Đang tải... (xem toàn văn)
Bảo đảm cho bạn làm tốt 95% bài tập trắc nghiệm về nhà và 85% bài thi trở lên các môn học ngành luật kinh tế hệ văn bằng 2 topica. Mỗi loại tài liệu đều được xắp xếp theo vần ABC, đảm bảo cho bạn đễ tra cứu, tìm kiếm với thời gian tiết kiệm nhất mà hiệu quả nhất
LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 1: Những đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp ? Những đối tượng bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp Việt Nam ? - Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp, quản lý doanh nghiệp quy định khoản điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014: "Tổ chức, cá nhân sau quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức, viên chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; tổ chức tư cách pháp nhân; e) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, định xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định, liên quan đến kinh doanh theo định Tòa án; trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản, phòng, chống tham nhũng Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh" - Đối tượng bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp Việt Nam quy định khoản điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014: "Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Các đối tượng không góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, công chức" Theo quy định luật doanh nghiệp năm 2014 cán bộ, công chức bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp pháp luật cán công chức quy định LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Mà điều 20 Luật cán bộ, công chức 2008 quy định “ Ngoài việc không làm quy định Điều 18 Điều 19 Luật này, cán bộ, công chức không làm việc liên quan đến sản xuất, kinh doanh, công tác nhân quy định Luật phòng, chống tham nhũng, Luật thực hành tiết kiệm, chống lãng phí việc khác theo quy định pháp luật quan có thẩm quyền.” Theo quy định khoản Điều 137 Luật phòng chống tham nhũng 2005 thì: “ Người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan, vợ chồng người không góp vốn vào doanh nghiệp hoạt động phạm vi ngành, nghề mà người trực tiếp thực việc quản lý nhà nước.” Theo đó, có cán bộ, công chức, viên chức người đứng đầu, cấp phó người đứng đầu quan quyền góp vốn, mua cổ phần Còn cán bộ, công chức, viên chức không giữ chức vụ không bị cấm góp vốn, mua cổ phần Thực tế không trường hợp lãnh đạo cán công chức tham gia góp vốn vào công ty hoạt động kinh doanh lĩnh vực mà quản lí Vì vậy, pháp luật quy định nhằm hạn chế tượng quan liêu, tham nhũng người lãnh đạo quan nhà nước Bởi đối tượng người có quyền hành máy nhà nước, có quyền uy khiến cấp nhiều người khác phải phục tùng Nếu để họ góp vốn ngành, lĩnh vực họ trực tiếp quản lí lại tạo hội cho họ lợi dụng quyền hành để dùng việc công thực mục đích tư, không đảm bảo yếu tố khách quan, công việc kiểm tra, quản lí Hơn nữa, pháp luật quy định để tăng cường vai trò, trách nhiệm người quản lí, để họ tập trung vào chuyên môn, không bị xao nhãng việc điều hành, quản lí nhà nước họ thực hoạt động góp vốn kinh doanh doanh nghiệp LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 2: Để thành lập doanh nghiệp cần điều kiện ? Để thành lập doanh nghiệp cần đáp ứng điều kiện sau: Điều kiện chủ thể: Mọi đối tượng đáp ứng theo quy định khoản 1, điều 18 Luật Doanh nghiệp, trừ đối tượng thuộc khoản điều 18 Luật "Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định Luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều này" Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp, quản lý doanh nghiệp quy định khoản điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014: "Tổ chức, cá nhân sau quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức, viên chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; tổ chức tư cách pháp nhân; e) Người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, định xử lý hành sở cai nghiện bắt buộc, sở giáo dục bắt buộc bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ làm công việc định, liên quan đến kinh doanh theo định Tòa án; trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản, phòng, chống tham nhũng Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh" Điều kiện vốn: Vốn doanh nghiệp sở vật chất tài quan trọng nhất, công cụ để doanh nghiệp triển khai hoạt động kinh doanh cụ thể doanh nghiệp, tài sản góp vốn tiền Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí kỹ thuật, tài sản khác LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT * Khi thành lập doanh nghiệp, chủ thể cần lưu ý quy định mức vốn pháp định + Đối với ngành nghề kinh doanh pháp luật có quy định mức vốn pháp định thành lập doanh nghiệp lĩnh vực đó, chủ thể phải đảm bảo yêu cầu vốn pháp định Vốn pháp định mức vốn tối thiểu phải có thành lập doanh nghiệp + Đối với ngành nghề pháp luật quy định mức vốn pháp định thành lập doanh nghiệp chủ thể cần đảm bảo vốn điều lệ doanh nghiệp đăng ký thành lập Điều kiện ngành nghề kinh doanh: Đối với điều kiện ngành nghề kinh doanh pháp luật quy định, doanh nghiệp kinh doanh tất ngành nghề mà pháp luật không cấm chia thành nhóm sau: Nhóm: + Ngành nghề kinh doanh tự + Ngành nghề kinh doanh có điều kiện + Ngành nghề kinh doanh bị cấm * Điều kiện chứng hành nghề (năng lực chuyên môn) Chứng hành nghề văn Nhà nước quan có thẩm quyền cấp cho cá nhân có đủ trình độ chuyên môn, kinh nghiệm, nghề định Việc pháp luật quy định chứng ngành nghề để nhằm đảm bảo quyền lợi khách hàng trường hợp cần thiết, đồng thời đảm bảo quản lý Nhà nước ngành nghề kinh doanh KTQD để có sách phát triển kinh tế hợp lý LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 3: Các hình thức chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Là tổ chức lại doanh nghiệp thực theo điều quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 sau: + Chia doanh nghiệp theo điều 192 Luật Doanh nghiệp năm 2014: Điều 192 Chia doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần chia cổ đông, thành viên tài sản công ty để thành lập hai nhiều công ty trong trường hợp sau đây: a) Một phần phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông với tài sản tương ứng với giá trị phần vốn góp, cổ phần chia sang cho công ty theo tỷ lệ sở hữu công ty bị chia tương ứng giá trị tài sản chuyển cho công ty mới; b) Toàn phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông với tài sản tương ứng với giá trị cổ phần, phần vốn góp họ chuyển sang cho công ty mới; c) Kết hợp hai trường hợp quy định điểm a điểm b khoản Thủ tục chia công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần quy định sau: a) Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị chia thông qua nghị chia công ty theo quy định Luật Điều lệ công ty Nghị chia công ty phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty bị chia; tên công ty thành lập; nguyên tắc, cách thức thủ tục chia tài sản công ty; phương án sử dụng lao động; cách thức phân chia, thời hạn thủ tục chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị chia sang công ty thành lập; nguyên tắc giải nghĩa vụ công ty bị chia; thời hạn thực chia công ty Nghị chia công ty phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua nghị quyết; b) Thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty thành lập thông qua Điều lệ, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc tiến hành đăng ký doanh nghiệp theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký doanh nghiệp công ty phải kèm theo nghị chia công ty quy định điểm a khoản Số lượng thành viên, cổ đông số lượng, tỷ lệ sở hữu cổ phần, phần vốn góp thành viên, cổ đông vốn điều lệ công ty ghi tương ứng với cách thức phân chia, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần công ty bị chia sang công ty tương ứng với trường hợp quy định khoản Điều Công ty bị chia chấm dứt tồn sau công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị chia thỏa thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động để số công ty thực nghĩa vụ Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý công ty bị chia Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho công ty Trường hợp công ty có địa trụ sở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi công ty bị chia có trụ sở Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi đặt LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT trụ sở công ty phải thông báo việc đăng ký doanh nghiệp công ty cho Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi công ty bị chia đặt trụ sở để cập nhật tình trạng pháp lý công ty bị chia Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp + Tách doanh nghiệp theo điều 193 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 193 Tách doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản, quyền nghĩa vụ công ty có (sau gọi công ty bị tách) để thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (sau gọi công ty tách) mà không chấm dứt tồn công ty bị tách Tách công ty thực theo phương thức sau đây: a) Một phần phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông với tài sản tương ứng với giá trị phần vốn góp, cổ phần chuyển sang cho công ty theo tỷ lệ sở hữu công ty bị tách tương ứng giá trị tài sản chuyển cho công ty mới; b) Toàn phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông với tài sản tương ứng với giá trị cổ phần, phần vốn góp họ chuyển sang cho công ty mới; c) Kết hợp hai trường hợp quy định điểm a điểm b khoản Công ty bị tách phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ số lượng thành viên tương ứng với phần vốn góp, cổ phần số lượng thành viên giảm xuống đồng thời với đăng ký doanh nghiệp công ty Thủ tục tách công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần quy định sau: a) Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị tách thông qua nghị tách công ty theo quy định Luật Điều lệ công ty Nghị tách công ty phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty bị tách; tên công ty tách thành lập; phương án sử dụng lao động; cách thức tách công ty; giá trị tài sản, quyền nghĩa vụ chuyển từ công ty bị tách sang công ty tách; thời hạn thực tách công ty Nghị tách công ty phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua nghị quyết; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty tách thông qua Điều lệ, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc tiến hành đăng ký doanh nghiệp theo quy định Luật Trường hợp này, hồ sơ đăng ký doanh nghiệp phải kèm theo nghị tách công ty quy định điểm a khoản Sau đăng ký doanh nghiệp, công ty bị tách công ty tách phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty thành lập, chủ nợ, khách hàng người lao động công ty bị tách có thỏa thuận khác + Hợp doanh nghiệp theo điều 194 Luật Doanh nghiệp năm 2014 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Điều 194 Hợp doanh nghiệp Hai số công ty (sau gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (sau gọi công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp Thủ tục hợp công ty quy định sau: a) Các công ty bị hợp chuẩn bị hợp đồng hợp Hợp đồng hợp phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty bị hợp nhất; tên, địa trụ sở công ty hợp nhất; thủ tục điều kiện hợp nhất; phương án sử dụng lao động; thời hạn, thủ tục điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị hợp thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty hợp nhất; thời hạn thực hợp nhất; dự thảo Điều lệ công ty hợp nhất; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty bị hợp thông qua hợp đồng hợp nhất, Điều lệ công ty hợp nhất, bầu bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc công ty hợp tiến hành đăng ký doanh nghiệp công ty hợp theo quy định Luật Hợp đồng hợp phải gửi đến chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua Trường hợp hợp mà theo công ty hợp có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp công ty bị hợp phải thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành hợp nhất, trừ trường hợp Luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp hợp mà theo công ty hợp có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp Luật cạnh tranh có quy định khác Hồ sơ, trình tự đăng ký doanh nghiệp công ty hợp thực theo quy định tương ứng Luật phải kèm theo giấy tờ sau đây: a) Hợp đồng hợp nhất; b) Nghị biên họp thông qua hợp đồng hợp công ty bị hợp Sau đăng ký doanh nghiệp, công ty bị hợp chấm dứt tồn tại; công ty hợp hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý công ty bị hợp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho công ty hợp Trường hợp công ty bị hợp có địa trụ sở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi đặt trụ sở công ty hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi công ty hợp phải thông báo việc đăng ký doanh nghiệp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi đặt trụ sở công ty bị hợp để cập nhật tình trạng pháp lý công ty bị hợp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp + Sát nhập doanh nghiệp theo điều 195 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Điều 195 Sáp nhập doanh nghiệp LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Một số công ty (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào công ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Thủ tục sáp nhập công ty quy định sau: a) Các công ty liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập dự thảo Điều lệ công ty nhận sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở công ty nhận sáp nhập; tên, địa trụ sở công ty bị sáp nhập; thủ tục điều kiện sáp nhập; phương án sử dụng lao động; cách thức, thủ tục, thời hạn điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty bị sáp nhập thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty nhận sáp nhập; thời hạn thực sáp nhập; b) Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập tiến hành đăng ký doanh nghiệp công ty nhận sáp nhập theo quy định Luật Hợp đồng sáp nhập phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua; c) Sau đăng ký doanh nghiệp, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập Trường hợp sáp nhập mà theo công ty nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp công ty thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành sáp nhập, trừ trường hợp Luật cạnh tranh có quy định khác Cấm trường hợp sáp nhập công ty mà theo công ty nhận sáp nhập có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp Luật cạnh tranh có quy định khác Hồ sơ, trình tự đăng ký doanh nghiệp công ty nhận sáp nhập thực theo quy định tương ứng Luật phải kèm theo giấy tờ sau đây: a) Hợp đồng sáp nhập; b) Nghị biên họp thông qua hợp đồng sáp nhập công ty nhận sáp nhập; c) Nghị biên họp thông qua hợp đồng sáp nhập công ty bị sáp nhập, trừ trường hợp công ty nhận sáp nhập thành viên, cổ đông sở hữu 65% vốn điều lệ cổ phần có quyền biểu công ty bị sáp nhập Cơ quan đăng ký kinh doanh tiến hành cập nhật tình trạng pháp lý công ty bị sáp nhập Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp thực thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp cho công ty nhận sáp nhập Trường hợp công ty bị sáp nhập có địa trụ sở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi đặt trụ sở công ty nhận sáp nhập Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi công ty nhận sáp nhập thông báo việc đăng ký doanh nghiệp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi đặt trụ sở công ty bị sáp nhập để cập nhật tình trạng pháp lý công ty bị sáp nhập Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 4: Điểm giống khác chia doanh nghiệp tách doanh nghiệp Chỉ tiêu Giống Chia Tách - Đối tượng: Đều áp dụng với công ty TNHH công ty cổ phần - Các công ty sau chia tách liên đới chịu trách nhiệm công ty trước chia tách - Phương thức: + Một phần phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông với tài sản tương ứng với giá trị phần vốn góp, cổ phần chia, tách sang cho công ty theo tỷ lệ sở hữu công ty bị chia tương ứng giá trị tài sản chuyển cho công ty mới; + Toàn phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông với tài sản tương ứng với giá trị cổ phần, phần vốn góp họ chuyển sang cho công ty + Kết hợp trường hợp - Thủ tục: + Chủ thể Quyết định: Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty Đại hội đồng cổ đông công ty bị chia thông qua định chia, tách công ty + Gửi chủ nợ thông báo đến người lao động (trong vòng 15 ngày) việc chia, tách công ty + Thông qua Điều lệ, bầu bổ nhiệm thành viên điều hành; đăng ký kinh doanh công ty (công ty chia, tách đăng ký lại ĐKKD sau chia tách) Khác - Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần chia cổ đông, thành viên tài sản công ty để thành lập hai nhiều công ty Khái niệm Hệ - Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần tách cách chuyển phần tài sản, quyền nghĩa vụ công ty có (sau gọi công ty bị tách) để thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần (sau gọi công ty tách) mà không chấm dứt tồn công ty bị tách - VD: Công ty chia thành nhiều - VD: Doanh nghiệp tách cách công ty loại A -> B + C chuyển phần tài sản Trong đó: A công ty bị chia B, C có để thành lập một công ty số công ty A -> A + B Trong đó: A công ty bị tách B công ty Công ty bị chia chấm dứt hoạt động Doanh nghiệp bị tách tiếp tục công ty bắt đầu hoạt động hoạt động LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 5: Những điểm giống khác hợp sáp nhập DN Hợp Sáp nhập - Đối tượng: Đều áp dụng với loại hình công ty HD, công ty TNHH, công ty cổ phần - Hệ quả: + Các công tị bị hợp nhất, bị sáp nhập chấm dứt tồn + Cty hợp nhất, Cty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi lợi ích hợp pháp chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, HĐLĐ nghĩa vụ tài sản khác công ty - Thủ tục: Giống + Chủ thể định hợp nhất, sáp nhập: Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty liên quan + Gửi chủ nợ thông báo đến người lao động (trong vòng 15 ngày) việc hợp nhất, sáp nhập công ty + Trường hợp hợp nhất, sáp nhập mà có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan phải thông báo cho quan có thẩm quyền, 50% thị phần bị cấm hợp nhất, sáp nhập (trừ trường hợp pháp luật có quy định khác) + Đều phải tiến hành đăng ký kinh doanh lại + Công ty chuyển đổi, công ty bị sáp nhập chấm dứt hợp đồng sau bị hợp nhất, sáp nhập Khác Hai số công ty (sau gọi Một số công ty (sau gọi là công ty bị hợp nhất) hợp công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào thành công ty (sau công ty khác (sau gọi công ty gọi công ty hợp nhất), đồng thời nhận sáp nhập) cách chuyển toàn Định nghĩa chấm dứt tồn công ty bị tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Các doanh nghiệp hợp Các doanh nghiệp bị sáp nhập phải mang mang toàn tài sản, quyền tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích Hình thức nghĩa cụ mình, góp chung lại với hợp pháp gộp chung với tài sản tinh thần tự nguyện vốn có doanh nghiệp sáp nhập Các Doanh nghiệp tham gia hợp Cổ đông doanh nghiệp bị sáp nhập có quyền định Hội quyền định Quyền đồng quản trị tùy thuộc vào vốn kiểm soát doanh nghiệp sáp nhập định góp bên mua lại doanh nghiệp sáp nhập Ban lãnh đạo cũ điều hành quản lý 10 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT + Phải lập thành văn bản, có công chứng số trường hợp định + Thẩm quyền người uỷ quyền xác định rõ ràng văn hợp đồng uỷ quyền * Mục đích nội dung hợp đồng không vi phạm điều cấm pháp luật, trái đạo đức xã hội Mục đích hợp đồng lợi ích hợp pháp mà bên mong muốn đạt giao kết hợp đồng Nội dung hợp đồng bao gồm điều khoản mà bên thỏa thuận, thống Để hợp đồng có hiệu lực có khả thực hiện, pháp luật quy định mục đích, nội dung hợp đồng không trái pháp luật đạo đức xã hội * Chủ thể tham gia hợp đồng hoàn toàn tự nguyện Việc quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng nhằm đảm bảo thỏa thuận bên phù hợp với ý chí thực họ, hướng đến lợi ích đáng bên, đồng thời không xâm hại đến lợi ích mà pháp luật cần bảo vệ Theo quy định Bộ luật dân sự, việc giao kết hợp đồng nói chung hợp đồng kinh doanh thương mại nói riêng phải tuân theo nguyên tắc: tự giao kết không trái pháp luật đạo đức xã hội: Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng Những hành vi cưỡng ép, đe dọa, lừa dối để giao kết hợp đồng lý dẫn đến hợp đồng bị coi vô hiệu * Hình thức hợp đồng phải phù hợp với quy định pháp luật Thông thường quy định hợp đồng phải lập thành văn văn hợp đồng phải công chứng, chứng thực.Trong trường hợp này, hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực, giao kết bên phải tuân theo hình thức pháp luật quy định Để hợp đồng thương mại có hiệu lực, hợp đồng phải xác lập theo hình thức pháp luật thừa nhận d) Thời điểm có hiệu lực hợp đồng: Điều 405 Bộ luật Dân 2005 quy định "Hợp đồng giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trường hợp có thoả thuận khác pháp luật có quy định khác" 57 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 24: Các chế tài pháp lý áp dụng với hành vi vi phạm HĐTM Buộc thực hợp đồng Điều 297, Khoản Luật thương mại 2005 quy định: “Buộc thực hợp đồng việc bên có quyền lợi bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu phí tổn phát sinh” Như vậy, chế tài buộc thực hợp đồng buộc bên vị phải thực hợp đồng cho dù để thực được, bên vi phạm phải áp dụng biện pháp hay phải chịu phí tổn nào? Theo Điều 297, Khoản 2, chế tài áp dụng trường hợp: giao hàng thiếu; giao hàng chất lượng, cung ứng dịch vụ không hợp đồng Trong trường hợp giao hàng thiếu, chế tài quy định bên vi phạm phải giao đủ hàng theo thỏa thuận hợp đồng, tức phải giao số lượng, chất lượng, chủng loại, xuất xứ, mẫu mã Đối với việc giao hàng chất lượng, cung cấp dịch vụ không hợp đồng, bên vi phạm phải tìm cách loại trừ khuyết tật hàng hóa, thiếu sót dịch vụ Trong trường hợp này, Luật thương mại quy định thêm bên vi phạm giao hàng khác để thay hàng chất lượng cung ứng dịch vụ theo hợp đồng, nhiên “không dùng tiền hàng khác chủng loại, dịch vụ khác để thay thế, không chấp thuận bên có quyền lợi bị vi phạm” Trên thực tế, bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng, để bảo vệ quyền lợi cho mình, bên bị vi phạm lúc cứng nhắc đòi bên thực nghĩa vụ giao hàng thêm (nếu giao hàng thiếu), hay tìm biện pháp khắc phục khuyết tật hàng hóa thay hàng hóa khác (nếu giao hàng chất lượng), trường hợp bên vi phạm gặp nhiều khó khăn chi phí để làm chí bên bị vi phạm bị thiệt hại Trong trường hợp này, tức bên vi phạm không thực theo quy định nói trên, Điều 297, Khoản Luật thương mại thể linh hoạt quy định cụ thể rằng: Bên có quyền lợi bị vi phạm có quyền mua hàng hay nhận cung ứng dich vụ người khác để thay theo loại hàng hóa, dịch vụ ghi hợp đồng Khi đó, bên vi phạm phải bù chênh lệch có Nếu bên có quyền lợi bị vi phạm tự sửa chữa khuyết tật, thiếu sót hàng hóa, dịch vụ bên vi phạm phải trả chi phí thực tế hợp lý Theo quy định này, bên vi phạm phải trả “các chi phí thực tế hợp lý” Nói cách khác, bên bị vi phạm viện cớ sửa chữa khuyết tật hàng hóa để đòi bên chi phí không liên quan đến việc sửa chữa khuyết tật đòi chi phí vô lý cao so với thực tế bên vi phạm trả chi phí Như vậy, buộc thực hợp đồng chế tài nhẹ chế tài tiền đề để thực chế tài khác 58 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Phạt vi phạm Đây chế tài hay sử dụng việc giải tranh chấp phát sinh hợp đồng kinh tế Theo Điều 300, Luật thương mại: "Phạt vi phạm việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả khoản tiền phạt vi phạm hợp đồng hợp đồng có thoả thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật này"Từ định nghĩa thấy, phạt vi phạm áp dụng hợp đồng có thỏa thuận pháp luật quy định áp dụng loại chế tài cho vi phạm định không phụ thuộc vào bên bị vi phạm có thiệt hại hay không Để đòi tiền phạt, bên phải dựa sau: bên không thực hợp đồng thực không hợp đồng (Điều 227, Luật thương mại) Không thực hợp đồng không giao hàng, không nhận hàng, không toán tiền hàng Còn thực không hợp đồng chậm giao hàng, giao hàng thiếu, giao hàng sai quy cách chủng loại, giao hàng phẩm chất Ở đây, Luật thương mại không quy định rằng, áp dụng chế tài phạt vi phạm, bên có quyền lợi bị vi phạm phải có nghĩa vụ chứng minh thiệt hại mức độ thiệt hại Nếu bên bị vi phạm chứng minh bên vi phạm vi phạm thuộc diện áp dụng chế tài phạt vi phạm theo hợp đồng pháp luật quy định hoàn toàn yêu cầu bên vi phạm trả tiền phạt Về mức phạt vi phạm, Điều 301, Luật thương mại quy định: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thỏa thuận hợp đồng, không tám phần trăm giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm” Như vậy, Luật thương mại cho phép bên trả số tiền cụ thể theo tỷ lệ phần trăm việc vi phạm nghĩa vụ hợp đồng lại không tám phần trăm giá trị phần hợp đồng bị vi phạm Điều khoản cho thấy Luật thương mại coi chế tài phạt vi phạm biện pháp trừng trị mặt vật chất bên vi phạm, giới hạn mức tối đa tám phần trăm giá trị phần hợp đồng vi phạm nhằm tránh bên lạm dụng điều khoản Bồi thường thiệt hại Đây loại chế tài áp dụng phổ biến có vi phạm hợp đồng mua bán gây thiệt hại cho bên vi phạm Theo Điều 302, Khoản Luật thương mại: “Bồi thường thiệt hại việc bên có quyền lợi bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả tiền bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng gây ra” Theo Điều 303 Luật thương mại để áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại cần phải có đủ yếu tố sau: Có hành vi vi phạm hợp đồng; Có thiệt hại vật chất; Có mối quan hệ trực tiếp hành vi vi phạm hợp đồng thiệt hại vật chất; Có lỗi bên vi phạm hợp đồng Nếu thiếu bốn yếu tố nói đòi bên vi phạm bồi thường thiệt hại Ngoài ra, yếu tố “lỗi bên vi phạm”, lỗi xác định theo nguyên tắc suy đoán lỗi Tức có vi phạm hợp đồng suy đoán bên vi phạm hợp đồng Muốn thoát trách nhiệm, bên vi phạm phải chứng minh lỗi (Điều 304) 59 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Điều 229, Khoản 1, Luật thương mại quy định: “Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng hành vi vi phạm” Theo đó, Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm hai khoản: Thứ bên vi phạm phải bồi thường giá trị tổn thất thực tế trực tiếp Thứ hai, bên vi phạm phải bồi thường khoản lợi hưởng mà bên có quyền lợi bị vi phạm phải chịu bên vi phạm hợp đồng gây Mặc dù, lỗi xác định sở suy đoán lỗi áp dụng loại chế tài này, bên đòi bồi thường thiệt hại có nghĩa vụ phải chứng minh tổn thất mức độ tổn thất (Điều 304, Luật thương mại) Ngoài nghĩa vụ chứng minh tổn thất mức độ tổn thất, “Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải áp dụng biện pháp hợp lý để hạn chế tổn thất kể tổn thất khoản lợi trực tiếp hưởng hành vi vi phạm hợp đồng gây ra; bên yêu cầu bồi thường thiệt hại không áp dụng biện pháp đó, bên vi phạm hợp đồng có quyền yêu cầu giảm bớt giá trị bồi thường thiệt hại mức tổn thất hạn chế được" ” (Điều 305, Luật thương mại) Tạm ngừng, đình hủy bỏ hợp đồng Tạm ngưng thực hợp đồng mua bán hình thức chế tài, theo bên tạm thời không thực nghĩa vụ hợp đồng mua bán Khi hợp đồng mua bán bị tạm ngừng thực hợp đồng hiệu lực Đình thực hợp đồng mua bán hình thức chế tài, theo bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng mua bán Khi hợp đồng mua bán bị đình thực hợp đồng chấn dứt hiệu lực từ thời điểm bên nhận thông báo đình Các bên tiếp tục thực nghĩa vụ hợp đồng Bên thực nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên toán thực nghĩa vụ đối ứng Hủy bỏ hợp đồng mua bán hình thức chế tài, theo bên chấm dứt thực nghĩa vụ hợp đồng làm cho hợp đồng hiệu lực từ thời điểm giao kết Hủy bỏ hợp đồng hủy bỏ phần hợp đồng toàn hợp đồng Hủy bỏ phần hợp đồng việc bãi bỏ thực phần nghĩa vụ hợp đồng, phần lại hợp đồng hiệu lực Hủy bỏ toàn hợp đồng việc bải bỏ hoàn toàn việc thực tất nghĩa vụ hợp đồng toàn hợp đồng Khi hợp đồng mua bán bị hủy bỏ toàn bộ, hợp đồng coi hiệu lực từ thời điểm giao kết Các bên tiếp tục thực nghĩa vụ thỏa thuận hợp đồng, trừ thỏa thuận quyền nghĩa vụ sau hủy bỏ hợp đồng giải tranh chấp Các bên có quyền đòi lại lợi ích việc thực phần nghĩa vụ theo hợp đồng; bên có nghĩa vụ hoàn trả lợi ích nhận bên có nghĩa vụ phải hoàn trả tiền 60 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 25: Cần điều kiện để đưa vị tranh chấp giải án? Tại trọng tài? KN tranh chấp: Tranh chấp thương mại mâu thuẫn, xung đột hay bất đồng quyền nghĩa vụ bên trình thực hoạt động kinh doanh thương mại 25.1 Giải Tòa án: - Phân loại tranh chấp thương mại quy định Điều 29 Bộ luật Tố tụng dân 2004 "Những tranh chấp kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải Toà án Tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận bao gồm: a) Mua bán hàng hoá; b) Cung ứng dịch vụ; c) Phân phối; d) Đại diện, đại lý; đ) Ký gửi; e) Thuê, cho thuê, thuê mua; g) Xây dựng; h) Tư vấn, kỹ thuật; i) Vận chuyển hàng hoá, hành khách đường sắt, đường bộ, đường thuỷ nội địa; k) Vận chuyển hàng hoá, hành khách đường hàng không, đường biển; l) Mua bán cổ phiếu, trái phiếu giấy tờ có giá khác; m) Đầu tư, tài chính, ngân hàng; n) Bảo hiểm; o) Thăm dò, khai thác Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ cá nhân, tổ chức với có mục đích lợi nhuận Tranh chấp công ty với thành viên công ty, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, chuyển đổi hình thức tổ chức công ty Các tranh chấp khác kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định." - Toà án: KN: Toà án hình thức giải tranh chấp thông qua hoạt động quan tài phán nhà nước, nhân danh quyền lực nhà nước để đưa phán buộc bên thi hành án - Các vụ án tranh chấp đưa giải án phải đảm bảo điều kiện thoả mãn nằm phạm vi thẩm quyền án bao gồm: + Tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh, thương mại cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận gồm: Mua bán hàng hoá 61 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Cung ứng dịch vụ Phân phối + Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ cá nhân, tổ chức với có mục đích lợi nhuận + Tranh chấp công ty thành viên công ty, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia tách, chuyển đổi hình thức tổ chức công ty - Trình tự thủ tục tố tụng án: + Trình tự thủ tục xét xử sơ thẩm: Khởi kiện -> Thụ lý -> Hoà giải chuẩn bị xét xử -> Tranh tụng phiên -> Tuyên án -> Thi hành án + Trình tự thủ tục xét xử phúc thẩm: Kháng cáo, kháng nghị -> Thụ lý -> Chuẩn bị xét xử -> Tranh tụng phiên tòa -> Tuyên án -> Thi hành án 25.2 Giải Trọng tài: - Theo quy định Điều Luật trọng tài 2010 "Thẩm quyền giải tranh chấp Trọng tài: Tranh chấp bên phát sinh từ hoạt động thương mại Tranh chấp phát sinh bên bên có hoạt động thương mại Tranh chấp khác bên mà pháp luật quy định giải Trọng tài." - Trọng tài Thương mại: phương thức giải tranh chấp bên thoả thuận tiến hành theo quy định Luật Trọng tài Thương mại 2010 - Các vụ tranh chấp giải trọng tài thương mại phải đảm bảo điều kiện giải tranh chấp Trọng tài theo quy định Điều Luật "1 Tranh chấp giải Trọng tài bên có thoả thuận trọng tài Thỏa thuận trọng tài lập trước sau xảy tranh chấp Trường hợp bên tham gia thoả thuận trọng tài cá nhân chết lực hành vi, thoả thuận trọng tài có hiệu lực người thừa kế người đại diện theo pháp luật người đó, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác Trường hợp bên tham gia thỏa thuận trọng tài tổ chức phải chấm dứt hoạt động, bị phá sản, giải thể, hợp nhất, sáp nhập, chia, tách chuyển đổi hình thức tổ chức, thỏa thuận trọng tài có hiệu lực tổ chức tiếp nhận quyền nghĩa vụ tổ chức đó, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác." - Trình tự, thủ tục giải tranh chấp trọng tài thương mại: Khởi kiện -> Thụ lý -> Thông báo khởi kiện -> Thương lượng chuẩn bị xét xử tố tụng trọng tài -> Tranh luận phiên họp giải tranh chấp -> phán trọng tài -> Thi hành phán trọng tài 62 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 26: Thoả thuận trọng tài xác lập vào thời điểm ? Bằng hình thức nào? Các trường hợp thoả thuận trọng tài vô hiệu ? Khoản Điều Luật Tố tụng thương mại 2010 quy định cụ thể sau: “Thỏa thuận trọng tài thỏa thuận bên việc giải Trọng tài tranh chấp phát sinh phát sinh” Theo đó, thoả thuận trọng tài: - Về nội dung: Thoả thuận trọng tài phải tranh chấp thuộc thẩm quyền trọng tài thương mại - Về tính chất: Thoả thuận trọng tài phải lập trước sau phát sinh tranh chấp - Về thẩm quyền: Thoả thuận trọng tài phải lập thành văn bản, dạng khác pháp luật thừa nhận như: fax, telex, thư điện tử , Hình thức thỏa thuận TTTM Điều 16 Luật TTTM 2010 quy định rõ:“Thỏa thuận trọng tài xác lập hình thức điều khoản trọng tài hợp đồng hình thức thỏa thuận riêng” Theo đó, thỏa thuận trọng tài tồn hai hình thức: - Là điều khoản hợp đồng: Các bên kí kết hợp đồng đồng thời ghi nhận việc giải tranh chấp TTTM điều khoản hợp đồng Ví dụ: Công ty A công ty B kí hợp đồng mua bán gạo, Điều 23 hợp đồng rõ: “Mọi tranh chấp có liên quan đến hợp đồng giải TTTM” - Thỏa thuận riêng: Các bên kí kết hợp đồng không ghi nhận việc giải tranh chấp TTTM thành điều khoản hợp đồng mà ghi nhận thỏa thuận văn hoàn toàn tách biệt với tên gọi thỏa thuận giải tranh chấp TTTM hợp đồng kí trước Ví dụ: Công ty A công ty B nói kí thỏa thuận giải tranh chấp TTTM vấn đề phát sinh từ hợp đồng mua bán gạo hai công ty nói Mặt khác, thỏa thuận TTTM tồn hình thức lời nói hành vi mà phải xác lập hình thức văn bản, bao gồm cả: - Thỏa thuận xác lập qua trao đổi bên telegram, fax, telex, thư điện tử hình thức khác theo quy định pháp luật; - Thỏa thuận xác lập qua trao đổi thông tin văn bên; - Thỏa thuận luật sư, công chứng viên tổ chức có thẩm quyền ghi chép lại văn theo yêu cầu bên; - Trong giao dịch bên có dẫn chiếu đến văn thỏa thuận trọng tài hợp đồng, chứng từ, điều lệ công ty tài liệu tương tự khác; 63 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT - Qua trao đổi đơn kiện tự bảo vệ mà thể tồn thỏa thuận bên đưa bên không phủ nhận * Các trường hợp thoả thuận trọng tài vô hiệu: Theo điều 18 Luật trọng tài thương mại thoả thuận trọng tài vô hiệu trường hợp sau: - Tranh chấp phát sinh hiệu lực không thuộc thẩm quyền trọng tài quy định điều luật tranh chấp thuộc thẩm quyền Trọng tài bao gồm: Tranh chấp bên phát sinh từ hoạt động thương mại, Tranh chấp phát sinh bên bên có hoạt động thương mại, Tranh chấp khác bên mà pháp luật quy định giải Trọng tài - Người xác lập thoả thuận trọng tài thẩm quyền theo quy định pháp luật theo - Người xác lập thoả thuận trọng tài lực hành vi dân theo quy định Bộ luật Dân - Hình thức thoả thuận trọng tài không phù hợp với quy định Điều 16 luật (thỏa thuận trọng tài phải xác lập thành văn bản) - Một bên bị lừa dối, đe doạ, cưỡng ép trình xác lập thoả thuận trọng tài có yêu cầu tuyên bố thoả thuận trọng tài vô hiệu - Thỏa thuận trọng tài vi phạm điều cấm pháp luật Khi thỏa thuận trọng tài bị vô hiệu Trọng tài từ chối thụ lý yêu cầu giải bên, tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Tòa án 64 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 27: Xác định thẩm quyền án giải tranh chấp Kinh doanh thương mại Để xác định thẩm quyền giải án giải vụ án kinh doanh thương mại, án phải xác định cho yêu cầu đương thuộc nhóm quan hệ tranh chấp kinh doanh thương mại, quan hệ tranh chấp dân để từ có khẳng định thẩm quyền án với quan tài phán khác (trọng tài), với quan hành (UBND) hay án cấp với Thẩm quyền án theo cấp - Theo quy định điều 33 Bộ luật tố tụng dân sửa đổi bổ sung năm 2011, Toà án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp nêu khoản điều 29 Bộ luật tố tụng dân sự, trừ trường hợp tranh chấp mà có đương tài sản nước cần phải uỷ thác tư pháp cho quan đại diện CHXHCNVN nước cho án nước - Theo quy định điều 34 Bộ luật tố tụng dân sửa đổi bổ sung năm 2011 Toà án nhân dân cấp tỉnh có thẩm quyền giải tranh chấp kinh doanh thương mại sau: + Tranh chấp thương mại nêu khoản điều 29 Bộ luật tố dụng dân có đương tài sản nước cần phải uỷ thác tư pháp cho quan đại diện nước CHXHCNVN nước cho án nước + Các tranh chấp kinh doanh thương mại quy định khoản 2, khoản điều 29 Bộ luật tố tụng dân + Những vụ án thuộc án cấp huyện mà án cấp tỉnh lấy lên để giải Thẩm quyền án theo lãnh thổ Theo quy định điều 35 Bộ luật tố tụng dân sửa đổi bổ sung năm 2011, Thẩm quyền giải vụ án dân Toà án theo lãnh thổ xác định sau: - Toà án nơi bị đơn cư trú, làm việc, bị đơn cá nhân nơi bị đơn có trụ sở, bị đơn quan, tổ chức - Các đương có quyền thoả thuận với văn yêu cầu án nơi cư trú làm việc nguyên đơn, nguyên đơn cá nhân nơi có trụ sở nguyên đơn, nguyên đơn quan, tổ chức giải tranh chấp KDTM Thẩm quyền án theo lựa chọn nguyên đơn Theo quy định điều 36 Bộ luật tố tụng dân sửa đổi bổ sung năm 2011, nguyên đơn có quyền lựa chọn án giải tranh chấp dân trường hợp sau đây: 65 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT - Nếu nơi cư trú, làm việc, trụ sở bị đơn nguyên đơn yêu cầu án nơi bị đơn cư trú làm việc, có trụ sở cuối nơi bị đơn có tài sản giải - Nếu tranh chấp phát sinh từ hoạt động chi nhánh tổ chức nguyên đơn yêu cầu án nơi tổ chức có trụ sở nơi tổ chức có chi nhánh giải - Nếu bị đơn nơi cư trú, làm việc, trụ sở Việt Nam nguyên đơn yêu cầu án nơi cư trú làm việc giải - Nếu tranh chấp bồi thường hợp đồng nguyên đơn yêu cầu án nơi cư trú, làm việc, có trụ sở nơi xảy việc gây thiệt hại giải - Nếu tranh chấp phát sinh từ quan hệ hợp đồng nguyên đơn yêu cầu tào án nơi hợp đồng giải - Nếu bị đơn cư trú, làm việc có trụ sở nhiều nơi khác nguyên đơn yêu cầu án nơi bị đơn cư trú làm việc, có trụ sở giải 66 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 28: Thế DN lâm vào tình trạng phá sản ? Các đối tượng có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản ? * Khái niệm phá sản doanh nghiệp quy định khoản 1, điều Luật phá sản 2014: "1 Doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán doanh nghiệp, hợp tác xã không thực nghĩa vụ toán khoản nợ thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán Phá sản tình trạng doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán bị Tòa án nhân dân định tuyên bố phá sản." => Phá sản tình trạng DN, HTX khả toán bị án nhân dân định tuyên bố phá sản DN, HTX khả toán DN, HTX không thực nghĩa vụ toán khoản nợ thời hạn tháng kể từ ngày đến hạn toán * Đặc điểm: - Phá sản áp dụng cho loại hình doanh nghiệp (Doanh nghiệp, hợp tác xã ) theo quy định Luật DN Doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi lâm vào tình trạng phá sản có đầy đủ điều kiện sau đây: a Có khoản nợ đến hạn Các khoản nợ đến hạn phải khoản nợ bảo đảm có bảo đảm phần (chỉ tính phần bảo đảm) rõ ràng bên xác nhận, có đầy đủ giấy tờ, tài liệu để chứng minh tranh chấp; b Chủ nợ có yêu cầu toán, doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán Yêu cầu chủ nợ toán khoản nợ đến hạn phải có chứng minh chủ nợ có yêu cầu, không doanh nghiệp, hợp tác xã toán (như văn đòi nợ chủ nợ, văn khất nợ doanh nghiệp, hợp tác xã ) - Phá sản thủ tục tư pháp án tiến hành: Doanh nghiệp bị phá sản phải doanh nghiệp có định tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản có hiệu lực pháp luật - Phá sản thủ tục phục hồi DN đặc biệt: Doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản có trách nhiệm thực theo quy định luật phá sản, phục hồi khả kinh doanh, thoát khỏi tình trạng phá sản - Phá sản thủ tục toán nợ đặc thù * Trình tự thủ tục phá sản: - Bước 1: Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản - Bước 2: Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản - Bước 3: Mở thủ tục phá sản - Bước 4: Thành lập hội nghị chủ nợ - Bước 5: Phù hồi hoạt động kinh doanh 67 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT - Bước 6: Tuyên bố DN bị phá sản - Bước 7: Thi hành định tuyên bố DN bị phá sản * Đối tượng có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định Luật phá sản 2014: + Quyền nộp đơn: - Khoản điều 5: Chủ nợ không đảm bảo, chủ nợ đảm bảo phần "Chủ nợ bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực nghĩa vụ toán" - Khoản điều 5: Người lao động, tổ chức công đoàn "Người lao động, công đoàn sở, công đoàn cấp trực tiếp sở nơi chưa thành lập công đoàn sở có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày phải thực nghĩa vụ trả lương, khoản nợ khác đến hạn người lao động mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực nghĩa vụ toán" - Khoản điều 5: Cổ đông công ty cổ phần ( ≥ 20% ∼ tháng ĐL công ty) "Cổ đông nhóm cổ đông sở hữu từ 20% số cổ phần phổ thông trở lên thời gian liên tục 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty cổ phần khả toán Cổ đông nhóm cổ đông sở hữu 20% số cổ phần phổ thông thời gian liên tục 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty cổ phần khả toán trường hợp Điều lệ công ty quy định" - Khoản điều 5: Thành viên HTX người đại diện theo pháp luật HTX thành viên liên hợp tác xã: "Thành viên hợp tác xã người đại diện theo pháp luật hợp tác xã thành viên liên hiệp hợp tác xã có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã khả toán" + Nghĩa vụ nộp đơn: - Khoản điều 5: Người đại diện theo pháp luật DN, HTX: "Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán" - Khoản điều Chủ DNTN, CT HĐQT Cty cổ phần, chủ tịch HĐQT Cty TNHH thành viên trở lên, chủ sở hữu Cty TNHH 1TV, thành viên hợp danh công ty hợp danh "Chủ doanh nghiệp tư nhân, Chủ tịch Hội đồng quản trị công ty cổ phần, Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên hợp danh công ty hợp danh có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp khả toán." 68 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 30: Thứ tự phân chia tài sản toán nợ DN bị tuyên bố phá sản? Những trường hợp án định tuyên bố phá sản DN? 30.1 Thứ tự phân chia tài sản toán nợ DN bị tuyên bố phá sản Khi xem xét vấn đề phân chia tài sản Doanh nghiệp, Hợp tác xã (DN, HTX) khả toán, có nguy phá sản thứ tự phân chia tài sản chủ nợ quan tâm Thứ tự phân chia tài sản ảnh hưởng trực tiếp tới quyền lợi ích hợp pháp chủ nợ, nắm vững quy định thứ tự phân chia hạn chế tối đa rủi ro mà họ có nguy phải đối mặt định cho DN, HTX vay, khoản vay có giá trị lớn Khoản Điều 54 Luật Phá sản năm 2014 quy định thứ tự phân chia tài sản sau: - Thứ nhất: Phí phá sản - Thứ hai: Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế người lao động, quyền lợi khác theo hợp đồng lao động thoả ước lao động tập thể ký kết; - Thứ ba: Các khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh - Thứ tư: Nghĩa vụ tài Nhà nước; khoản nợ bảo đảm phải trả cho chủ nợ danh sách chủ nợ; khoản nợ có bảo đảm chưa toán giá trị tài sản bảo đảm không đủ toán nợ Trường hợp giá trị tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã sau toán đủ khoản quy định khoản Điều mà phần lại thuộc về: - Thành viên hợp tác xã, hợp tác xã thành viên; - Chủ doanh nghiệp tư nhân; - Chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; - Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, cổ đông công ty cổ phần; - Thành viên Công ty hợp danh Nếu giá trị tài sản không đủ để toán theo quy định khoản Điều 54 Luật Phá sản năm 2014 đối tượng thứ tự ưu tiên toán theo tỷ lệ phần trăm tương ứng với số nợ 30.2 Những trường hợp án định tuyên bố phá sản DN: Phá sản trường hợp chủ thể bị lâm vào tình trạng hỗn loạn tài không khả toán khoản nợ đến hạn Những trường hợp Tòa án định tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản quy định sau: Điều 105 Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản theo thủ tục rút gọn Tòa án nhân dân giải phá sản theo thủ tục rút gọn trường hợp sau: 69 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT a) Người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định khoản 3, khoản Điều Luật mà doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán không tiền, tài sản khác để nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản; b) Sau thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản mà doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán không tài sản để toán chi phí phá sản Trường hợp Tòa án nhân dân xét thấy doanh nghiệp, hợp tác xã thuộc trường hợp quy định khoản Điều này, Tòa án nhân dân thông báo cho người tham gia thủ tục phá sản biết việc Tòa án giải theo thủ tục rút gọn Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày Tòa án nhân dân thông báo theo quy định khoản Điều này, Tòa án nhân dân xem xét, tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản trường hợp quy định khoản Điều tiếp tục giải theo thủ tục thông thường thông báo cho người tham gia thủ tục phá sản biết Trường hợp Tòa án nhân dân định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản theo quy định điểm b khoản Điều người nộp đơn không hoàn lại lệ phí phá sản, tiền tạm ứng chi phí phá sản nộp Điều 106 Quyết định tuyên bố phá sản Hội nghị chủ nợ không thành Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận báo cáo kết họp Hội nghị chủ nợ, Tòa án nhân dân định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản trường hợp quy định khoản Điều 80, khoản Điều 83 khoản Điều 91 Luật Điều 107 Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản sau có Nghị Hội nghị chủ nợ Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận nghị Hội nghị chủ nợ đề nghị tuyên bố phá sản theo quy định điểm c khoản Điều 83 Luật Tòa án nhân dân xem xét định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản Sau Hội nghị chủ nợ thông qua nghị có nội dung áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh thuộc trường hợp sau Tòa án nhân dân định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản: a) Doanh nghiệp, hợp tác xã không xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh thời hạn quy định khoản Điều 87 Luật này; b) Hội nghị chủ nợ không thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã; c) Doanh nghiệp, hợp tác xã không thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh 70 LUẬT THƯƠNG MẠI – LÝ THUYẾT Câu 29: Thẩm quyền giải phá sản án nhân dân quy định nào? Theo quy định điều Luật phá sản 2014: "1 Tòa án nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau gọi chung Toà án nhân dân cấp tỉnh) có thẩm quyền giải phá sản doanh nghiệp đăng ký kinh doanh đăng ký doanh nghiệp, hợp tác xã đăng ký kinh doanh đăng ký hợp tác xã tỉnh thuộc trường hợp sau: a) Vụ việc phá sản có tài sản nước người tham gia thủ tục phá sản nước ngoài; b) Doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán có chi nhánh, văn phòng đại diện nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau; c) Doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán có bất động sản nhiều huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh khác nhau; d) Vụ việc phá sản thuộc thẩm quyền Tòa án nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (sau gọi chung Toà án nhân dân cấp huyện) mà Tòa án nhân dân cấp tỉnh lấy lên để giải tính chất phức tạp vụ việc Tòa án nhân dân cấp huyện có thẩm quyền giải phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã có trụ sở huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh không thuộc trường hợp quy định khoản Điều Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành Điều này." => Như vậy: - Toà án nhân dân cấp tỉnh thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản giải DN, HTX đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh vụ việc phá sản đặc biệt (có yếu tố nước ngoài, có chi nhánh, văn phòng đại diện, tài sản bất động sản nhiều quận, huyện khác nhau, án cấp tỉnh lấy từ cấp huyện lên giải quyết) - Toà án nhân dân cấp huyện thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản giải DN, HTX có trụ sở không thuộc thẩm quyền án nhân dân cấp tỉnh - Theo quy định điều 105, 106, 107 Luật phá sản 2014: Thời gian thụ lý thời gian 30 -> mở thủ tục phá sản DN, HTX khả toán -> Thành lập hội nghị chủ nợ -> Tuyên bố phá sản -> Thẩm phán xem xét (15 ngày) -> Tuyên bố DN, HTX phá sản 71