LUẬT DOANH NGHIỆP VÀ LUẬT ĐẦU TƯ 2014 – NHỮNG ĐỔI MỚI NHẰM HIỆN THỰC HÓA QUYỀN TỰ DO KINH DOANH

12 411 0
LUẬT DOANH NGHIỆP VÀ LUẬT ĐẦU TƯ 2014 – NHỮNG ĐỔI MỚI NHẰM HIỆN THỰC HÓA QUYỀN TỰ DO KINH DOANH

Đang tải... (xem toàn văn)

Tài liệu hạn chế xem trước, để xem đầy đủ mời bạn chọn Tải xuống

Thông tin tài liệu

BÁO CÁO TỔNG THUẬT HỘI THẢO “LUẬT DOANH NGHIỆP VÀ LUẬT ĐẦU TƯ 2014 – NHỮNG ĐỔI MỚI NHẰM HIỆN THỰC HÓA QUYỀN TỰ DO KINH DOANH” Bối cảnh Nhằm thực hóa nâng lên tầm cao việc đảm bảo quyền tự kinh doanh – khía cạnh kinh tế quan trọng nội dung quyền người ghi nhận Hiến pháp 2013, Quốc hội ban hành hai đạo luật điều chỉnh hoạt động đầu tư kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Đầu tư năm 20141 Hai đạo luật góp phần tạo nên hàng lang pháp lý để người dân thực quyền tự đầu tư kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật khơng cấm Trên tinh thần đó, Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Đầu tư năm 2014 có qui định mang tính chất cải cách sâu rộng có tính đột phá nhiều phương diện nội dung khác từ thủ tục gia nhập thị trường, vấn đề quản trị tái cấu trúc doanh nghiệp việc nâng cao quyền tự chủ khác doanh nghiệp trình hoạt động kinh doanh Dưới góc độ khoa học pháp lý, cải cách liên quan đến hoạt động đầu tư kinh doanh cần kiểm chứng tính hiệu thơng qua q trình áp dụng thực tiễn cần có nghiên cứu cách toàn diện, thấu đáo luận khoa học có liên quan để đánh giá Do vậy, Khoa Luật Thương mại với tư cách Khoa chuyên ngành, đảm trách công tác nghiên cứu khoa học giảng dạy mơn học có liên quan đến Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư tiến hành tổ chức buổi Hội thảo khoa học: “Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 – Những đổi nhằm thực hóa quyền tự kinh doanh” nhằm đánh giá cách toàn diện sở lý luận thực tiễn cải cách nhằm thực hóa quyền tự kinh doanh hai đạo luật Mục tiêu Hội thảo Buổi Hội thảo nhằm hướng đến đạt mục tiêu sau đây: - Một là, Hội thảo hướng đến sâu phân tích điểm Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 có tính chất cải cách sâu rộng nhìn từ góc độ thực hóa quyền tự kinh doanh theo tinh thần Hiến pháp 2013 đánh giá tác động đến môi trường kinh doanh thời gian tới từ điểm đổi hai đạo luật - Hai là, Hội thảo nhằm hướng đến tạo diễn đàn để nhà khoa học trình bày trao đổi với giới luật gia kết nghiên cứu Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 Trên sở đó, luận khoa học thu từ trình thảo luận Hội thảo cịn góp phần gợi mở định hướng cho nghiên cứu đạo luật thời gian tới Luật Đầu tư năm 2014 (Luật số 67/2014/QH13) thay Luật Đầu tư năm 2005 (Luật số 59/2005/QH11) Luật Doanh nghiệp năm 2014 (Luật số 68/2014/QH13) thay Luật Doanh nghiệp năm 2005 (Luật số 60/2005/QH11) có hiệu lực thi hành kể từ ngày 01/7/2015 - Ba là, Hội thảo hướng đến việc thống quan điểm khoa học nội dung đổi Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 nhằm phục vụ cho công tác giảng dạy, nghiên cứu khoa học Khoa Luật thương mại - Bốn là, Hội thảo hướng đến tìm kiếm đưa giải pháp pháp lý nhằm hỗ trợ cho hành trình đưa luật vào thực tiễn đời sống kinh doanh, đáp ứng mong mỏi, chờ đợi người dân doanh nghiệp mơi trường kinh doanh thơng thống hiệu Những cải cách Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 góc độ thực hóa quyền tự kinh doanh bàn luận Hội thảo Để đạt mục tiêu, yêu cầu nêu trên, đại biểu tham dự buổi Hội thảo dành toàn thời gian để bàn bạc, thảo luận, sâu phân tích cách toàn diện cải cách Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 góc độ thực hóa quyền tự kinh doanh theo tinh thần Hiến pháp 2013 3.1 Các cải cách liên quan đến thủ tục gia nhập thị trường Ở Việt Nam, hệ thống pháp luật đầu tư kinh doanh thời gian qua tồn nhiều điểm bất cập, qui định pháp luật thủ tục gia nhập thị trường nhà đầu tư xem khâu yếu nhất, tốn kiếm nhiều thời gian chi phí cho doanh nghiệp Do vậy, việc cải cách thủ tục gia nhập thị trường vấn đề cốt lõi trọng tâm xây dựng ban hành Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư Trên sở đó, Hội thảo dành phần lớn thời gian để cử tọa trao đổi, thảo luận vấn đề Các quan điểm khoa học Hội thảo cải cách liên quan đến thủ tục gia nhập thị trường Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 tập trung vào nhóm nội dung sau đây: 3.1.1 Nhóm cải cách đăng ký doanh nghiệp Nhóm cải cách đăng ký doanh nghiệp xem khâu đột phá có tính chất Luật Doanh nghiệp 2014 Theo đó, nhóm cải cách bao gồm góc độ sau đây: - Thứ nhất, cải cách nhằm chuyển hướng tiếp cận từ “tiền kiểm” sang “hậu kiểm” thủ tục đăng ký doanh nghiệp Việc chuyển hướng tiếp cận cụ thể hóa cách triệt để quy định Luật Doanh nghiệp 2014, góp phần tạo dựng khung pháp lý minh bạch hơn, phù hợp với yêu cầu môi trường kinh doanh Việc quản lý nhà nước ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện kiểm tra việc chấp hành điều kiện kinh doanh doanh nghiệp thuộc thẩm quyền quan chuyên ngành theo quy định pháp luật chuyên ngành Tuy nhiên, đại biểu tham dự Hội thảo có nhiều ý kiến tranh luận tính hiệu công tác hậu kiểm, đặc biệt công tác hậu kiểm hoạt động doanh nghiệp nhiều qui định chồng chéo, chế phối hợp quan có thẩm quyền chưa cao, đồng thời chưa có chế xác định rõ ràng trách nhiệm chủ thể tham gia trình giám sát hoạt động doanh nghiệp Do vậy, cải cách dẫn đến rủi ro cao cho môi trường kinh doanh công tác hậu kiểm khơng phát huy vai trị hiệu mức độ cần thiết - Thứ hai, Luật Doanh nghiệp 2014 bãi bỏ yêu cầu điều kiện kinh doanh thời điểm thành lập doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2014 quy định tách bạch yêu cầu thành lập doanh nghiệp yêu cầu điều kiện kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Đa số ý kiến Hội thảo cho bước cải cách lớn nhất, quan trọng thủ tục gia nhập thị trường doanh nghiệp Quy định nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp trình thành lập, hoạt động kinh doanh, minh bạch hóa mơi trường kinh doanh Tuy nhiên, ý kiến Hội thảo đưa cảnh báo thủ tục thành lập doanh nghiệp trở nên dễ dàng, đặc biệt ngành nghề kinh doanh có điều kiện, điều gây rủi ro cho đối tác giao dịch, cho bên thứ ba quan hệ với doanh nghiệp - Thứ ba, Luật Doanh nghiệp 2014 bãi bỏ việc ghi ngành, nghề đầu tư kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp3 Để thể chế hóa đầy đủ quyền tự kinh doanh theo quy định Hiến pháp mới, Luật Doanh nghiệp 2014 chuyển từ nguyên tắc tự kinh doanh ghi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp sang nguyên tắc tự kinh doanh mà pháp luật khơng cấm Điều xét góc độ đảm bảo quyền tự kinh doanh, bước cải cách quan trọng nhất, có tính chất “cách mạng” Luật Doanh nghiệp 2014 Quy định khẳng định rõ ràng quyền tự kinh doanh theo nguyên tắc doanh nghiệp tự kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không cấm doanh nghiệp có quyền chủ động lựa chọn ngành, nghề, chủ động điều chỉnh ngành, nghề kinh doanh Tuy nhiên, Hội thảo cho cải cách chưa thật triệt để, đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp phải kê khai Giấy đề nghị đăng ký ngành, nghề mã ngành tương ứng5 Đồng thời, trình hoạt động, doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề ngành nghề đăng ký trước đó, doanh nghiệp phải thông báo đến Cơ quan đăng ký kinh doanh6 Do vậy, vấn đề pháp lý đặt doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề không thuộc danh mục cấm đầu tư kinh doanh chưa thực việc thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh Các ý kiến Hội thảo vấn đề xảy dẫn đến hậu pháp lý hành chính, theo doanh nghiệp bị xử phạt theo quy định pháp luật xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư Còn hợp đồng, giao dịch doanh Điều thể rõ qui định hồ sơ đăng ký doanh nghiệp từ Điều 20 đến Điều 23 Luật Doanh nghiệp 2014 Xem Điều 29 Luật doanh nghiệp 2014 Xem Điều khoản 1, Luật doanh nghiệp 2014 Xem Điều 24 Luật doanh nghiệp 2014 Xem Điều 32 Luật doanh nghiệp 2014 nghiệp xác lập phạm vi ngành, nghề khơng dẫn đến hậu hợp đồng, giao dịch vô hiệu7 Bên cạnh vấn đề pháp lý nêu trên, liên quan đến thủ tục đăng ký doanh nghiệp, có ý kiến cho cần quy định thêm trường hợp “Doanh nghiệp thực tế”, theo cá nhân, tổ chức thực hoạt động đầu tư kinh doanh mà không thiết phải đăng ký thành lập doanh nghiệp Quan điểm dựa vào học thuyết “Thương nhân thực tế” Theo đó, thương nhân thực tế từ lâu pháp luật nhiều nước thừa nhận thừa nhận Việt Nam thời quyền Sài Gịn8 Việc thừa nhận thương nhân thực tế phù hợp với thông lệ quốc tế phù hợp với thực tiễn Tuy nhiên, đa số ý kiến Hội thảo cho quan điểm khoa học có tính cao, cần xem xét cách cẩn trọng điều kiện thực tế kinh tế - xã hội cụ thể Việt Nam giai đoạn Theo đó, ý niệm “Doanh nghiệp thực tế” không nên vội vàng áp dụng, dẫn đến khó khăn cho cơng tác quản lý nhà nước hoạt động đầu tư kinh doanh rủi ro lường trước cho mơi trường kinh doanh 3.1.2 Nhóm cải cách đăng ký đầu tư Cùng với cải cách đăng ký doanh nghiệp, cải cách đăng ký đầu tư đánh giá cải cách có tính chất tích cực thơng thống, góp phần quan trọng vào công thu hút vốn đầu tư, đặc biệt dịng vốn đầu tư nước ngồi Các cải cách đăng ký đầu tư diễn giả đề cập đến Hội thảo bao gồm: - Thứ nhất, Luật Đầu tư 2014 bãi bỏ việc cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án nhà đầu tư nước Luật Đầu tư 2014 quy định dự án nhà đầu tư nước thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư10 Hội thảo thống cho cải cách quan trọng phù hợp với nhu cầu thực tiễn hoạt động đầu tư nước Việc bãi bỏ hoàn toàn việc cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư góp phần to lớn vào việc bảo đảm nâng cao việc thực quyền tự kinh doanh, làm cho hoạt động đầu tư kinh doanh trở nên linh động, thích ứng với thay đổi thường xuyên kinh tế, qua nhà đầu tư dễ dàng nắm bắt tận dụng hội kinh doanh Ý kiến Hội thảo hướng dẫn Nghị số 04/2003/NQ-HĐTP ngày 27/5/2003 Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao việc áp dụng pháp luật việc giải vụ án kinh tế, theo “nếu ký kết hợp đồng kinh tế, bên chưa có đăng ký kinh doanh mà trình thực hợp đồng kinh tế bên có phát sinh tranh chấp đến trước thời điểm phát sinh tranh chấp, bên chưa có đăng ký kinh doanh ký kết hợp đồng kinh tế chưa có đăng ký kinh doanh để thực công việc bên thỏa thuận hợp đồng, hợp đồng kinh tế này… thuộc trường bị coi vơ hiệu tồn bộ” khơng cịn giá trị sở để áp dụng Xem: Trần Đại Khâm, Án lệ Vựng tập 1948 - 1967: Dân sự, điền địa, lao động, nhà phố, thương mãi, hình sự, quân sự, hành chánh, Nhà sách Khai trí, Sài Gịn, 1968, tr 149 Điều khoản 15 Luật Đầu tư 2014: Nhà đầu tư nước cá nhân có quốc tịch Việt Nam, tổ chức kinh tế khơng có nhà đầu tư nước ngồi thành viên cổ đơng 10 Điều 36 khoản Luật Đầu tư 2014 - Thứ hai, Luật Đầu tư 2014 thu hẹp phạm vi cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án có vốn đầu tư nước ngồi Luật Đầu tư 2014 có phân định rõ ràng dự án nhà đầu tư nước túy theo nguyên tắc quốc tịch11 tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi12 Theo đó, dự án nhà đầu tư nước dự án đương nhiên thuộc diện phải cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư13 Còn dự án tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi tùy trường hợp mà cấp không cần phải cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư 14 Bên cạnh đó, Luật Đầu tư 2014 cải cách theo hướng thừa nhận nhà đầu tư nước ngồi đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào doanh nghiệp Việt Nam trực tiếp thực thủ tục thay đổi thành viên/cổ đông theo quy định pháp luật doanh nghiệp mà thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo Luật Đầu tư15 Tuy nhiên, nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế hoạt động ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện áp dụng nhà đầu tư nước ngồi; việc góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp dẫn đến nhà đầu tư nước ngồi, tổ chức kinh tế quy định khoản Điều 23 Luật Đầu tư 2014 nắm giữ từ 51% vốn điều lệ trở lên tổ chức kinh tế nhà đầu tư nước ngồi phải thực thủ tục đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế Sở Kế hoạch Đầu tư thông báo văn thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ để nhà đầu tư thực thủ tục thay đổi thành viên/cổ đông theo quy định Luật Doanh nghiệp 16 - Thứ ba, cải cách quy trình thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư nước Luật Đầu tư 2014 (cùng với Luật Doanh nghiệp 2014) tách bạch thủ tục đăng ký đầu tư thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư nước ngồi Việt Nam Theo đó, sau thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, nhà đầu tư nước phép thành lập doanh nghiệp Cơ quan đăng ký kinh doanh theo qui định chung Luật doanh nghiệp17 Cải cách khắc phục hạn chế bất cật quy định “Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” thời gian trước theo quy định Luật Đầu tư 200518 3.2 Nhóm cải cách ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện điều kiện đầu tư kinh doanh theo Luật Đầu tư 2014 Liên quan tới nhóm cải cách này, diễn giả phân cơng trình bày kết nghiên cứu trình phát triển quy định kinh doanh có điều kiện Điều khoản 14 Luật Đầu tư 2014: Nhà đầu tư nước cá nhân có quốc tịch nước ngồi, tổ chức thành lập theo pháp luật nước thực hoạt động đầu tư kinh doanh Việt Nam 12 Điều khoản 12 Luật Đầu tư 2014: Tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi tổ chức kinh tế có nhà đầu tư nước ngồi thành viên cổ đông 13 Điều 36 khoản Luật Đầu tư 2014 14 Xem thêm Điều 23 Điều 36 Luật đầu tư 2014 15 Điều 26, khoản Luật Đầu tư 2014 16 Điều 26 khoản 1,3 Luật Đầu tư 2014 17 Điều 22 Luật Đầu tư 2014 18 Điều 50 khoản Luật Đầu tư 2005 11 theo pháp luật Việt Nam tiến trình bước hoàn thiện quy định pháp luật nhằm bảo đảm quyền người Kết nghiên cứu lý giải rằng, việc quy định điều kiện kinh doanh nhằm giúp xác định ranh giới quyền tự kinh doanh, giúp cho việc thực thi quyền chủ thể kinh doanh thực giới hạn không làm ảnh hưởng đến quyền tự kinh doanh chủ thể khác, từ giúp tạo lập trì mơi trường kinh doanh lành mạnh Bên cạnh đó, Luật đầu tư 2014 đánh giá thực cơng việc chưa có tiền lệ tập hợp minh thị rõ ràng danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện19 Ngoài ra, việc liệt kê ngành nghề đầu tư, kinh doanh có điều kiện văn pháp luật mang tính pháp điển hóa cao, mặt tạo thuận lợi cho việc đảm bảo quyền tự kinh doanh công dân, mặt khác giúp cho việc kiểm tra, giám sát việc tuân thủ pháp luật điều kiện kinh doanh thuận lợi hơn, giúp bảo vệ tốt quyền người quyền sống môi trường lành mạnh, quyền bảo vệ an ninh, sức khoẻ, quyền thông tin, quyền đối xử công Tuy nhiên, Luật Đầu tư 2014 đưa danh mục ngành nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện cách chung chung, tương ứng với ngành nghề mang tính chung đó, bao gồm nhiều nhóm ngành, nghề nhỏ có liên quan, q trình áp dụng khơng dừng lại số 267 ngành, nghề qui định Luật Đầu tư 2014 3.3 Nhóm cải cách quyền thành lập, quản lý góp vốn vào doanh nghiệp Một yếu tố cấu thành quyền tự kinh doanh quyền tự thành lập, quản lý góp vốn vào doanh nghiệp, quyền quy định Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014 Theo đó, Luật Doanh nghiệp 2014 cấm người bị truy cứu trách nhiệm hình thành lập quản lý doanh nghiệp Liên quan đến vấn đề này, nhiều ý kiến Hội thảo cho nhìn nhận quyền tự kinh doanh nói chung, quyền thành lập quản lý doanh nghiệp nói riêng yếu tố quyền người việc cấm người bị truy cứu trách nhiệm hình thực quyền không hợp lý Người trình bị truy cứu trách nhiệm hình xem người vô tội, quyền người họ bị tước đoạt Liên quan đến quyền góp vốn vào doanh nghiệp, có ý kiến Hội thảo cho rằng, góp vốn thành lập doanh nghiệp (không tham gia quản lý doanh nghiệp) góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh xét chất giống Trong hai trường hợp, chủ thể không tham gia quản lý doanh nghiệp mà chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp, cổ phần mua Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp 2014 lại có quy định khác Xem Phụ lục IV – Luật Đầu tư 2014: Số lượng ngành, nghề đầu tư, kinh doanh có điều kiện giảm từ khoảng 386 ngành, nghề kinh doanh có điều kiện xuống cịn 267 ngành, nghề 19 vấn đề theo khoản khoản Điều 18 chưa hợp lý thuyết phục, vơ hình chung làm hạn chế quyền tự kinh doanh công dân 3.4 Nhóm cải cách dấu doanh nghiệp người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 3.4.1 Cải cách dấu doanh nghiệp Một cải cách bật Luật Doanh nghiệp 2014 việc cải cách dấu doanh nghiệp Đây nội dung thảo luận sơi Hội thảo, vấn đề quan tâm tranh luận nhiều tính hiệu cải cách dấu, liệu doanh nghiệp khơng cần có dấu hay khơng Các diễn giả cho chế quản lý nhà nước dấu doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2014 thay đổi theo hướng cởi mở, tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp20 Sự thay đổi quyền doanh nghiệp dấu phù hợp với xu chung giới, nhằm tạo mơi trường kinh doanh cởi mở, thơng thống hơn, đảm bảo tốt quyền tự kinh doanh doanh nghiệp Tuy nhiên, ý kiến Hội thảo cho Luật Doanh nghiệp 2014 điểm chưa rõ ràng, làm hạn chế mục tiêu việc cải cách dấu doanh nghiệp Có quan điểm cho rằng, quyền định số lượng dấu doanh nghiệp hiểu quyền định không sử dụng dấu hay không cần có dấu Tuy nhiên, đa số ý kiến Hội thảo quyền doanh nghiệp tự số lượng dấu không đồng nghĩa với việc doanh nghiệp quyền khơng có dấu Quy định Điều 44 Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép doanh nghiệp tự định số lượng dấu khơng quy định doanh nghiệp có quyền tự có dấu hay khơng Ngay quy định khoản Điều 44 Luật Doanh nghiệp 2014 bao hàm nội dung doanh nghiệp phải có dấu Bên cạnh đó, nhiều quy định khác Luật doanh nghiệp 2014 minh thị rõ doanh nghiệp phải có dấu 3.4.2 Cải cách quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Trong điểm Luật Doanh nghiệp 2014 phải kể đến quy định người đại diện theo pháp luật công ty TNHH công ty cổ phần Việc mở rộng quyền tự cho doanh nghiệp vấn đề định số lượng, quyền hạn, trách nhiệm người đại diện theo pháp luật công ty TNHH công ty cổ phần coi bước đột phá, thể tư thơng thống quyền doanh nghiệp góc độ tự kinh doanh Về số lượng người đại diện theo pháp luật, theo quy định Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2014 cơng ty TNHH cơng ty cổ phần có nhiều người đại 20 Xem Điều 44 Luật Doanh nghiệp 2014 diện theo pháp luật Về chức danh quản lý người đại diện theo pháp luật Điều lệ cơng ty có tồn quyền quy định Bên cạnh đó, Luật Doanh nghiệp 2014 trao cho doanh nghiệp quyền định quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật Điều lệ Có nghĩa Điều lệ cơng ty giới hạn thẩm quyền đại diện cho chức danh quản lý người đại diện theo pháp luật, người chịu trách nhiệm phạm vi thẩm quyền Việc giới hạn hiểu có giá trị trước pháp luật người thứ ba giao dịch với doanh nghiệp Tuy nhiên, ý kiến Hội thảo rõ rằng, khơng xác cho lần pháp luật doanh nghiệp Việt Nam quy định doanh nghiệp có nhiều người đại diện theo pháp luật, công ty hợp danh quy định từ Luật Doanh nghiệp năm 1999 thành viên hợp danh người đại diện theo pháp luật công ty Và cho quy định trái với chế định pháp nhân hành, theo quy định Bộ luật dân năm 2005 người đại diện theo pháp luật pháp nhân người đứng đầu pháp nhân (Điều 91, 141) với hàm ý người, điều có tiền lệ Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân 3.5 Nhóm cải cách quản trị doanh nghiệp nhằm nâng cao quyền tự chủ doanh nghiệp 3.5.1 Cải cách mơ hình quản trị cơng ty Đối với công ty TNHH thành viên tổ chức làm chủ, cơng ty chủ động lựa chọn tổ chức quản lý theo hai mô hình: có Hội đồng thành viên, có Chủ tịch công ty21 Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2014 quy định giới hạn thành viên Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty bổ nhiệm, miễn nhiệm gồm từ 03 đến 07 thành viên Ý kiến Hội thảo cho rằng, việc giới hạn số người đại diện không hợp lý, làm hạn chế quyền tự kinh doanh chủ sở hữu công ty Về chất, quan hệ ủy quyền nên việc cử người quyền người ủy quyền, tức chủ sở hữu Đối với công ty cổ phần, Luật Doanh nghiệp 2014 đề cập đến mơ hình tổ chức quản lý công ty Bao gồm:  Mô hình 1: Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Giám đốc/Tổng giám đốc Trong mơ hình việc thành lập Ban kiểm sốt với tư cách quan kiểm tra giám sát độc lập bắt buộc  Mơ hình 2: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc/Tổng giám đốc Trong mơ hình này, có hay khơng có Ban kiểm sốt cơng ty định Mơ hình áp dụng cho cơng ty cổ phần có 11 cổ đơng cổ đơng tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty 21 Xem Điều 78 Luật doanh nghiệp 2014  Mơ hình 3: Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị Giám đốc/Tổng giám đốc Trường hợp 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ban kiểm toán nội trực thuộc Hội đồng quản trị Như thấy, Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép công ty cổ phần tự lựa chọn hình thức tổ chức quản lý cơng ty theo mơ hình "đơn hội đồng" "đa hội đồng" theo cách thức quản trị cơng ty dịng họ pháp luật tiêu biểu giới 3.5.2 Cải cách mở rộng quyền định cho Điều lệ doanh nghiệp Về chức năng, thẩm quyền quan máy quản lý công ty, Luật Doanh nghiệp 2014 quy định theo hướng mở Theo đó, bên cạnh thẩm quyền Luật định, cơng ty quy định thêm quyền nghĩa vụ khác phù hợp với nhu cầu quản lý Tuy nhiên, cần lưu ý rằng, Luật Doanh nghiệp 2014 giành quyền tự chủ cho công ty lớn việc tổ chức máy quản lý quy định vấn đề chức năng, quyền nhiệm vụ quan quản lý công ty tất nội dung liên quan đến tổ chức, hoạt động quan Có số vấn đề lợi ích chủ thể khác nhau, Luật không dành cho công ty quyền tự mà đặt quyền doanh nghiệp khuôn khổ định vấn đề thủ tục thông qua giao dịch có khả tư lợi, điều kiện để giữ chức danh quản lý công ty 3.5.3 Cải cách chế thông qua định công ty Cơ chế thông qua định công ty nội dung quan trọng vấn đề quản lý, điều hành công ty Việc thông qua định công ty phải đảm bảo hai yêu cầu: tạo chủ động, linh hoạt cho hoạt động cho công ty định này, đặc biệt định liên quan đến hoạt động kinh doanh, ảnh hưởng trực tiếp đến chi phí, lợi ích cơng ty đồng thời phải bảo vệ quyền lợi thành viên, cổ đơng, đặc biệt thành viên, cổ đông thiểu số Luật Doanh nghiệp 2014 giảm tỷ lệ họp hợp lệ, tỷ lệ thông qua định Hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổ đông so với Luật Doanh nghiệp 2005 để phù hợp với thực tiễn, thông lệ quốc tế.22 Đa số ý kiến Hội thảo cho Luật Doanh nghiệp 2014 tạo môi trường pháp lý bảo vệ tốt quyền lợi ích hợp pháp cổ đông, thành viên công ty Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép công ty tự chủ việc lựa chọn mơ hình tổ chức quản trị quy định nguyên tắc quản trị cụ thể phù hợp với thực tế hoạt động công ty Những bất cập, hạn chế cải cách Luật doanh nghiệp Luật đầu tư 2014 nhìn góc độ thực hóa quyền tự kinh doanh 22 Xem Điều 59, 60, 141, 144 Luật Doanh nghiệp 2014 khuyến nghị Những cải cách Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 mang nhiều tính đột phá, góp phần to lớn vào trình đảm bảo quyền tự kinh doanh Tuy nhiên, cải cách bộc lộ số điểm bất cập hạn chế sau mà qua trình thảo luận Hội thảo ra, kể đến sau: - Một là, ngành, nghề kinh doanh Như trình bày, Luật Doanh nghiệp 2014 quy định doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề phạm vi ngành, nghề kê khai Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp doanh nghiệp phải làm thủ tục thông báo đến Cơ quan đăng ký kinh doanh Hội thảo cho qui định không thật cần thiết, gây thêm nhiều thủ tục phiền hà cho doanh nghiệp cải cách ngành, nghề kinh doanh chưa thật triệt để Từ đó, ý kiến Hội thảo thống để việc cải cách thật triệt để, đảm bảo thực hóa tối đa quyền tự kinh doanh, Luật Doanh nghiệp 2014 nên bãi bỏ qui định kê khai ngành, nghề kinh doanh Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp Điều lệ doanh nghiệp - Hai là, việc nộp Phiếu lý lịch tư pháp vấn đề cấm người bị truy cứu trách nhiệm hình góp vốn thành lập quản lý doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2014 qui định đăng ký thành lập doanh nghiệp, số trường hợp, Cơ quan đăng ký kinh doanh yêu cầu người đăng ký nộp Phiếu lý lịch tư pháp 23 Về vấn đề này, nhiều thành viên tham gia Hội thảo cho qui định “lập lờ” tạo điều kiện cho quan nhà nước tùy tiện áp dụng, gây thêm nhiều khó khăn, rối rắm cho người thành lập doanh nghiệp Do vậy, khuyến nghị Hội thảo qui định cần bãi bỏ nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho trình gia nhập thị trường nhà đầu tư Bên cạnh đó, theo ngun tắc suy đốn vơ tội, việc Luật Doanh nghiệp 2014 cấm người bị truy cứu trách nhiệm hình góp vốn thành lập quản lý doanh nghiệp rõ ràng hạn chế quyền tự kinh doanh họ Từ đó, Hội thảo khuyến nghị Luật Doanh nghiệp 2014 cần sớm bãi bỏ qui định cấm nhằm nâng cao bảo đảm quyền tự kinh doanh công dân - Ba là, cải cách dấu doanh nghiệp chưa thiệt triệt để, mặt khác gây rắc rối việc sử dụng dấu thực tế Việc Luật Doanh nghiệp 2014 yêu cầu trước sử dụng, doanh nghiệp có nghĩa vụ thơng báo mẫu dấu với Cơ quan đăng ký kinh doanh để đăng tải công khai Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp Quá trình làm thêm nhiều thời gian chi phí gia nhập thị trường doanh nghiệp Hội thảo khuyến nghị Luật Doanh nghiệp 2014 cần hướng đến bãi bỏ hẳn việc sử dụng dấu, trao quyền hoàn tồn tự cho doanh nghiệp Qua bãi bỏ thủ tục thông báo cấp Giấy chứng nhận mẫu dấu 23 Xem khoản Điều 18 Luật doanh nghiệp 2014 - Bốn là, cải cách quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2014 trao quyền tự chủ cao cho Điều lệ doanh nghiệp quy định người đại diện theo pháp luật Nếu Điều lệ không quy định rõ ràng, cụ thể ảnh hưởng đến hoạt động doanh nghiệp quyền lợi đối tác bên thứ ba giao dịch với doanh nghiệp, dẫn đến việc doanh nghiệp lợi dụng, cố tình quy định phạm vi thẩm quyền không rõ ràng người đại diện theo pháp luật để giải thích theo hướng có lợi cho mình, gây thiệt hại cho bên thứ ba Bên cạnh đó, Điều lệ khơng quy định rõ quyền nghĩa vụ người đại diện, tức không làm rõ trách nhiệm, quyền hạn người đại diện dẫn đến “đấu đá”, tranh giành quyền lực công ty Do vậy, khuyến nghị Hội thảo Luật Doanh nghiệp cần có chế kiểm soát, quy định ràng buộc trách nhiệm doanh nghiệp bên thứ ba, đặc biệt bên thứ ba tình khơng thể biết ràng buộc phạm vi đại diện người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Năm là, cải cách quản trị công ty vấn đề tự hợp đồng hoạt động doanh nghiệp Hội thảo khuyến nghị rằng, việc Luật Doanh Nghiệp 2014 trao nhiều quyền cho Điều lệ công ty quy định theo hướng tự do, kể quy định tỷ lệ thông qua định Hội đồng thành viên/Đại hội đồng cổ đơng ảnh hưởng đến việc bảo vệ quyền lợi thành viên/cổ đông thiểu số Bởi lẽ, Điều lệ công ty dễ dàng bị chi phối xây dựng theo ý chí thành viên/cổ đơng lớn Do vậy, pháp luật quản trị công ty bên cạnh việc tạo chủ động, tự cho nhà đầu tư việc tôn trọng thỏa thuận họ việc tổ chức, quản lý nội công ty đồng thời cần có hạn chế định cho tự chủ giới hạn Luật định nhằm bảo đảm lợi ích thành viên/cổ đông thiểu số chủ thể khác bị ảnh hưởng từ việc quản lý, điều hành cơng ty Bên cạnh đó, ý kiến Hội thảo nhiều điểm Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 có tác động cách trực tiếp gián tiếp đến vấn đề pháp lý hợp đồng doanh nghiệp, đòi hỏi doanh nghiệp phải biết cách sử dụng chúng cách để có lợi ích mà Luật mong muốn đem lại cho doanh nghiệp - Sáu là, Luật Đầu tư 2014 có xu hướng giảm nhẹ thủ tục cho nhà đầu tư nước lại gia tăng thêm kiểm soát chặt chẽ dự án nhà đầu tư nước ngồi Theo đó, diễn giả nhấn mạnh quy định dự án nhà đầu tư nước ngồi phải thơng qua thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư không cần thiết Theo đó, dự án đầu tư có điều kiện, cần gia tăng tính kiểm sốt thơng qua thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, dự án lại nên để nhà đầu tư nước tự thực khuôn khổ Luật Doanh nghiệp luật chuyên ngành khác Bên cạnh nên bỏ hẳn thủ tục thông báo theo Luật Đầu tư nhà đầu tư nước ngồi góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế, mà nên áp dụng thống thủ tục đăng ký thay đổi thành viên, cổ đông theo Luật Doanh nghiệp cho tất trường hợp đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế Có đảm bảo tối đa quyền tự kinh doanh thu hút nhiều vốn đầu tư nước vào Việt Nam - Và cuối cùng, thủ tục chấp thuận chủ trương đầu tư phức tạp kéo dài Theo khơng Quốc hội, Thủ tướng Chính phủ mà UBND cấp tỉnh có quyền chấp thuận chủ trương đầu tư Bên cạnh đó, số lượng dự án thuộc diện chấp thuận chủ trương nhiều 24, hồ sơ, trình tự cịn q phức tạp, nhiều bộ, ngành liên quan tham gia thẩm định 25, thời gian thẩm định kéo dài Do đó, Hội thảo khuyến nghị nên giảm bớt số lượng thời gian thực thủ tục thẩm định chấp thuận chủ trương đầu tư nhằm giảm thiểu thủ tục hành tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư Kết luận Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 có hiệu lực với cải cách thơng thống, có tính chất mạnh mẽ sâu rộng không thủ tục hành liên quan đến đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư, mà liên quan đến tất lĩnh vực hoạt động doanh nghiệp ngành nghề, điều kiện kinh doanh, vấn đề quản trị công ty, tái cấu trúc doanh nghiệp Với tinh thần cải cách mạnh mẽ đó, hai đạo luật kỳ vọng tạo cú hích to lớn thúc đẩy môi trường kinh doanh phát triển, qua thực hóa quyền tự kinh doanh, quyền người lĩnh vực kinh tế Tuy nhiên, cải cách tránh khỏi trở ngại, bất cập Những cải cách Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 chưa đáp ứng mong muốn kỳ vọng thật môi trường kinh doanh Do vậy, thiết nghĩ thời gian tới cần có bước sửa đổi, bổ sung thơng qua cơng tác nghiên cứu tổng kết đánh giá từ thực tiễn kinh doanh để hai đạo luật thật đáp ứng nhu cầu môi trường kinh doanh thơng thống, minh bạch hiệu Bên cạnh đó, việc thực thi quyền tự kinh doanh theo tinh thần Hiến pháp 2013 đạo luật thực tế đòi hỏi thay đổi mang tính đột phá quan điểm cách làm việc quan nhà nước, đặc biệt cán có thẩm quyền q trình thực công tác quản lý nhà nước doanh nghiệp Chính điều nhân tố định việc thực hoá quy định tiến đạo luật này, góp phần bảo vệ nâng cao quyền người lĩnh vực kinh tế./ (Bài: Từ Thanh Thảo – Bùi Thị Thanh Thảo) 24 25 Xem Điều 30,31,32 Luật Đầu tư 2014 Xem Điều 33,34,35 Luật Đầu tư 2014

Ngày đăng: 23/09/2016, 02:14

Từ khóa liên quan

Tài liệu cùng người dùng

  • Đang cập nhật ...

Tài liệu liên quan