ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT o0o NGUYỄN THỊ DIỆU QUỲNH PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN BẢO ĐẢM PHÙ HỢP VỚI CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI, 2016 Công trình hoàn thành Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Người hướng dẫn khoa học: TS NGUYỄN THỊ THUẬN Phản biện 1: Phản biện 2: Luận văn bảo vệ Hội đồng chấm luận văn, họp Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Vào hồi: … … ngày … tháng … năm 2016 Có thể tìm hiểu luận văn tại: Trung tâm tư liệu Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Trung tâm Thông tin – Thư viện, Đại học Quốc gia Hà Nội MỤC LỤC LUẬN VĂN Trang MỞ ĐẦU .2 Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN, PHÁP LUẬT CÔNG TY CHỨNG KHOÁN VÀ CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN 1.1.Những vấn đề công ty chứng khoán .7 1.1.1.Khái niệm, đặc điểm công ty chứng khoán 1.1.2.Phân loại công ty chứng khoán 11 1.1.3.Vai trò công ty chứng khoán thị trường chứng khoán14 1.2.Pháp luật công ty chứng khoán 16 1.2.1.Khái niệm pháp luật công ty chứng khoán 16 1.2.2.Nội dung pháp luật công ty chứng khoán 17 1.3.Các cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán công ty chứng khoán .26 1.3.1.Cam kết dịch vụ chứng khoán Tổ chức thương mại giới 26 1.3.2 Cam kết dịch vụ chứng khoán Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương 34 Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN THEO CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ ĐÃ THAM GIA, KÝ KẾT .44 2.1 Nhận diện nội dung cam kết quốc tế công ty chứng khoán Việt Nam 44 2.2 Pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế 48 2.2.1.Quy định thành lập công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế .48 2.2.2.Quy định tổ chức công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế 56 2.2.3.Quy định hoạt động công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế .63 2.3 Đánh giá pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế .67 2.3.1 Đánh giá pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết WTO 67 2.3.2 Đánh giá pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết TPP .68 2.3.3 Một số vấn đề từ thực trạng pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế 71 Chương 3: ĐỀ XUẤT GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOẢN ĐẢM BẢO PHÙ HỢP CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ 82 3.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế .82 3.2 Nội dung hoàn thiện pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế 84 3.2.1 Nội dung hoàn thiện pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết WTO 84 3.2.2 Nội dung hoàn thiện pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết TPP 86 3.3 Mục tiêu hoàn thiện pháp luật công ty chứng khoán đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế 88 3.4.Giải pháp hoàn thiện pháp luật công ty chứng khoán đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế 90 3.4.1 Giải pháp đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế trình xây dựng Luật Chứng khoán 90 3.4.2 Giải pháp đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế trình xây dựng văn pháp luật công ty chứng khoán 93 3.5.Một số giải pháp bổ trợ 96 3.5.1.Nâng cao lực cạnh tranh công ty chứng khoán nước 96 3.5.2.Tăng cường lực xây dựng cưỡng chế thực thi pháp luật 99 3.5.3.Nâng cao địa vị pháp lý Ủy ban Chứng khoán Nhà nước 101 KẾT LUẬN .105 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 108 Phụ lục 01: Nội dung cam kết dịch vụ chứng khoán WTO 112 Phụ lục 02: Nội dung cam kết dịch vụ chứng khoán TPP 113 MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết Luận văn CTCK tổ chức trung gian quan trọng thị trường chứng khoán, đóng vai trò tạo chế huy động vốn cho thị trường, cung cấp chế xác định giá trị khoản đầu tư giúp nhà đầu tư chuyển khoản đầu tư thành tiền Các cam kết dịch vụ chứng khoán WTO TPP xác định sở đối tượng nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán (môi giới, tự doanh, bảo lãnh phát hành, tư vấn đầu tư số nghiệp vụ bổ trợ khác) mà chủ thể CTCK nước cung cấp Việt Nam Theo pháp luật chứng khoán nước nói chung Việt Nam nói riêng, dịch vụ chứng khoán hay nghiệp vụ chứng khoán gắn liền với chủ thể thực CTCK; vậy, cam kết dịch vụ chứng khoán nói tương đồng với cam kết tổ chức hoạt động CTCK Các cam kết quốc tế WTO TPP đặt yêu cầu mở cửa thị trường số dịch vụ chứng khoán mà Chính phủ Việt Nam cam kết với CTCK nước - tổ chức trung gian quan trọng thị trường chứng khoán Việc tiến hành rà soát, đánh giá quy định CTCK, đánh giá phù hợp với cam kết quốc tế, đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật theo hướng đảm bảo phù hợp theo cam kết quốc tế đặt nhu cầu cần thiết giai đoạn Đặc biệt, bối cảnh quan quản lý Nhà nước bắt đầu rà soát tổng thể hiệu khung pháp lý chứng khoán thị trường chứng khoán chuẩn bị sửa đổi Luật Chứng khoán văn quy định chi tiết, hướng dẫn thi hành Việc đánh giá quy định pháp luật CTCK theo cam kết quốc tế trở thành yêu cầu cần thiết, góp phần cho công tác soạn thảo văn quy phạm pháp luật tương lai Từ lý trên, Học viên chọn đề tài “Pháp luật công ty chứng khoán bảo đảm phù hợp với cam kết quốc tế” làm đề tài luận văn Mục tiêu nghiên cứu Mục tiêu Luận văn nhằm nghiên cứu vấn đề bản, chất cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán mà Việt Nam ký kết, gia nhập Rà soát, đánh giá pháp luật hành CTCK sở nội dung cam kết quốc tế; từ đó, đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện khung pháp lý CTCK đảm bảo phù hợp với cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán mà Việt Nam tham gia, ký kết; đồng thời đóng góp vào trình sửa đổi Luật Chứng khoán thời gian tới Tính đóng góp Luận văn Hiện tại, có số nghiên cứu triển khai nhằm đánh giá khung pháp lý hành điều chỉnh tổ chức hoạt động CTCK đánh giá tác động cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam Tuy nhiên chưa có nghiên cứu tập trung vào việc rà soát, đánh giá phù hợp pháp luật CTCK theo cam kết quốc tế để từ đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện khung pháp lý đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán Đối tượng phạm vi nghiên cứu Luận văn tập trung nghiên cứu đối tượng: nguyên tắc, nội dung cam kết quốc tế WTO, TPP dịch vụ tài - chứng khoán mà Việt Nam ký kết, gia nhập quy định pháp luật hành CTCK bối cảnh tái cấu trúc thị trường chứng khoán Để đạt mục tiêu nghiên cứu nêu trên, Luận văn xác định phạm vi nghiên cứu gồm: Tổng hợp vấn đề cam kết quốc tế Việt Nam cung cấp dịch vụ chứng khoán; bao gồm chất, nguyên tắc, phương thức tiếp cận cam kết WTO, TPP Từ đó, đưa yêu cầu cụ thể mà cam kết đặt khung pháp lý chứng khoán thị trường chứng khoán nói chung quy định cụ thể CTCK Khái quát pháp luật CTCK Việt Nam đánh giá phù hợp quy định pháp luật với cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán Trên sở đánh giá mức độ tuân thủ, xác định vấn đề cần thực để hoàn thiện pháp luật CTCK Đề xuất giải pháp theo hai nhóm: (i) nhóm giải pháp hoàn thiện thể chế, sách (Luật Chứng khoán văn hướng dẫn) (ii) nhóm giải pháp bổ trợ Phương pháp nghiên cứu Để nghiên cứu đề tài cách có hệ thống hiệu quả, Luận văn sử dụng tổng hợp phương pháp nghiên cứu sau: tổng hợp, diễn giải, suy luận logic để làm rõ quy định pháp luật Việt Nam CTCK; so sánh, đánh giá pháp luật CTCK với cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán hệ thống pháp luật thị trường chứng khoán mối tương quan với pháp luật khác có liên quan; phân tích số vấn đề liên quan đến việc tuân thủ cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán bối cảnh thị trường chứng khoán Việt Nam bước hội nhập kinh tế quốc tế Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN, PHÁP LUẬT CÔNG TY CHỨNG KHOÁN VÀ CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN 1.1 Những vấn đề công ty chứng khoán 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty chứng khoán 1.1.1.1 Khái niệm công ty chứng khoán Điểm chung pháp luật nước quy định kinh doanh chứng khoán ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, mang tính liệt kê hình thức/ hoạt động cụ thể khái niệm CTCK hiểu pháp nhân thực kinh doanh chứng khoán, thoả mãn điều kiện mà pháp luật quy định phải quan có thẩm quyền cấp phép thành lập hoạt động Do thực kinh doanh lĩnh vực đặc thù nên CTCK xác định vào điểm riêng biệt, giúp phân biệt với doanh nghiệp kinh doanh khác: (i) chủ thể kinh doanh thị trường chứng khoán có hoạt động kinh doanh chính, thường xuyên mang tính nghề nghiệp kinh doanh chứng khoán; (ii) thường tổ chức hình thức công ty TNHH CTCP theo quy định pháp luật doanh nghiệp; (iii) đặt quản lý nhà nước trực tiếp quan quản lý chuyên trách (iv) điều chỉnh Luật chứng khoán quy định pháp luật có liên quan 1.1.1.2 Đặc điểm công ty chứng khoán - Xung đột lợi ích trình hoạt động kinh doanh chứng khoán: Trong trình hoạt động kinh doanh, CTCK vừa tiến hành hoạt động mua, bán chứng khoán đầu tư khách hàng ủy thác, vừa mua, bán chứng khoán cho công ty Do vậy, xung đột lợi ích vấn đề tất yếu xảy trình hoạt động kinh doanh - Ảnh hưởng quyền tự kinh doanh CTCK tới an toàn thị trường: Kinh doanh chứng khoán loại hình kinh doanh hứa hẹn lợi nhuận cao tiềm ẩn nhiều rủi ro cho công ty, cho nhà đầu tư cho kinh tế Vì vậy, quyền tự hoạt động kinh doanh CTCK có phạm vi đến đâu ảnh hưởng lớn tới an toàn thị trường chứng khoán - Hoạt động kinh doanh chứng khoán đòi hỏi chủ thể tham gia phải có tiềm lực tài trình độ chuyên môn nghiệp vụ cao: Nhằm mục đích bảo vệ nhà đầu tư, kiểm soát rủi ro hệ thống đảm bảo thị trường hiệu quả, có trật tự công bằng, CTCK muốn hoạt động kinh doanh phải đáp ứng điều kiện định pháp luật quy định hình thức pháp lý, điều kiện vốn, điều kiện sở vật chất kỹ thuật điều kiện nhân - Sự ảnh hưởng cá nhân hoạt động công ty: Do lĩnh vực kinh doanh đặc biệt nên ảnh hưởng có ý nghĩa lớn Giám đốc nhân viên hành nghề công ty có vai trò định đến kết kinh doanh chất lượng dịch vụ mà công ty cung cấp cho khách hàng Chính vậy, pháp luật đòi hỏi giám đốc nhân viên hành nghề CTCK phải đáp ứng điều kiện định 1.1.2 Phân loại công ty chứng khoán Căn vào phạm vi hoạt động nghiệp vụ mà luật cho phép, khái quát mô hình tổ chức kinh doanh chứng khoán CTCK theo hai nhóm (i) CTCK chuyên doanh (ii) CTCK đa Theo hoạt động kinh doanh, CTCK chia thành hai dạng ngân hàng đầu tư công ty môi giới chứng khoán (tiếp tục chia thành hai loại công ty tổng hợp công ty chuyên doanh 1.1.3 Vai trò công ty chứng khoán thị trường chứng khoán - Đối với thị trường chứng khoán, CTCK thể hai vai trò góp phần tạo lập giá điều tiết thị trường - Đối với tổ chức phát hành, mục tiêu tham gia vào thị trường chứng khoán tổ chức phát hành huy động vốn thông qua việc phát hành chứng khoán Vì vậy, thông qua hoạt động đại lý phát hành, bảo lãnh phát hành, CTCK có vai trò tạo chế huy động vốn phục vụ nhà phát hành - Đối với nhà đầu tư, thông qua hoạt động môi giới, tư vấn đầu tư, quản lý danh mục đầu tư, CTCK có vai trò làm giảm chi phí thời gian giao dịch, nâng cao hiệu khoản đầu tư - Đối với quan quản lý thị trường, CTCK có vai trò cung cấp thông tin thị trường chứng khoán cho quan quản lý thị trường Ngoài ra, CTCK góp phần làm tăng tính khoản tài sản tài CTCK tổ chức trung gian chuyên nghiệp thị trường chứng khoán, có vai trò cần thiết quan trọng nhà đầu tư, nhà phát hành quan quản lý thị trường thị trường chứng khoán nói chung; thể thông qua nghiệp vụ hoạt động CTCK 1.2 Pháp luật công ty chứng khoán 1.2.1 Khái niệm pháp luật công ty chứng khoán Pháp luật CTCK hiểu tổng thể quy phạm pháp luật điều chỉnh mặt quan hệ CTCK cách trực tiếp gián tiếp, quan hệ việc thành lập, tổ chức hoạt động, tổ chức lại, giải thể, phá sản… CTCK Đặc trưng pháp luật CTCK đa dạng pháp luật điều chỉnh quan hệ trực tiếp gián tiếp CTCK Tuy nhiên, tính hiệu quả, an toàn hoạt động CTCK phần lớn định văn pháp luật chuyên ngành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán [13, tr.46].Trong phạm vi nghiên cứu hạn hẹp, Luận văn tập trung vào quy định pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán điều chỉnh việc thành lập (gồm thành lập CTCK góp vốn, mua cổ phần CTCK hoạt động, tổ chức hoạt động CTCK gắn liền với mục tiêu đảm bảo phù hợp với cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán có liên quan 1.2.2 Nội dung pháp luật công ty chứng khoán 1.2.2.1 Quy định thành lập công ty chứng khoán Việc đặt điều kiện vốn pháp định nhằm đảm bảo mặt trách nhiệm tài sản nghĩa vụ CTCK hoạt động kinh doanh Mức vốn pháp định thường xác định cho nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán cụ thể, sở mức độ rủi ro tương ứng Do tính chất đặc thù, kỹ thuật phức tạp rủi ro cao hoạt động nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán đòi hỏi đội ngũ nhân CTCK phải có trình độ chuyên môn, tinh thông nghiệp vụ phẩm chất đạo đức nghề nghiệp Điều kiện thường bao gồm trình độ chuyên môn, kiến thức nghiệp vụ, kinh nghiệm làm việc số vấn đề nhân thân áp dụng người điều hành, quản lý nhân viên thực nghiệp vụ Điều kiện sở vật chất, thiết bị kỹ thuật điều kiện cần thiết để bảo đảm cho hoạt động kinh doanh chứng khoán có hiệu Điều kiện sở vật chất mặt trụ sở, phương tiện làm việc để đảm bảo thực nghiệp vụ môi giới, tự doanh chứng khoán Ngoài ra, CTCK cần trang bị thiết bị kỹ thuật phục vụ nhận lệnh, thực lệnh mua bán chứng khoán; tách bạch tài sản khách hàng CTCK; hệ thống phần mềm phân tích, đánh giá liệu… Ngoài điều kiện nêu trên, pháp luật chứng khoán số quốc gia có thị trường chứng khoán quy định hạn chế tỷ lệ vốn góp bên nước CTCK nước điều kiện tham gia CTCK nước thị trường chứng khoán 1.2.2.2 Quy định tổ chức công ty chứng khoán Thông thường, mặt pháp lý, CTCK tổ chức ba hình thức công ty hợp danh, công ty TNHH CTCP Trên sở quy định chung pháp luật doanh nghiệp, pháp luật chứng khoán có quy định cụ thể chi nhánh, văn phòng đại diện phòng giao dịch CTCK Trong đó, chi nhánh văn phòng đại diện đơn vị phụ thuộc CTCK, phải mang tên CTCK; tư cách pháp nhân; hoạt động nhân danh (thừa ủy quyền) chủ sở hữu Tuy nhiên, nước thành viên quyền bảo lưu số biện pháp không tương thích với nghĩa vụ kể Do áp dụng phương thức chọn bỏ, nên nước cần liệt kê toàn biện pháp bảo lưu mong muốn trì, không liệt kê coi cam kết áp dụng theo sáu nghĩa vụ Hiệp định Các biện pháp không tương thích (NCMs) liệt kê 02 danh mục: Danh mục biện pháp không tương thích NCMs I gồm biện pháp phù hợp với nghĩa vụ dịch vụ đầu tư, quy định pháp luật hành điều ước quốc tế có hiệu lực nước danh mục biện pháp không tương thích NCMs II gồm biện pháp mà nước thành viên bảo lưu quyền ban hành tiếp tục trì thực tiễn áp dụng, không phù hợp với nghĩa vụ đầu tư dịch vụ; bao gồm biện pháp chưa xuất chưa đưa vào khung pháp hay cam kết quốc tế nước thành viên 1.3.2.3 Cam kết Việt Nam dịch vụ chứng khoán TPP Nội dung cam kết dịch vụ chứng khoán Hiệp định TPP nằm Chương 11 - Dịch vụ Tài Các phần liên quan tới dịch vụ chứng khoán Chương bao gồm: - Phần quy định Chương Dịch vụ Tài Phần bao gồm 22 Điều, đưa định nghĩa chung, đối tượng, phạm vi điều chỉnh, nghĩa vụ hiệp định, quy định tổ chức ủy quyền quản lý, … - Phần Phụ lục 11-A Giao dịch Xuyên biên giới: Liên quan tới dịch vụ chứng khoán nội dung dịch vụ cung cấp, chuyển thông tin tài chính, xử lý liệu tài qua biên giới - Phần Phụ lục 11-B Cam kết cụ thể: liên quan đến lĩnh vực dịch vụ chứng khoán cam kết cụ thể quản lý danh mục đầu tư xuyên biên giới Chương dịch vụ tài xây dựng danh mục bảo lưu biện pháp không tương thích cho nước chia thành hai phần Phần A danh sách biện pháp không tương thích quy định theo pháp luật, sách hành Việt Nam không sửa đổi quy định hành theo hướng thuận lợi Phần B danh sách biện pháp không tương thích mà Việt Nam không muốn loại bỏ giai đoạn muốn bảo lưu lâu dài Liên quan trực tiếp đến nội dung dịch vụ chứng khoán, Việt Nam có bảo lưu A9, B3, B9, B10, B11, B12; có hai bảo lưu trực tiếp liên quan đến quy định pháp luật CTCK B9 (Hoạt động dịch vụ chi nhánh CTCK nước chi 11 nhánh công ty quản lý quỹ nước cung cấp Việt Nam phải chấp thuận Chính phủ Việt Nam, bao gồm việc áp dụng điều kiện chấp thuận) B10 (Tỷ lệ góp vốn bên nước từ 49% đến 100% vào vốn điều lệ CTCK, công ty quản lý quỹ Việt Nam phải phê duyệt Chính phủ Việt Nam, bao gồm việc áp dụng điều kiện phê duyệt) Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN THEO CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ ĐÃ THAM GIA, KÝ KẾT 2.1 Nhận diện nội dung cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán Việt Nam Tham chiếu với quy định cụ thể nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán pháp luật chứng khoán Việt Nam, dịch vụ chứng khoán CTCK phép cung cấp mà Việt Nam cam kết WTO gồm: Môi giới, tự doanh chứng khoán; Bảo lãnh phát hành chứng khoán Tư vấn đầu tư chứng khoán tư vấn tài Theo đó, dịch vụ chứng khoán theo Biểu cam kết dịch vụ WTO diễn giải cụ thể (Phụ lục 01 – Nội dung cam kết Việt Nam dịch vụ chứng khoán WTO) Dịch chuyển mức độ cam kết Phụ lục 01 – Nội dung cam kết Việt Nam dịch vụ chứng khoán WTO, kết hợp với nghĩa vụ TPP áp dụng cho Chương Dịch vụ Tài chính, cam kết TPP theo dịch vụ nghĩa vụ cụ thể xác định sau (Chi tiết Phụ lục 02: Nội dung cam kết Việt Nam dịch vụ chứng khoán TPP) 2.2 Pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế 2.2.1 Quy định thành lập công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế Qua tổng hợp quy định thành lập CTCK, đưa nhận định sau: điều kiện thành lập CTCK xác định ma trận quy định pháp luật chứng khoán gồm Luật Chứng khoán, Nghị định số 58/2012/NĐ-CP, Nghị định số 60/2015/NĐ-CP, Nghị định số 86/2016/NĐ-CP Nguyên nhân chủ yếu việc xây dựng văn quy phạm pháp luật lĩnh vực chứng khoán thiếu tính định hướng, chưa đánh giá tác động cách toàn diện đầy đủ; quy định ban hành giải pháp tình để kịp 12 thời đáp ứng yêu cầu quản lý nhà nước Ví dụ như: Nghị định số 86/2016/NĐ-CP UBCKNN xây dựng trình ban hành cách khẩn trương, gấp rút để đảm bảo mốc thời gian 01/7/2016 quy định Luật Đầu tư năm 2014 Các quy định điều kiện đầu tư, kinh doanh chứng khoán Thông tư hành đưa cách học Nghị định số 86/2016/NĐ-CP mà chưa thực đánh giá đầy đủ tính phù hợp, khả thi quy định Tại thời điểm thức gia nhập WTO, pháp luật Việt Nam quy định bên nước ngoài, áp dụng tổ chức kinh doanh chứng khoán nước ngoài, tham gia vào hoạt động CTCK Việt Nam hình thức liên doanh, góp vốn cổ phần công ty với tỷ lệ tối đa 49% vốn điều lệ thành lập CTCK với tỷ lệ sở hữu vốn bên nước 100% Tính đến ngày 15/09/2012, thời điểm Nghị định 58/2012/NĐ-CP có hiệu lực thi hành, chậm so với thời hạn ngày 11/01/2012 (lộ trình 05 năm kể từ thời điểm Việt Nam thức gia nhập WTO), pháp luật Việt Nam có quy định mang tính vừa đủ để tuân thủ cam kết tỷ lệ góp vốn bên nước CTCK WTO Để nâng cao tính tương thích, phù hợp pháp luật quốc gia cam kết dịch vụ chứng khoán WTO, Chính phủ ban hành Nghị định số 60/2015/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 58/2012/NĐ-CP đồng thời bãi bỏ Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg Nghị định số 60/2015/NĐ-CP bổ sung cho phép nhà đầu tư nước tổ chức tài chuyên nghiệp mua để sở hữu đến 100% vốn điều lệ CTCK Trường hợp cá nhân nước tổ chức không chuyên nghiệp lĩnh vực tài sở hữu tối đa 51% vốn điều lệ CTCK 2.2.2 Quy định tổ chức công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế Luật Chứng khoán quy định điều kiện để CTCK, công ty quản lý quỹ nước thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện Việt Nam trao quyền cho Chính phủ quy định chi tiết trình tự, thủ tục thành lập Tuy nhiên, việc thành lập chi nhánh Việt Nam, Nghị định số 58/2012/NĐ-CP quy định tổ chức kinh doanh chứng khoán nước cung cấp dịch vụ quản lý quỹ thành lập chi nhánh công ty quản lý quỹ nước Việt Nam mà không đề cập đến việc thành lập chi nhánh CTCK nước Việt Nam Theo đó, ngày 28/6/2013, Bộ Tài Thông tư số 91/2013/TT-BTC để hướng dẫn cụ thể việc đăng ký thành lập, tổ chức hoạt động văn phòng đại diện tổ chức kinh doanh chứng khoán nước (gồm 13 CTCK, công ty quản lý quỹ nước ngoài), chi nhánh công ty quản lý quỹ nước Việt Nam Mặc dù Luật Chứng khoán có quy định cho phép CTCK nước thành lập chi nhánh Việt Nam lại chế để triển khai thực tế văn Luật (Nghị định, Thông tư) không hướng dẫn cách thức, trình tự, thủ tục Để đảm bảo tính khả thi Luật Chứng khoán đảm bảo tính thống nhất, phù hợp pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán, xây dựng Nghị định số 86/2016/NĐ-CP, quan chủ trì soạn thảo quan trực tiếp quản lý thị trường chứng khoán bổ sung quy định điều kiện, hồ sơ thủ tục để thành lập hoạt động chi nhánh CTCK nước Việt Nam Mặc dù trao quyền, Nghị định số 58/2012/NĐ-CP dừng lại việc quy định chi tiết điều kiện thu hẹp đối tượng áp dụng, nghĩa đề cập đến điều kiện để tổ chức kinh doanh chứng khoán nước cung cấp dịch vụ quản lý quỹ thành lập chi nhánh Việt Nam (chi nhánh công ty quản lý quỹ nước Việt Nam) Hồ sơ, trình tự thành lập chi nhánh công ty quản lý quỹ nước Việt Nam tiếp tục Nghị định giao cho Bộ Tài hướng dẫn Thông tư số 91/2013/TT-BTC Như vậy, tính đến thời điểm kết thúc lộ trình năm năm gia nhập WTO (năm 2012), Việt Nam chưa đảm bảo tuân thủ đầy đủ cam kết dịch vụ chứng khoán WTO diện thương mại Nghị định số 86/2016/NĐ-CP bổ sung đầy đủ chế (điều kiện, hồ sơ, trình tự, thủ tục) thành lập chi nhánh CTCK nước Việt Nam Theo đó, CTCK nước thành lập chi nhánh Việt Nam thực hoạt động kinh doanh CTCK, ngoại trừ việc trực tiếp quản lý tiền gửi giao dịch chứng khoán khách hàng việc nhận mở tài khoản giao dịch chứng khoán cho nhà đầu tư nước So với cam kết dịch vụ chứng khoán WTO, Việt Nam cam kết cho phép thành lập chi nhánh nước dịch vụ tư vấn đầu tư chứng khoán, tư vấn tài cung cấp thông tin việc pháp luật chứng khoán quy định không ảnh hưởng đến việc tuân thủ cam kết WTO Như vậy, nói từ văn gốc hệ thống pháp lý chứng khoán thị trường chứng khoán Luật Chứng khoán, Việt Nam tạo điều kiện cho việc đáp ứng yêu cầu tuân thủ cam kết WTO, thể việc đưa quy định khung việc cho phép thành lập văn phòng đại diện chi nhánh tổ chức dịch vụ chứng khoán nước Việt Nam Qua rà soát cam kết dịch vụ chứng khoán theo nghĩa 14 vụ Chương dịch vụ tài TPP với nguyên tắc không cam kết vượt cam kêt WTO, nhận thấy có khác TPP WTO nghĩa vụ tiếp cận thị trường (MA) dịch vụ môi giới cung cấp theo phương thức diện thương mại Trong khuôn khổ WTO, đến thời điểm tại, Việt Nam cam kết cung cấp dịch vụ môi giới theo phương thức diện thương mại thông qua hình thức góp vốn: mua cổ phần góp vốn để sở hữu đến 100% CTCK Việt Nam Tuy nhiên, với Hiệp định TPP, Việt Nam cam kết cho phép áp dụng dịch vụ môi giới chứng khoán theo nghĩa vụ mở cửa thị trường biểu hiện diện chi nhánh; diện văn phòng đại diện diện thông qua hình thức góp vốn: mua cổ phần góp vốn kinh doanh đến 100% CTCK Việt Nam 2.2.3 Quy định hoạt động công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế Về phương thức cung cấp qua biên giới Biểu cam kết dịch vụ WTO, Việt Nam cam kết biện pháp hạn chế tiếp cận thị trường dịch vụ (k) cung cấp chuyển thông tin tài chính, phần mềm liên quan nhà cung cấp dịch vụ chứng khoán (l) Tư vấn, trung gian dịch vụ phụ trợ liên quan đến chứng khoán, bao gồm tư vấn nghiên cứu đầu tư, danh mục đầu tư, tư vấn mua lại công ty, lập chiến lược cấu lại công ty Tương tự, theo Phụ lục Thương mại qua biên giới (CBT) Chương Dịch vụ tài TPP, Việt Nam, Điều 11.6.1 Thương mại qua biên giới áp dụng việc cung cấp thương mại qua biên giới dịch vụ tài định nghĩa khoản (a) định nghĩa cung cấp dịch vụ tài qua biên giới Điều 11.1 đối với: (a) Việc cung cấp chuyển thông tin tài chính, xử lý liệu tài phần mềm liên quan nhắc đến khoản (o) định nghĩa dịch vụ tài Điều 11.1, tùy thuộc việc cấp phép trước từ quan quản lý liên quan theo yêu cầu (b) Các dịch vụ tư vấn dịch vụ phụ trợ khác, không bao gồm trung gian liên quan đến dịch vụ ngân hàng dịch vụ tài khác nhắc đến khoản (p) định nghĩa dịch vụ tài Điều 11.1, trường hợp dịch vụ Việt Nam cho phép thực tương lai Như vậy, tham chiếu với quy định pháp luật nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán CTCK, Việt Nam cho phép thực cung cấp qua biên giới dịch vụ tư vấn chuyển thông tin tài Các quy định khung pháp lý hành CTCK quy định việc cho phép cung cấp qua biên giới hai dịch vụ quy định cấm Do đó, coi 15 khoảng trống pháp lý, nhiên giải việc ban hành quy định bổ sung giải theo vụ việc trường hợp phát sinh nhu cầu nhà cung cấp dịch vụ nước Theo đó, nhận thấy mức độ tuân thủ cam kết Việt Nam chưa cao có sở để tuân thủ 2.3 Đánh giá pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế 2.3.1 Đánh giá pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết WTO - Giai đoạn 1: Tham gia có hạn chế số dịch vụ theo biểu cam kết Hệ thống văn pháp luật lĩnh vực chứng khoán nói chung pháp luật CTCK nói riêng bắt đầu xây dựng bước hoàn thiện với mục tiêu tạo lập sở pháp lý đồng cho phát triển thị trường trình phát triển, mở rộng quy mô chất lượng hoạt động đảm bảo thực thi cam kết WTO - Giai đoạn 2: Thực đầy đủ cam kết (từ năm 2012): Các quy định liên quan đến CTCK theo cam kết WTO ban hành kịp thời áp dụng thực tiễn, tạo tác động tích cực việc củng cố lực hoạt động tổ chức 2.3.2 Đánh giá pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết TPP WTO TPP áp dụng hai phương thức tiếp cận ngược chiều nhau, WTO phương thức chọn cho, theo liệt kê cam kết cụ thể, không liệt kê cụ thể không cam kết Mặt khác, cam kết Việt Nam WTO chứng khoán thị trường chứng khoán mức mở Về sở hữu, ta cam kết cho phép sở hữu đến 100% vốn CTCK Về diện thương mại, ta cam kết cho phép tiếp cận thị trường hình thức văn phòng đại diện, chi nhánh, bên cạnh hình thức thành lập doanh nghiệp, liên doanh góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp nước Mức cam kết Việt Nam TPP lĩnh vực thị trường chứng khoán không nên mở mức cao so với WTO 2.3.3 Một số vấn đề từ thực trạng pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế 2.3.3.1 Tính kịp thời tuân thủ cam kết quốc tế Nguyên tắc tham gia WTO cam kết phải quy định cụ thể văn quy phạm pháp luật quốc gia Tuy nhiên, đến việc thực có phần khiên cưỡng, chưa thật có chuyển biến mặt nội luật hóa, biểu việc cụ thể hóa nội dung cam kết 16 pháp luật chứng khoán chậm Việc thực cam kết quốc tế Việt Nam chưa kịp thời phần xuất phát từ quy trình xây dựng ban hành văn quy phạm pháp luật Việt Nam chậm cải tiến, ảnh hưởng đến tiến độ nội luật hóa cam kết quốc tế theo lộ trình đề Điều tạo áp lực trực tiếp đến việc triển khai thực TPP sau có hiệu lực Công tác xây dựng văn quy phạm pháp luật nhằm hoàn thiện khung pháp lý CTCK chậm tiến độ so với đăng ký ban đầu, tình trạng ban hành văn Luật phải chờ Nghị định quy định chi tiết, ban hành Nghị định lại phải chờ có Thông tư hướng dẫn thực quy định Luật Trong thị trường chứng khoán diễn biến phức tạp, khó lường, nhiều vấn đề phát sinh từ thực tiễn, đòi hỏi sách pháp luật phải nhanh nhạy, điều chỉnh kịp thời Ngoài ra, việc soạn thảo, thông qua văn quy phạm pháp luật lĩnh vực chứng khoán phải theo quy trình tương đối phức tạp: UBCKNN (Tổng cục thuộc Bộ Tài chính) quan chủ trì, soạn thảo; sau lấy ý kiến đơn vị thuộc Bộ; trình Bộ lấy ý kiến quan, đơn vị khác có liên quan; trình Bộ gửi Bộ Tư pháp thẩm định; trình Bộ trình cấp có thẩm quyền ban hành… Điều bên cạnh ưu điểm đảm bảo kiểm soát chặt chẽ chất lượng văn bản, ảnh hưởng tới tính kịp thời văn vấn đề cần điều chỉnh 2.3.3.2 Sự mâu thuẫn pháp luật công ty chứng khoán Liên quan đến tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước CTCK, Luật Chứng khoán Nghị định hướng dẫn chưa thống với tỷ lệ sở hữu nước CTCK Việt Nam Quy định CTCK có vốn nước thành lập hình thức liên doanh Luật Chứng khoán không phù hợp với Luật Đầu tư năm 2014 không quy định hình thức đầu tư thành lập tổ chức kinh tế liên doanh nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Ngoài ra, hồ sơ tổ chức nước đề nghị UBCKNN chấp thuận để sở hữu từ 51% vốn điều lệ tổ chức kinh doanh chứng khoán quy định Thông tư số 123/2015/TT-BTC, tạo thành thủ tục hành tách biệt so với thủ tục đề nghị cấp giấy phép thành lập hoạt động CTCK quy định Thông tư số 210/2012/TT-BTC Như vậy, tổ chức nước muốn tham gia góp vốn thành lập CTCK thực riêng biệt hai thủ tục hay kết hợp thực hiện, văn hướng dẫn chưa quy định rõ ràng vấn đề Đối với trường hợp chào bán chứng khoán công chúng tổ chức phát hành hay CTCK dự liệu trước kết chào bán; vậy, CTCK biết có nhà đầu tư 17 nước sở hữu từ 51% vốn điều lệ để thực bổ sung hồ sơ đăng ký chào bán Quy định nêu có mâu thuẫn với quy định chào bán chứng khoán công chúng bộc lộ thiếu khả thi áp dụng thực tiễn Các điều kiện thành lập chi nhánh CTCK nước Việt Nam Nghị định số 86/2016/NĐ-CP xây dựng ban hành Còn điều kiện thành lập chi nhánh công ty quản lý quỹ nước Việt Nam, Nghị định số 86/2016/NĐ-CP quy định theo hướng bảo lưu nội dung có Thông tư số 91/2013/TT-BTC, không bổ sung, sửa đổi điều kiện để tránh việc đánh giá tác động lấy ý kiến đối tượng chịu ảnh hưởng trình xây dựng Nghị định Chính vậy, điều kiện thành lập chi nhánh Việt Nam CTCK nước công ty quản lý quỹ nước có không tương thích, Luật Chứng khoán quy định điều kiện thành lập chi nhánh Việt Nam chung cho hai đối tượng này, phân biệt CTCK hay công ty quản lý quỹ nước Quy định việc thành lập chi nhánh CTCK, công ty quản lý quỹ nước Việt Nam thiếu tính đồng chưa đảm bảo tính tương thích Nghị định quy định điều kiện cao Luật dù không giao hướng dẫn thân Nghị định, văn lại quy định điều kiện khác áp dụng cho đối tượng tương đồng (Luật Chứng khoán không phân biệt CTCK nước ngoài, công ty quản lý quỹ nước thành lập chi nhánh Việt Nam) 2.3.3.3 Xác định hiệu lực thi hành Hiệp định TPP Mặc dù Hiệp định TPP ký kết phải trải qua trình thông qua theo thủ tục nội nước; sau nước thông qua TPP thông báo với nước TPP khác việc hoàn tất toàn yêu cầu Hiệp định có hiệu lực Nếu Việt Nam không sớm phê chuẩn Hiệp định việc TPP có hiệu lực với Việt Nam vào thời điểm không hoàn toàn phụ thuộc vào Việt Nam mà liên quan tới nước TPP khác, đặc biệt Hoa Kỳ Nhật Bản Nếu thành viên phê chuẩn đợt đầu, TPP có hiệu lực tự động với Việt Nam; đợt sau, Việt Nam phải chờ ý kiến đồng ý nước TPP khác Việc phải chờ ý kiến chấp thuận nước khác rủi ro, nước khác đòi hỏi thêm nhượng khác cam kết đưa đàm phán trước chấp nhận 2.3.3.4 Năng lực công ty chứng khoán nước CTCK đối tượng chịu tác động rõ rệt từ trình hội nhập vai trò cầu nối nhà đầu tư thị trường chứng 18 khoán Sẽ có cạnh tranh gay gắt CTCK với nhu cầu thị trường đòi hỏi CTCK ngày phải gia tăng chất lượng dịch vụ tiềm lực tài Đặc biệt, mở cửa thị trường dịch vụ tài theo cam kết quốc tế, tổ chức nước phải chịu áp lực cạnh tranh cao với CTCK nước 2.3.3.5 Vai trò quan quản lý nhà nước chứng khoán Đặc thù quan quản ký trực tiếp hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán - UBCKNN quan thuộc Bộ Tài chính, chức ban hành văn pháp luật, đầy đủ thẩm quyền để đảm bảo việc điều chỉnh, can thiệp thị trường cần thiết Chương 3: ĐỀ XUẤT GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOẢN ĐẢM BẢO PHÙ HỢP CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ 3.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế Một yếu tố định phát triển bền vững thị trường chứng khoán hệ thống định chế trung gian Việt Nam CTCK, công ty quản lý quỹ So với quốc gia khu vực, số lượng tổ chức trung gian đủ để đáp ứng cho hoạt động thị trường với quy mô thị trường chứng khoán Việt Nam Việc đời khoảng thời gian ngắn số lượng lớn công ty quản lý quỹ CTCK lý giải thời kỳ thị trường phát triển Tuy nhiên, thị trường bước vào giai đoạn thoái trào trung hạn, đổ vỡ CTCK, công ty quản lý quỹ không tránh khỏi Ngoài ra, lực định chế trung gian yếu Các tổ chức nhìn chung vừa thiếu kinh nghiệm chuyên môn, đặc biệt hoạt động quản trị rủi ro đạo đức nghề nghiệp, vừa yếu tiềm lực tài Đây thách thức lớn không quan quản lý nhà nước kế hoạch phát triển thị trường chứng khoán đa dạng hóa sản phẩm tài chính, nghiệp vụ cho thị trường, mà thách thức thân định chế Chính vậy, việc hoàn thiện khung pháp lý CTCK tuân thủ cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán đòi hỏi tăng cường sức mạnh CTCK nước yêu cầu cần thiết để theo đuổi mục tiêu phát triển bền vững thị trường chứng khoán Việt Nam 3.2 Nội dung hoàn thiện pháp luật Việt Nam công ty 19 chứng khoán theo cam kết quốc tế 3.2.1 Nội dung hoàn thiện pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết WTO Quá trình mở cửa thị trường nước theo cam kết quốc tế đòi hỏi chịu điều chỉnh văn pháp quy nước cho phù hợp với quy tắc điều kiện ràng buộc cam kết quốc tế Trước hết, cần xác định luật WTO áp dụng cho ngành dịch vụ, phân ngành chứng khoán quy định Hiệp định GATS Việt Nam cam kết đơn phương mở cửa thị trường dịch vụ chứng khoán theo điều kiện thời hạn định Ngoài ra, thành viên WTO, Việt Nam phải tuân thủ nghĩa vụ chung nghĩa vụ cụ thể theo quy định GATS Do đó, yêu cầu cụ thể đặt khung pháp lý có liên quan đến dịch vụ chứng khoán phải thể nghĩa vụ, cam kết WTO vào pháp luật nước 3.2.2 Nội dung hoàn thiện pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết TPP Căn kết rà soát khung pháp lý cam kết quốc tế hành, UBCKNN cần đề xuất biện pháp, bao gồm điều kiện đầu tư, kinh doanh hạn chế áp dụng cho lĩnh vực dịch vụ chứng khoán để bảo lưu Các biện pháp không tương thích phân tích phần trên, cần liệt kê theo hai danh mục: Danh mục I liệt kê biện pháp quy định cụ thể pháp luật hành và/hoặc theo cam kết quốc tế có hiệu lực danh mục II liệt kê biện pháp chưa quy định cụ thể pháp luật hành và/ theo cam kết quốc tế áp dụng thực tiễn quản lý cần áp dụng tương lai để bảo đảm lợi ích Việt Nam yêu cầu quản lý UBCKNN tương lai 3.3 Mục tiêu hoàn thiện pháp luật công ty chứng khoán đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế Việc hoàn thiện khung pháp lý CTCK trước hết phải thực đồng bộ, từ việc hoàn thiện quy định Luật Chứng khoán, Nghị định hướng dẫn Luật Chứng khoán, hệ thống thông tư, văn hướng dẫn thi hành Theo đó, Luật Chứng khoán đưa sở chung cho việc tuân thủ cam kết quốc tế nói chung cam kết WTO TPP thị trường chứng khoán nói riêng Luật Chứng khoán quy định việc áp dụng Luật Chứng khoán, luật có liên quan điều ước quốc tế Việc hoàn thiện khung pháp lý cần bám sát định hướng tuyệt đối tuân thủ cam kết quốc tế Việt Nam lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán, xác định nguyên tắc có tính xuyên suốt từ văn cao (Luật) đến văn hướng dẫn 20 (Nghị định, Thông tư…) Các hoạt động hoàn thiện khung sách đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế CTCK cần thực cách toàn diện từ việc thể chủ trương nội luật hóa cam kết trình triển khai xây dựng Luật Chứng khoán thay Luật Chứng khoán 2006 thể cam kết quốc tế phù hợp với thông lệ quốc tế Việc hoàn thiện hệ thống văn thực thi triển khai thực sau Luật Chứng khoán đời cần đảm bảo hướng dẫn kịp thời quy định có tính nguyên tắc tuân thủ cam kết quốc tế Luật Chứng khoán Các giải pháp hoàn thiện khung pháp lý CTCK đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế chứng khoán thị trường chứng khoán phải đôi với giải pháp triển khai thực Vấn đề quan trọng đặt tăng cường lực thực thi pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán thông qua loạt giải pháp cụ thể nâng cao lực cạnh tranh CTCK nước, tăng cường lực giám sát, tra, xử lý vi phạm cho quan quản lý, song song với việc tăng cường lực thực thi pháp luật cho đội ngũ cán quản lý 3.4 Giải pháp hoàn thiện pháp luật công ty chứng khoán đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế 3.4.1 Giải pháp đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế trình xây dựng Luật Chứng khoán Thứ nhất, nguyên tắc xây dựng Luật Chứng khoán cần xây dựng theo luật khung tức quy định nguyên tắc chung trách nhiệm quan quyền quy định, hướng dẫn với lý Luật Chứng khoán phải luật chuyên ngành Theo đó, Luật Chứng khoán cần đưa quy định nguyên tắc giao quyền cho phủ, quan quản lý nhà nước chứng khoán quy định chi tiết hướng dẫn Thứ hai, việc xây dựng Luật Chứng khoán phải đảm bảo thực đầy đủ, nghiêm túc theo quy trình xây dựng, ban hành văn quy phạm pháp luật Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015 Hiện tại, Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015 bổ sung quy trình hoạch định, phân tích sách trước soạn thảo văn quy phạm pháp luật theo hướng tách bạch với quy trình soạn thảo văn Thứ ba, quy định CTCK, nội dung kế thừa từ quy định Luật Chứng khoán năm 2006, bổ sung chỉnh sửa số hệ quy định khác theo hướng: tạo điều kiện cho tổ chức kinh doanh chứng khoán trở thành tập đoàn tài chính, 21 chứng khoán, bảo hiểm, hoạt động đa ngành nghề; khuyến khích hoạt động chuyển nhượng vốn cổ phần, phần vốn góp cổ đông lớn, thành viên góp vốn cho tổ chức, cá nhân nước theo cam kết WTO, Hiệp định TPP; thiết lập chế giám sát tổ chức trung gian chứng khoán dựa mức độ rủi ro; hoàn thiện quy định quản trị rủi ro an toàn tài theo thông lệ tốt nhất; chi tiết hóa quy định đạo đức nghề nghiệp Thứ tư, địa vị pháp lý quan quản lý nhà nước cần độc lập việc ban hành văn pháp luật, quan Chính phủ Cụ thể UBCKNN không nên thuộc Bộ Tài chính, nên quan ngang Bộ (như Ngân hàng Nhà nước) Đồng thời, bước mở rộng quyền hạn quan quản lý nhà nước công tác quản lý thị trường; bổ sung chức điều tra mở rộng phạm vi xử lý hành vi vi phạm thị trường chứng khoán theo thông lệ quốc tế; cho phép quan quản lý nhà nước ban hành số quy định pháp luật, hướng dẫn hoạt động, nghiệp vụ để linh hoạt công tác điều hành thị trường 3.4.2 Giải pháp đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế trình xây dựng văn pháp luật công ty chứng khoán Về nguyên tắc, Luật Chứng khoán xây dựng theo luật khung, văn hướng dẫn vào thẩm quyền quy định để hướng dẫn nội dung giao Tuy nhiên, việc soạn thảo văn hướng dẫn phải đảm bảo hiệu lực thi hành không chậm hiệu lực Luật; dự thảo văn quy định chi tiết phải chuẩn bị trình đồng thời với dự án luật, pháp lệnh phải ban hành để có hiệu lực thời điểm có hiệu lực văn điều, khoản, điểm quy định chi tiết Đối với nội dung liên quan đến cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán quy định nguyên tắc Luật Chứng khoán, văn hướng dẫn cần đảm bảo nguyên tắc tuyệt đối tuân thủ Bên cạnh đó, cần tính đến vấn đề Việt Nam bảo lưu theo nguyên tắc quản lý cẩn trọng Do tính đặc thù tầm quan trọng dịch vụ tài chính, cam kết WTO TPP thường cho phép nước thành viên áp dụng biện pháp khác (không theo biện pháp cam kết) lý thận trọng, đảm bảo ổn định hệ thống tài Do đó, hạn chế hình thức pháp nhân, yêu cầu vốn, hạn chế hoạt động chi nhánh… nhà đầu tư nước phép áp dụng theo cam kết, Việt Nam xem xét áp dụng bổ sung biện pháp mang tính hạn chế, kiểm soát chặt chẽ nhằm mục đích thận trọng 22 Hiện nay, Luật Chứng khoán văn hướng dẫn UBCKNN đánh giá, tổng kết thi hành để chuẩn bị đề nghị đưa vào chương trình xây dựng Luật hàng năm Quốc hội Chính vậy, việc sửa đổi văn pháp luật hướng dẫn CTCK nên thực sau Luật Chứng khoán sửa đổi ban hành, theo dự kiến vào năm 2018 Việc làm hợp lý, tránh lãng phí nguồn lực; đồng thời đảm bảo tính thống nhất, đồng phù hợp pháp luật CTCK từ quy định Luật Chứng khoán đến quy định chi tiết, hướng dẫn thi hành Nghị định Chính phủ, Thông tư Bộ Tài Như đánh giá chương 2, khung pháp lý hành CTCK đáp ứng yêu cầu tuân thủ cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán nên giải pháp cần làm trước tiên đánh giá tính hiệu lực, hiệu quy định tổng kết, đánh giá tình hình thực thi quy định thực tiễn 3.5 Một số giải pháp bổ trợ 3.5.1 Nâng cao lực cạnh tranh công ty chứng khoán nước Thực tiễn hoạt động CTCK thị trường bộc lộ nhiều vấn đề tổ chức hoạt động CTCK, gây thiệt hại trực tiếp cho nhà đầu tư mà có nguy gây rủi ro hệ thống Do vậy, việc hoàn thiện pháp luật theo hướng nâng cao lực trách nhiệm CTCK cần thiết Trước hết, để nâng cao lực canh tranh CTCK nước, cần tạo khung pháp lý thúc đẩy hoạt động chuyên môn hóa kinh doanh chứng khoán, mở đường tồn phát triển cho CTCK vừa nhỏ Thứ nhất, sách xử lý CTCK yếu nên cần có hệ thống phân loại nhận diện CTCK yếu thông qua tiêu chí vốn, chất lượng hoạt động kinh doanh, tiêu an toàn tài kết đánh giá xếp loại sở rủi ro Thứ hai, cần tăng cường, nâng cao tiêu chuẩn xét duyệt làm thành viên Sở giao dịch chứng khoán theo hướng siết chặt Ngoài ra, CTCK Việt nam, đặc biệt công ty vừa nhỏ, cần cấu thông qua hoạt động thâu tóm, sáp nhập để củng cố sức mạnh vốn nâng cao khả cạnh tranh họ Các CTCK Việt Nam cần tìm kiếm hợp tác với đối tác nước ngoài, để tăng cường sức mạnh vốn khả bảo vệ rủi ro CTCK 3.5.2 Tăng cường lực xây dựng cưỡng chế thực thi pháp luật 23 Cùng với phát triển thị trường chứng khoán, vi phạm thị trường diễn ngày tinh vi hơn, phức tạp hơn, đặc biệt vi phạm dễ nảy sinh bối cảnh thị trường gặp nhiều khó khăn Như vậy, việc nâng cao lực UBCKNN cần thiết, đặc biệt củng cố lực quản lý, giám sát, cưỡng chế thực thi quan quản lý Nhà nước, bảo đảm quản lý linh hoạt, nhạy bén giám sát hiệu thị trường chứng khoán Cụ thể, cấu tổ chức UBCKNN, cần có phân định rõ trách nhiệm, quyền hạn đơn vị, phận UBCKNN, đảm bảo không chồng chéo, đặc biệt công tác giám sát, cưỡng chế thực thi Bên cạnh đó, bước đơn giản hóa thủ tục hành theo hướng hạn chế vai trò UBCKNN hoạt động thị trường, tăng dần vai trò tính tự chịu trách nhiệm chủ thể thị trường; giảm dần hoạt động cấp phép, chấp thuận, chuyển sang chế độ đăng ký hoạt động báo cáo Ngoài ra, UBCKNN cần tiếp tục tăng cường, đẩy mạnh công tác tra, kiểm tra hoạt động kinh doanh cung cấp dịch vụ CTCK Tuy nhiên, thẩm quyền UBCKNN hạn chế thu thập thông tin, chứng phục vụ xác minh, tra, kiểm tra, chứng minh hành vi vi phạm; cần bổ sung quy định tăng cường lực tra, giám sát UBCKNN 3.5.3 Nâng cao địa vị pháp lý Ủy ban Chứng khoán Nhà nước Vai trò UBCKNN với tư cách quan quản lý Nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán thụ động việc điều hành thị trường Trong đó, hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán lĩnh vực hoàn toàn nhạy cảm, đòi hỏi quản lý, điều hành phải linh hoạt, uyển chuyển để đáp ứng thay đổi thị trường theo mục tiêu định Các nội dung điều chỉnh Luật Chứng khoán hành quy định cứng nhắc quan quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán UBCKNN - quan trực thuộc Bộ Tài chính, quan tổ chức thực thi luật Do vậy, để nâng cao tính độc lập, chủ động việc quản lý nhà nước chứng khoán, tính chịu trách nhiệm trước Chính phủ, Quốc hội người đứng đầu quan quản lý nhà nước, UBCKNN cần có thay đổi địa vị pháp lý Theo đó, địa vị pháp lý UBCKNN cần độc lập, quan Chính phủ nên tổ chức quan ngang Bộ (như Ngân hàng Nhà nước) 24 KẾT LUẬN Việc hoàn thiện hệ thống khung pháp lý CTCK nhằm đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán yêu cầu bước phát triển tất yếu Đồng thời, với việc Việt Nam tích cực tham gia hội nhập quốc tế thông qua việc tham gia, đàm phán, ký kết hiệp định tự hóa thương mại khu vực giới, cam kết quốc tế lĩnh vực dịch vụ tài nói chung thị trường chứng khoán nói riêng liên tục cập nhật, bổ sung Các cam kết quốc tế Việt Nam lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán có phạm vi bao trùm lên nhiều lĩnh vực thị trường chứng khoán, lĩnh vực dịch vụ chứng khoán chịu nhiều tác động Nhận thức điều kiện kể dẫn đến nhu cầu cần thiết quan quản lý cần triển khai rà soát khẩn trương quy định khung pháp lý CTCK, phạm vi nghiên cứu hạn hẹp, Luận văn tập trung nghiên cứu để tìm chất, yêu cầu cụ thể cam kết quốc tế Việt Nam dịch vụ chứng khoán; từ tiến hành rà soát quy định khung pháp lý CTCK Mục đích việc rà soát (i) tìm kiếm, phân tích, tìm nguyên nhân khoảng trống khung sách Việt Nam CTCK so với yêu cầu cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán; (ii) rà soát quy định pháp luật Việt Nam thành lập, tổ chức hoạt động CTCK sở phương thức cung cấp dịch vụ cam kết WTO theo nghĩa vụ quy định TPP để đánh giá mức độ phù hợp với cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán (iii) đưa mục tiêu, giải pháp hoàn thiện khung pháp lý CTCK nhằm đảm bảo phù hợp với cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán khuôn khổ WTO, TPP Với bối cảnh Luật Chứng khoán rà soát, đánh giá để sửa đổi nên Luận văn tập trung đưa mục tiêu, định hướng để hoàn thiện pháp luật CTCK từ quy định khung Luật Chứng khoán đến nội dung chi tiết, hướng dẫn thi hành Nghị định, Thông tư nhằm đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế (WTO, TPP) dịch vụ chứng khoán 25 ... BẢN VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN, PHÁP LUẬT CÔNG TY CHỨNG KHOÁN VÀ CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN 1.1.Những vấn đề công ty chứng khoán .7 1.1.1.Khái niệm, đặc điểm công ty chứng khoán. .. khoán đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế 90 3.4.1 Giải pháp đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế trình xây dựng Luật Chứng khoán 90 3.4.2 Giải pháp đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế trình... thi pháp luật cho đội ngũ cán quản lý 3.4 Giải pháp hoàn thiện pháp luật công ty chứng khoán đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế 3.4.1 Giải pháp đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế trình xây dựng Luật Chứng