu DNTN Hai là, tổ chức, quản lý công ty Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ 11 thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm soát; trường hợp có 11 thành viên, thành lập Ban kiểm soát phù hợp với yêu cầu quản trị công ty Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện chế độ làm việc Ban kiểm soát, Trưởng Ban kiểm soát Điều lệ công ty quy định Bốn là, người đại diện cho công ty trước pháp luật Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Công ty phải bảo đảm có người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam 15 2.3 Những rủi ro pháp lý áp dụng pháp luật quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Thứ nhất, rủi ro thay đổi chủ sở hữu Luật Doanh nghiệp quy định rằng: trường hợp chủ sở hữu công ty cá nhân bị tạm giam, bị kết án tù bị Tòa án tước quyền hành nghề theo quy định pháp luật, thành viên ủy quyền cho người khác thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty Thứ hai, việc định người đại diện Trong số trường hợp đặc biệt, Tòa án có thẩm quyền có quyền định người đại diện theo pháp luật trình tố tụng Tòa án Thứ ba, rủi ro vấn đề bóc tách tài sản chủ sở hữu với tài sản công ty.Theo quy định Điều 76 Luật Doanh nghiệp việc bóc tách tài sản tài sản chủ sở hữu với tài sả công ty nghĩa vụ chủ sở hữu công ty Thứ tư, rủi ro có tham gia thành viên nhà đầu tư nước Như vậy, việc đầu tư nhà đầu tư nước vào tổ chức kinh tế Việt Nam tùy thuộc vào khả tài nhà đầu tư, đáp ứng quy định pháp luật nước tiếp nhận đầu tư (Việt Nam) Trên thực tế tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ nhà đầu tư nước công ty lớn, chưa tính đến giao dịch ngầm mà nhà đầu tư nước đứng tên mặt hình thức, chủ thực lại người nước Bản chất pháp lý công ty TNHHMTV loại hình công ty đối vốn quyền lực công ty gắn liền chế độ sở hữu, chế độ chủ sở hữu công ty Theo quy định chủ sở hữu công ty TNHHMTV chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác; trường hợp rút phần toàn vốn điều lệ góp khỏi công ty hình thức khác chủ sở hữu cá nhân, tổ chức có liên quan phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty Như vậy, việc chuyển nhượng phần vốn chủ sở hữu làm thay đổi loại hình công ty theo trường hợp 16 công ty có phần vồn vốn góp nhà đầu tư chiếm tỷ lệ % lớn quyền tổ chức, quản lý kiểm soát công ty thuộc nhà đầu tư nước Đây rủi ro thách thức QTCT có tham gia nhà đầu tư nước 2.4 Thực tiễn thi hành Luật Doanh nghiệp quản trị nội công ty TNHHMTV Việt Nam 2.4.1 Những kết đạt 2.4.1.1 Kêt chung 2.4.1.2 Một số nhận xét: Một là, tình hình số lượng đăng kí thành lập theo chiều hướng tăng So sánh tình hình doanh nghiệp đăng ký thành lập tháng đầu năm 2016 phân theo vùng lãnh thổ cho thấy, vùng có số doanh nghiệp đăng ký thành lập tăng so với kỳ năm 2015, bao gồm: vùng Bắc Trung Bộ duyên hải miền Trung có 8.958 doanh nghiệp với tỷ lệ tăng nhiều 30,6%; tiếp đến Đồng Sông Hồng có 19.321 doanh nghiệp, tăng 25,5%; Trung du miền núi phía Bắc có 2.449 doanh nghiệp, tăng 22,1%; Đông Nam Bộ có 27.321 doanh nghiệp, tăng 21,7%; Tây Nguyên có 1.538 doanh nghiệp, tăng 21,5% Đồng Sông Cửu Long có 4.535 doanh nghiệp, tăng 12,3% Hai là, Về vốn đăng ký doanh nghiệp Vốn đăng kí doanh nghiệp cho thấy tháng đầu năm 2016, vốn đăng ký doanh nghiệp thành lập vùng lãnh thổ tăng so với kỳ năm 2015, cụ thể: Tây Nguyên đăng ký 10.372 tỷ đồng có tỷ lệ tăng nhiều 132,5%; tiếp đến Đồng Sông Cửu Long đăng ký 45.158 tỷ đồng, tăng 117,1%; Đông Nam Bộ đăng ký 220.671 tỷ đồng, tăng 61,2%; Bắc Trung Bộ duyên hải miền Trung đăng ký 50.831 tỷ đồng, tăng 52,1%; Đồng Sông Hồng đăng ký 145.351 tỷ đồng, tăng 40,8% Trung du miền núi phía Bắc đăng ký 24.575 tỷ đồng, tăng 9,8% Ba là, Mức độ gia nhập thị trường nhà đầu tư thông 17 qua thành lập công ty TNHHMTV ngày đa dạng so với doanh nghiệp khác số lượng, vốn đầu tư, sử dụng lao động 2.4.2 Một số bất cập, hạn chế quản trị công ty TNHHMTV Thứ nhất, quyền rút vốn chủ sở hữu công ty Điều mà chủ sở hữu công ty TNHHMTV không mong muốn họ lựa chọn mô hình công ty Trường hợp rút phần toàn vốn điều lệ góp khỏi công ty hình thức khác chủ sở hữu cá nhân, tổ chức có liên quan phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty Thứ hai, việc huy động vốn Khả huy động vốn công ty hạn chế so với loại hình doanh nghiệp khác, đặc biệt công ty cổ phần Thứ ba, lợi nhuận Thứ tư, Luật Doanh nghiệp năm 2014 chưa quy định rõ cụ thể người đại diện cho công ty TNHHMTV, theo quy định Điều 13 Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật 2.4.3 Nguyên nhân bất cập, hạn chế quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Một là, gia nhập vào công ty TNHHMTV mức độ hạn chế so với công ty cổ phần Theo quy đinh Luật Doanh nghiệp 2014, công ty TNHHMTV không phát hành cổ phần để huy động vốn Điều đồng nghĩa với việc quy định Luật Doanh nghiệp chưa thu hút đầu tư người công ty vào công ty Tuy nhiên, công ty phát hành trái phiếu để huy động vốn đảm bảo tồn phát triển công ty Đồng 18 thời, việc phát hành loại trái phiếu làm gia tăng chủ nợ công ty phải tuân thủ quy định chặt chẽ pháp luật Điều lệ công ty Hai là, Xuất phát từ quy định pháp luật phân chia quyền lực hay hưởng lợi ích chịu rủi ro công ty Do đó, việc tổ chức, quản lý công ty đặt sở niềm tin ý chí định chủ sở hữu công ty Nếu định sai, hậu ảnh hưởng đến lợi ích công ty chủ sở hữu công ty Đối với công ty TNHHMTV liên kết thành viên, tính bền vững công ty không cao loại công ty ổ phần hay công ty TNHHHTV Ba là, Mối quan hệ chủ sở hữu công ty máy điều hành công ty hay chuyên nghiệp QTCT chưa cao, chưa đáp ứng yêu cầu quản trị công ty minh bach, hiệu Sự cân xứng mối quan hệ sở hữu – điều hành có tác động lớn đến hoạt động công ty Chủ sở hữu định thành lập, bổ nhiệm hệ thống quan tổ chức chức danh quản lý công ty Bốn là, Mức độ kiểm soát hành động có tính chất tư lợi người quản lý công ty Trên bình diện chung cho thấy, nhiều công ty thành lập đưa thông tin theo quy định nên cổng thông tin quốc gia Đây số vấn đề mà theo có nguy cho hành vi lạm quyền, vụ lợi thực hành vi vi phạm pháp luật qua giao dịch có tính chất tư lợi người quản lý công ty làm ảnh hưởng đến thương hiệu, vị công ty xâm hại tới lợi ích thành viên, khách hàng Năm là, Sự hợp tác doanh nghiệp Việc trao đổi, giao lưu, hợp tác doanh nghiệp nước với nhà đầu tư nước nhằm nâng cao lực lãnh đạo dúc rút học kinh nghiệm quản trị công ty nhà quản lý hạn chế, không thường xuyên mang tính nhỏ lẻ Vì vậy, phát triển công ty ty chưa đảm bảo gắn kết với phát triển mang tính toàn diện hệ thống doanh nghiệp địa phương toàn quốc 19 Chương QUAN ĐIỂM VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN Ở VIỆT NAM 3.1 Quan điểm việc hoàn thiện quy định pháp luật quản trị nội công ty TNHHMTV Việt Nam Vấn đề hoàn thiện pháp luật quản trị công ty TNHHMTV nói chung, quản trị nội công ty TNHHMTV Việt Nam nói riêng đòi hỏi mang tính quy luật bối cảnh hội nhập kinh tế toàn cầu Việc hoàn thiện pháp luật quản trị nội công ty TNHHMTV cần đặt yêu cầu phải xác định chương trình tổng thể mang tính khoa học phương diện lý luận thực tiễn Đây nhiệm vụ khó khăn phức tạp, đòi hỏi nỗ lực từ phía Nhà nước mà cần phải nâng cao ý thức thành viên, nhà quản lý cộng đồng việc xây dựng thực thi hiệu quy định quản trị công ty TNHHMTV 3.1.1 Hoàn thiện pháp luật quản trị công ty TNHHMTV Việt Nam phù hợp với sách Nhà nước bối cảnh hội nhập quốc tế Mở rộng kinh tế đối ngoại hội nhập kinh tế quốc tế chủ trương quán Đảng Nhà nước ta trình đổi đất nước Chủ trương ghi nhận Đại hội Đảng Nhằm thực đắn hiệu chủ trương đó, thực tích cực chủ động thâm nhập mở rộng thị trường quốc tế, tiến hành khẩn trương, vững việc đàm phán Hiệp định thương mại với Hoa Kỳ, gia nhập APEC WTO 20 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật quản trị công ty TNHHMTV xuất phát từ đặc điểm kinh tế Việt Nam, phù hợp với pháp luật quốc gia khu vực quốc tế Xây dựng, thực ngày hoàn thiện sách, pháp luật, có pháp luật quản trị nội công ty TNHHMTV yêu cầu cấp thiết 3.1.3 Hoàn thiện pháp luật quản trị công ty TNHHMTV Việt Nam phải xuất phát từ hạn chế, bất cập thực trạng áp dụng pháp luật quản trị nội công ty Hoàn thiện pháp luật quản trị công ty TNHHMTV Việt Nam phải phù hợp với thực trạng kinh tế, thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật quản trị công ty TNHHMTV Việt Nam Việc hoàn thiện pháp luật quản trị công ty TNHHMTV Việt Nam, mặt vừa phải bảo đảm phản ánh thực tiễn, mặt khác phải loại bỏ bất cập, hạn chế, tồn quy định hành; đồng thời phải bổ sung quy định cho phù hợp với quy định pháp luật khu vực quốc tế 3.1.4 Hoàn thiện pháp luật quản trị công ty TNHHMTV xu hướng hoàn thiện hệ thống hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Hiện nay, hình thành phát triển pháp luật quản trị nội công ty TNHHMTV với tư cách phận hệ thống pháp luật doanh nghiệp bị ảnh hưởng chịu chi phối nhiều phận khác thuộc hệ thống pháp luật: Bộ luật dân sự, Bộ luật Tố tụng dân sự, Luật doanh nghiệp, Luật đầu tư, pháp luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng, pháp luật cạnh tranh v.v 3.2 Những giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật quản trị công ty TNHHMTV Việt Nam 3.2.1 Những giải pháp chung Thứ nhất, Tăng cường công tác tuyên truyền phổ biến giáo dục pháp luật doanh nghiệp đào tạo nâng cao trình độ, lực người quản lý công ty Việc thực phải tiến hành cách đồng 21 bộ, thường xuyên với tham gia cấp quyền, quan đoàn thể từ trung ương đến địa phương Thứ hai, Tăng cường đẩy mạnh hoạt động hướng dẫn thi hành thi hành Luật doanh nghiệp, tập trung giải khó khăn, vướng mắc nâng cao lực quản lý nhà nước; tạo chủ động nâng cao lực cạnh tranh doanh nghiệp Thứ ba, Tăng cường công tác tra, kiểm tra vể tổ chức hoạt động công ty TNHHMTV, đặc biệt công ty TNHHMTV có vốn đầu tư nước Việc thực phải đảm bảo nghiêm minh pháp luật không làm ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh công ty Thứ tư, Tăng cường giao lưu, hợp tác quốc tế, trao đổi kinh nghiệm tổ chức, hoạt động công ty, có công ty TNHHMTV Từ việc tiếp cận, nghiên cứu quy định hệ thống pháp luật nước quản trị công ty để đúc rút học kinh nghiệm áp dụng vào tổ chức, quản lý công ty Việt Nam 3.2.2 Những giải pháp cụ thể Thứ nhất, Chuyển sang mô hình công ty cổ phần công ty TNHH hai thành viên trở lên đồng nghĩa với việc chia sẻ quyền lực quản lý công ty Thứ hai, công ty TNHHMTV không phát hành cổ phần để huy động vốn Tuy nhiên, công ty TNHHMTV phát hành trái phiếu Thứ ba, Theo quy định này, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Thứ tư, Chính vậy, pháp luật cần quy định cụ thể, quy định văn luật hướng dẫn nội dung 22 Việc quy định cụ thể đảm bảo cách hiểu, thực đồng pháp luật Thứ năm, sở phân tích hạn chế chủ sở hữu công ty không rút lợi nhuận công ty không toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác đến hạn KẾT LUẬN Xây dựng mô hình quản trị công ty TNHHMTV minh bạch hiệu không mục tiêu hoạch định sách pháp luật mà thể nhu cầu mong muốn nhà đầu tư Tuy nhiên, để có sức thu hút, nâng cao lực cạnh tranh vấn đề quản trị nội công ty TNHHMTV vấn đề quan trọng, vấn đề “cột trụ” cần phải đưa lên hàng đầu Công ty TNHHMTV loại hình công ty với nhiều tính đặc thù từ chủ sở hữu, thành viên, cấu tổ chức, quản lý đến việc phân chia quyền lực, Quyền quản lý công ty gắn với chế sở hữu, với mô hình tổ chức, quản lý hay thành viên Vấn đề quản trị nội công ty TNHHMTV quy định văn pháp luật từ Luật công ty (1990), Luật doanh nghiệp (1999), Luật doanh nghiệp (2005) Luật doanh nghiệp (2014) với văn luật khác liên quan như: Luật Bảo vệ người tiêu dùng, Luật Chứng khoán, Luật Đầu tư,….đã tạo dựng khung pháp lý cho hoạt động công ty TNHHMTV Tuy nhiên, bên cạnh quy định pháp luật quản trị công ty TNHHMTV bộc lộ số hạn chế cần khắc phục vướng mắc trình áp dụng như: mối quan hệ sở hữu điều hành, thực quyền rút vốn hay lợi nhuận chủ sở hữu,… Công ty TNHHMTV gắn liền với mối quan hệ đa chiều cách tiếp cận rộng lớn với vận hành chế kiểm soát cân quyền lực Các mối quan hệ tùy thuộc phần vào luật lệ, phần vào điều chỉnh tự nguyện tác động thị trường Duy trì cạnh tranh bình đẳng giới kinh tế có nhiều biến động, công ty hợp danh cần cải 23 cách điều chỉnh thông lệ, hướng tới hoàn thiện quản trị công ty để đáp ứng yêu cầu giành hội Vì vậy, xây dựng mô hình quản trị công ty TNHHMTV Việt Nam vừa mang tính truyền thống, đạo đức vừa mang tính đại yêu cầu cấp thiết điều kiện hội nhập kinh tế toàn cầu 24 ... triển Luật doanh nghiệp 2005, Luật Doanh nghiệp 2014 tiếp tục quy định công ty trách nhiệm hữu hạn bao gồm: công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên. .. pháp luật quản trị nội công ty TNHHMTV Việt Nam Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIÊN... quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.1 Khái niệm đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 1.1.1.1 Khái niệm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Văn pháp luật có giá trị